По требованию лица которому отказано в заключении трудового договора работодатель

Содержание

09.03.2017 г. Необоснованный отказ в заключении трудового договора

Согласно статье 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.

В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате:

избрания на должность;
избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности;
назначения на должность или утверждения в должности;
направления на работу уполномоченными в соответствии с федеральным законом органами в счет установленной квоты;
судебного решения о заключении трудового договора;
признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями.

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

Фактическое допущение работника к работе без ведома или поручения работодателя либо его уполномоченного на это представителя запрещается.

ВНИМАНИЕ! Запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора (ст. 64 ТК РФ).

Какое бы то ни было прямое или косвенное ограничение прав или установление прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, семейного, социального и должностного положения, возраста, места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), отношения к религии, убеждений, принадлежности или непринадлежности к общественным объединениям или каким-либо социальным группам, а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников, не допускается, за исключением случаев, в которых право или обязанность устанавливать такие ограничения или преимущества предусмотрены федеральными законами (ст. 16 ТК РФ).

Запрещается отказывать в заключении трудового договора женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей.

Запрещается отказывать в заключении трудового договора работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы.

По письменному требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан сообщить причину отказа в письменной форме в срок не позднее чем в течение семи рабочих дней со дня предъявления такого требования.

ВНИМАНИЕ! Отказ в заключении трудового договора может быть обжалован в суд.

Кроме того, гражданин, который считает, что ему неправомерно отказали в приеме на работу, может не только обжаловать отказ, но и сразу заявить в суде требование о заключении трудового договора. Помимо этого, могут быть указаны требования о компенсации причиненного морального вреда, возмещении понесенных истцом убытков.

Однако на практике реализовать положения нормы ст. 64 ТК РФ, обязать работодателя заключить трудовой договор представляется крайне непростой задачей, а судебная практика в данной области складывается отнюдь не в пользу соискателей.

Причинами отказа в приеме на работу могут быть:

1) отсутствие у кандидата на должность требуемых деловых качеств;

2) несоответствие кандидата предъявляемым федеральным законом требованиям или их невыполнение.

Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. N 2 под деловыми качествами работника следует, в частности, понимать способности физического лица выполнять определенную трудовую функцию с учетом имеющихся у него профессионально-квалификационных качеств (например, наличие определенной профессии, специальности, квалификации), личностных качеств работника (например, состояние здоровья, наличие определенного уровня образования, опыт работы по данной специальности, в данной отрасли).

Работодатель вправе предъявить к лицу, претендующему на вакантную должность, и иные требования, «которые необходимы в дополнение к типовым или типичным профессионально-квалификационным требованиям в силу специфики той или иной работы (например, владение одним или несколькими иностранными языками)».

Согласно ч. 6 ст. 64 ТК РФ в случае отказа в принятии на работу следует обращаться в районный суд. Заявление необходимо подать

в течение 3 месяцев с того момента, как гражданин был осведомлен о незаконном отказе в принятии на работу (ч. 1 ст. 392 ТК РФ). К заявлению необходимо приложить квитанцию об уплате госпошлины.

В исковом заявлении необходимо указать, как, при каких обстоятельствах истец пришел в организацию с целью трудоустройства; чем был мотивирован отказ в принятии на работу работодателем; на каком основании истец считает отказ необоснованным.

Соискателю необходимо доказать суду, что на момент обращения с заявлением о приеме на работу у данного работодателя имелась вакантная должность, на которую этот соискатель претендует, и работодатель осуществлял активные действия по поиску (подбору) кандидата на нее, т.е. выразил желание принять подходящего кандидата. Возможность доказать эти два взаимосвязанных обстоятельства составляет первую серьезную проблему на пути решения указанной задачи соискателя.

Подтверждением факта наличия вакантной должности является, безусловно,

штатное расписание работодателя. Если в штатном расписании отсутствует должность, на которую претендовал соискатель, то отказ в приеме на работу на этом основании будет обоснованным (Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 16.11.2012 по делу N 11-27309), и, конечно, такой довод работодателя подлежит проверке судом. Кроме штатного расписания, информация об открытой вакансии может быть сообщена в органы службы занятости, средства массовой информации или другим общедоступным способом. Соискателю следует сообщить суду источник информации, откуда ему стало известно о наличии данной вакансии, при этом необходимо иметь в виду, что такие доказательства должны быть соответствующим образом заверены (например, нотариальное заверение интернет-страницы).

В своих решениях суды часто ссылаются на ст. 22 ТК РФ и указывают, что трудовое законодательство не предусматривает в качестве основных обязанностей работодателя заключать трудовые договоры с лицами, обратившимися с таким заявлением. Напротив, заключать трудовые договоры по смыслу ст. 22 ТК РФ — это право работодателя, что согласуется с позицией Пленума Верховного Суда РФ, выраженной в п. 10 Постановления от 17.03.2004 N 2. Кроме того, Пленум Верховного Суда РФ указал на право работодателя в целях эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом самостоятельно, под свою ответственность принимать необходимые кадровые решения (подбор, расстановка, увольнение персонала) и заключать трудовой договор с конкретным лицом, ищущим работу. Также Пленум ВС РФ подчеркнул, что ТК РФ не содержит норм, обязывающих работодателя заполнять вакантные должности или работы немедленно по мере их возникновения, и необходимо проверить, делалось ли работодателем предложение об имеющихся у него вакансиях (например, сообщение о вакансиях передано в органы службы занятости, помещено в газете, объявлено по радио, оглашено во время выступлений перед выпускниками учебных заведений, размещено на доске объявлений), велись ли переговоры о приеме на работу с данным лицом и по каким основаниям ему было отказано в заключении трудового договора.

Таким образом, сам по себе факт обращения соискателя с заявлением о приеме на работу на основании того, что ему стало известно о наличии в организации вакантной должности и требований к кандидату на эту должность, еще не означает, что у работодателя возникает обязанность принять на работу такого соискателя даже при его соответствии предъявляемым требованиям. В этой ситуации соискатель должен доказать в суде еще и волеизъявление работодателя, осуществление им активных действий, направленных на поиск и прием на работу «подходящего» кандидата. То есть, размещая объявление с указанием должности и деловых качеств кандидата на эту должность, выражая таким образом желание принять на работу кандидата, таким качествам соответствующего, работодатель тем самым как бы «гарантирует» трудоустройство подходящего кандидата.

Заявление о приеме на работу не предусмотрено в качестве обязательного в ТК РФ, тем не менее, судебная практика признает его основным доказательством обращения соискателя к конкретному работодателю. Заявление о приеме на работу должно содержать в себе просьбу соискателя о принятии на работу по определенной специальности, квалификации или должности.

Одновременно соискателю следует представить работодателю документы (можно в виде копий), подтверждающие наличие профессионально-квалификационных (деловых) качеств, необходимых для работы в данной должности (Апелляционное определение Московского городского суда от 28 января 2014 г. N 33-2418/14). Целесообразно приложить к заявлению о приеме на работу копии документов, необходимых в силу ст. 65 ТК РФ для заключения трудового договора, и сообщить о готовности представить оригиналы указанных документов. Также можно приложить и

иные документы, подтверждающие деловые качества работника (например, характеристику с места работы, документ о повышении квалификации и т.д.). Тем самым, суду будут представлены доказательства того, что соискатель способен выполнять определенную трудовую функцию с учетом имеющихся у него профессионально-квалификационных качеств (наличие определенной профессии, специальности, квалификации, образования, опыта работы), личностных качеств работника (например, состояние здоровья, наличие определенного уровня образования, опыт работы по данной специальности, в данной отрасли).

Внимание! Оставление без ответа заявления работника о приеме на работу фактически, как правило, означает отказ, но тем не менее еще не дает оснований считать такой отказ необоснованным, равно как и оставление без ответа письменного требования работника о разъяснении причин отказа в приеме на работу. Отсутствие письменного ответа работодателя еще недостаточно для обращения в суд с требованием обязать его заключить трудовой договор. Для обжалования необоснованного отказа в приеме на работу его следует сначала получить, соответственно, для обращения в суд соискатель должен иметь на руках письменный отказ работодателя в заключении трудового договора с указанием причины отказа. То есть в судебном порядке следует признавать необоснованным сам отказ в приеме на работу, а не бездействие работодателя, что подтверждается и судебной практикой

(Апелляционное определение Московского городского суда от 6 мая 2014 г. N 33-15781/14).

Обоснованным является отказ в приеме на работу, основанный на деловых качествах работника (п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2), что должно найти отражение в письменном отказе в приеме на работу. Представляется, что в данном контексте у работодателя отсутствует обязанность разъяснять соискателю, какие все-таки деловые качества установлены им для соответствия данной вакантной должности. Однако, если указанные причины отказа вступают в противоречие с требованиями, публично сообщенными работодателем, основанный на них отказ следует признать необоснованным.

Необходимо учитывать, что отказ в приеме на работу, исходящий от не уполномоченного работодателем лица, нельзя считать отказом в заключении трудового договора (Определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 20 марта 2012 г. N 33-8510).

Внимание! Необоснованным отказом в заключении трудового договора признается отказ по причинам, которые противоречат установленным к данной должности требованиям, основаны на неверной оценке деловых качеств соискателя по представленным им документам или результатам собеседования, а также отказ по дискриминационным основаниям (ч. 2 ст. 64 ТК РФ) или в силу прямого запрета закона (ч. ч. 3, 4 ст. 64 ТК РФ).

Нужно иметь в виду, что если соискатель заявляет о необоснованном отказе в приеме на работу, то обязанность доказывания в таком случае ложится на самого соискателя.

Анализ судебной практики по данному вопросу показывает, что только при соблюдении указанных условий возможны шансы на положительный для работника исход дела, когда суды, не нарушая экономические и имущественные интересы работодателя, «вмешиваются» при этом в хозяйственную деятельность организации (работодателя), обязав ее принять на работу конкретного человека. Сложность данной категории трудовых споров и возможность защиты работником своих прав связана еще и с тем, что в настоящее время суды лишены четких нормативно-правовых ориентиров, поэтому, рассматривая соответствующую категорию споров, они вынуждены самостоятельно оценивать обоснованность отказа в заключении трудового договора в каждом случае.

В случае признания судом отказа в приеме на работу необоснованным соискатель вправе требовать от работодателя приема на работу и заключения трудового договора, оплату вынужденного прогула, а также компенсацию морального вреда либо же ограничиться только финансовыми требованиями, не заключая трудовой договор.

Понравилось? Поделись с друзьями

iskivsem.ru

Обоснование причин отказа в заключении трудового договора

Справочник практикующего юриста по трудовому праву
А.В.Сутягин, В.А.Ершов, И.А.Толмачев
«ГроссМедиа», 2008
«Росбух», 2008
Источник: СПС Консультант+

Трудовой кодекс РФ гласит, что необоснованный отказ в заключении трудового договора (в том числе в зависимости от возраста работника) запрещается.

Под необоснованным отказом в заключении трудового договора следует рассматривать любые обстоятельства, на которые ссылается работодатель, если они не связаны с профессиональными качествами работника. К числу таких обстоятельств следует отнести прямое или косвенное ограничение прав или установление прямых или косвенных преимуществ в отношении отдельных лиц (категорий лиц) при заключении трудового договора в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, социального и должностного положения, возраста, а также места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания).

Вместе с тем Трудовой кодекс содержит конкретные предписания о запрете на отказ в заключении трудового договора с некоторыми категориями лиц. В частности, статья 64 ТК РФ запрещает отказывать в заключении трудового договора женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием у них детей (в первую очередь малолетних).

Эта же статья содержит запрет на отказ в заключении трудового договора работнику, который ранее был приглашен в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, при условии, что последний обратился к новому работодателю в течение одного месяца с даты увольнения с прежнего места работы. По истечении этого срока работодатель вправе отказать данному работнику в приеме на работу.

С другой стороны, в ряде случаев, предусмотренных ТК РФ, работодатель обязан отказать обратившемуся к нему лицу в заключении трудового договора. Так, в соответствии со статьей 331 ТК РФ не могут быть допущены к педагогической деятельности лица, которым эта деятельность запрещена приговором суда или по медицинским показаниям, лица, которые имели судимость за определенные преступления, а также лица, признанные недееспособными в порядке, предусмотренном федеральными законами.

По требованию лица, которому было отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан сообщить ему в письменной форме причину отказа — например, указав в качестве таковой отсутствие у обратившегося необходимых профессиональных качеств. При этом ТК РФ не содержит каких-либо указаний в отношении срока подобного сообщения, который в общем случае, напомним, не должен превышать 30 дней, исчисляемых с даты обращения.

Отказ в заключении трудового договора может быть обжалован лицом, не принятым на работу, в судебном порядке, если последнее считает такой отказ необоснованным. Право на обращение в суд в связи с немотивированным отказом в приеме на работу сохраняется за работником в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права.

hr-portal.ru

Гарантии при заключении трудового договора. Отказ в приеме на работу, правовые последствия необоснованного отказа в приеме на работу.

Трудовое законодательство закрепляет ряд специальных правил, способствующих устранению препятствий при вступлении в трудовые отношения и оказывающих отдельным гражданам непосредственную помощь в получении работы. Эти правила являются юридическими гарантиями реализации каждым права на труд. Запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора. Необоснованным следует считать отказ в приеме на работу по причинам, противоречащим законодательству (по обстоятельствам, носящим дискриминационный характер или не по деловым качествам). Какое бы то ни было (прямое или косвенное) ограничение прав или установление прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, социального и должностного положения, возраста, места жительства, в том числе наличие или отсутствие регистрации по месту жительства или пребывания, а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника, не допускается за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом. Этот перечень обстоятельств не является исчерпывающим, любое обстоятельство, если оно не относится к деловым качествам работника, не может ограничивать трудовые права и свободы гражданина. Если установлено, что работодатель отказал в приеме на работу по обстоятельствам, связанным с деловыми качествами данного работника, такой отказ является обоснованным. Под деловыми качествами работника следует в частности понимать способности физического лица выполнять определенную трудовую функцию с учетом имеющихся у него профессиональных квалификационных качеств, например, наличие определенной профессии, специальности, квалификации, личностных качеств работника – состояние здоровья, наличие определенного уровня образования, опыт работы по данной специальности в данной отрасли. Кроме того, работодатель вправе предъявить к лицу иные требования, обязательные для заключения трудового договора в силу прямого предписания ФЗ, либо, которые необходимо в дополнение к типовым профессионально квалификационным требованиям в силу специфики той или иной работы – например, владение одним или несколькими иностранными языками, способность работать на компьютере.

При определении правомерности отказа в заключение трудового договора следует учитывать:

1. То, что работодатель самостоятельно принимает необходимые кадровые решения и заключения трудового договора с конкретным лицом является правом, а не обязанностью работодателя.

2. То, что трудовой кодекс не содержит норм, обязывающих работодателя заполнять вакантные должности немедленно по мере их возникновения.

Исходя из этого, следует проверять, делалось ли работодателем предложение о замещение вакансии. Запрещается отказывать в заключении трудового договора женщинам, по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей. Такой отказ является уголовным преступлением. Запрещается отказывать в заключении трудового договора работникам, приглашенным в письменной форме в порядке перевода от другого работодателя в течение 1 месяца со дня увольнения с прежнего места работы. Не допускается отказ в приеме на работу лиц, на основании того, что они являются вирусоносителями ВИЧ-инфекции. Действующее законодательство содержит примерный перечень причин, по которым работодатель не вправе отказать в приеме на работу лицу, ищущему работу, поэтому, вопрос о том, имело ли место дискриминация при отказе в заключении трудового договора решается судом при рассмотрении конкретного дела. Трудовое законодательство в некоторых случаях содержит определенные ограничения в приеме на работу, которые не являются дискриминацией, а определяются свойственными данному виду труда требованиями, либо обусловлены особой заботой государства о лицах, нуждающихся в повышенной социальной и правовой защите.

Работодатель обязан отказать в заключении трудового договора в силу предписания закона в частности в следующих случаях:

1. запрещается применение труда лиц, в возрасте до 18 лет на работах с вредными или опасными условиями труда, на подземных работах, на работах, выполнение которых может причинить вред их здоровью и нравственному развитию. Перечень тяжелых работ и работ с вредными и опасными условиями труда, при выполнении которых запрещается применение труда лиц, моложе 18 лет.

2. применение труда женщин на тяжелых работах, работах с вредными и опасными условиями труда, на подземных работах.

3. Право граждан заключать трудовой договор может быть ограничено вступившим в законную силу приговором суда установившим в качестве основного или дополнительного вида наказания за совершение преступления лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на установленный до 5-ти лет срок.

4. Право на заключение трудового договора может быть ограничено решением суда о дисквалификации, то есть лишение физического лица права занимать руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица на срок до 3-х лет.

5. К педагогической деятельности не допускаются лица, имеющие не снятую или непогашенную судимость за умышленные тяжкие или особо тяжкие преступления, а также имеющие заболевания, предусмотренные перечнем, утверждаемым МинЗдравСоцРазвития РФ.

6. к трудовой деятельности в сферах образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детского и юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних не допускаются лица, имеющие или имевшие судимость, подвергающиеся или подвергавшиеся уголовному преследованию за определенные виды преступлений.

7. Лица, не имеющие допуска к государственной тайне не могут быть приняты на работу, связанную со сведениями, составляющими государственную тайну.

8. Определенные ограничения установлены для приема на работу иностранных граждан.

9. И другие.

По требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора работодатель обязан сообщить причину отказа в письменной форме. Отказ в заключение трудового договора может быть обжалован в суд. В случае, если отказ в заключении трудового договора будет признан неправомерным, суд вправе обязать работодателя заключить с соответствующим лицом трудовой договор.

cyberpedia.su

Гарантии при заключении трудового договора

Статья 64 Трудового кодекса РФ воспроизводит основные положения, установленные в ч. 2 ст. 19 Конституции РФ, Конвенции Международной организации труда (МОТ) N 111 «О дискриминации в области труда и занятий» дополняет и конкретизирует их и устанавливает ряд новых правил.

Необоснованный отказ в приеме на работу категорически запрещен. Основаниями для отказа в приеме на работу при наличии вакантных должностей и в условиях, не связанных с экстраординарными обстоятельствами (сокращение численности или штатов, проведение реорганизации, ликвидации организации и пр.), могут являться:

во-первых, недостижение лицом, поступающим на работу, возраста, с которого допускается заключение трудового договора в соответствии со ст. 63 Трудового кодекса РФ;
во-вторых, прямой запрет приема на работу отдельных категорий лиц или установление специальных требований к работникам, предусмотренные для конкретных случаев Трудовым кодексом РФ, федеральными законами и другими нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;
в-третьих, несоответствие деловых качеств лица, претендующего на получение работы, требованиям конкретного работодателя;
в-четвертых, непредставление лицом, поступающим на работу, документов, которые обязательно должны быть предъявлены при заключении трудового договора в соответствии со ст. 65 Трудового кодекса РФ;
в-пятых, невыполнение лицом, поступающим на работу, императивных требований закона (например, отказ лица, не достигшего возраста 18 лет, от обязательного медицинского осмотра (обследования) при заключении трудового договора).

В случае если лицу, претендующему на получение работы, мотивированно отказано в заключении трудового договора по любому из указанных оснований, такой отказ не может быть признан необоснованным.

Как уже отмечалось, Трудовой кодекс РФ и другие нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, могут предусматривать ограничения или прямой запрет для приема на работу отдельных категорий лиц или специальные требования к лицам, претендующим на получение определенной работы.

Например, согласно ст. 253 Трудового кодекса РФ, ограничивается применение труда женщин на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными условиями труда, а также на подземных работах, за исключением нефизических работ или работ по санитарному и бытовому обслуживанию; запрещается применение труда женщин на работах, связанных с подъемом и перемещением вручную тяжестей, превышающих предельно допустимые для них нормы.

В соответствии со ст. 265 Трудового кодекса РФ лица в возрасте до 18 лет не могут быть приняты на работы с вредными и (или) опасными условиями труда, на подземные работы, а также на указанные в этой статье работы, выполнение которых может причинить вред их здоровью и нравственному развитию.

Статья 282 Трудового кодекса РФ запрещает прием на работу по совместительству: лиц в возрасте до 18 лет; на тяжелые работы, работы с вредными и (или) опасными условиями труда, если основная работа связана с такими же условиями; в других случаях, установленных федеральными законами.

Подобные запреты и специальные требования содержатся не только в Трудовом кодексе РФ, но и в других федеральных законах. Например, не могут занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления либо заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью лица, лишенные права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью вступившим в законную силу приговором суда. Лица, подвергнутые административному наказанию в виде дисквалификации, не могут быть приняты на работу на руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица. Также, ограничения, связанные с приемом на работу, установлены в сфере образования, здравоохранения и др.

Необоснованным может считаться отказ работодателя от заключения трудового договора в случаях, если им нарушены императивные правовые нормы, установленные в ч. 2 – 4 ст. 64 Трудового кодекса РФ, а также в других случаях, когда отсутствуют основания для отказа в приеме на работу, о которых говорилось выше.

Данные положения ч. 2 ст. 64 Трудового кодекса РФ основываются на конституционной норме, установившей, что государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности (ч. 2 ст. 19 Конституции РФ).

Правила ч. 2 ст. 64 ТК РФ конкретизируют указанные положения Конституции РФ, а также нормы ст. 3 Трудового кодекса РФ, запрещающие дискриминацию в сфере труда, в целях недопущения дискриминации при заключении трудового договора. Так, предусмотрен запрет на какое бы то ни было прямое или косвенное ограничение прав или установление преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от цвета кожи, социального и должностного положения, наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания.

Перечень обстоятельств, которые рассматриваются в качестве дискриминации при заключении трудового договора, является открытым. Это означает, что к дискриминирующим могут быть отнесены и другие обстоятельства, не связанные с деловыми качествами работника. Например, согласно ст. 9 ФЗ «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» запрещается обусловливать прием на работу, продвижение по работе, а также увольнение лица принадлежностью или непринадлежностью его к профсоюзу.

Однако необходимо иметь в виду, что в соответствии с ч. 3 ст. 3 Трудового кодекса РФ не являются дискриминацией установление различий, исключений, предпочтений, а также ограничение прав работников, которые определяются свойственными данному виду труда требованиями, установленными федеральным законом, либо обусловлены особой заботой государства о лицах, нуждающихся в повышенной социальной и правовой защите.

Конвенция МОТ N 111 «О дискриминации в области труда и занятий», являющаяся частью российской правовой системы, определяет дискриминацию как «всякое различие, проводимое по признаку расы, цвета кожи, пола, религии, политических убеждений, иностранного происхождения, приводящее к уничтожению или нарушению равенства возможностей в области труда и занятий». Таким образом, термин «происхождение», употребленный в ч. 2 ст. 64 Трудового кодекса РФ, означает также иностранное происхождение. Поэтому прямое или косвенное ограничение прав при заключении трудового договора в зависимости от иностранного происхождения лица, принимаемого на работу, в Российской Федерации не должно допускаться.

Пленум Верховного Суда РФ указал на то, что, поскольку действующее законодательство содержит лишь примерный перечень причин, по которым работодатель не вправе отказать в приеме на работу лицу, ищущему работу, вопрос о том, имела ли место дискриминация при отказе в заключении трудового договора, решается судом при рассмотрении конкретного дела. Если судом будет установлено, что работодатель отказал в приеме на работу по обстоятельствам, связанным с деловыми качествами данного работника, такой отказ является обоснованным.

Под деловыми качествами работника следует, в частности, понимать способности физического лица выполнять определенную трудового функцию с учетом имеющихся у него профессионально-квалификационных качеств (например, наличие определенной профессии, специальности, квалификации), личностных качеств работника (например, состояние здоровья, наличие определенного уровня образования, опыт работы по данной специальности, в данной отрасли).

Кроме того, работодатель вправе предъявить к лицу, претендующему на вакантную должность или работу, и иные требования, обязательные для заключения трудового договора в силу прямого предписания федерального закона либо необходимые в дополнение к типовым или типичным профессионально-квалификационным требованиям в силу специфики той или иной работы (например, владение одним или несколькими иностранными языками, способность работать на компьютере).

В целях оптимального согласования интересов работодателя и лица, желающего заключить трудовой договор, и с учетом того, что исходя из содержания ст. 8, ч. 1 ст. 34, ч. 1 и 2 ст. 35 Конституции РФ и абзаца второго ч. 1 ст. 22 Трудового кодекса РФ работодатель в целях эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом самостоятельно, под свою ответственность принимает необходимые кадровые решения (подбор, расстановка, увольнение персонала) и заключение трудового договора с конкретным лицом, ищущим работу, является правом, а не обязанностью работодателя, а также того, что Трудовой кодекс РФ не содержит норм, обязывающих работодателя заполнять вакантные должности или работы немедленно, судам необходимо проверить, делалось ли работодателем предложение об имеющихся у него вакансиях (например, сообщение о вакансиях передано в органы службы занятости, помещено в газете, объявлено по радио, оглашено во время выступлений перед выпускниками учебных заведений, размещено на доске объявлений), велись ли переговоры о приеме на работу с данным лицом и по каким основаниям ему было отказано в заключении трудового договора.

Часть 3 ст. 64 Трудового кодекса РФ содержит запрет на отказ в заключении трудового договора женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей: запрещается отказывать в заключении трудового договора женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей.

Данный запрет подкреплен уголовно-правовой санкцией – согласно ст. 145 УК РФ необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение женщины по мотивам ее беременности, а равно необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение с работы женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет, по этим мотивам влечет наказание в виде штрафа или обязательных работ.

Специалисты в области уголовного права полагают, что отказ в приеме на работу будет необоснованным, когда указанных женщин не принимают на работу в связи с их беременностью или наличием у них детей в возрасте до трех лет, а также когда им отказывают якобы в связи с отсутствием вакантной должности, сокращением штатов и т.п.

Действие запрета на отказ в заключении трудового договора работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, ограничено сроком, установленным ч. 4 ст. 64 Трудового кодекса РФ. Данный запрет действует только в течение одного месяца со дня увольнения работника с прежнего места работы.

По истечении одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы лицу, приглашенному на работу в порядке перевода, может быть отказано в приеме на работу. Однако такой отказ должен быть обоснованным и не носить дискриминационный характер, в противном случае он может быть обжалован по правилам ч. 4 ст. 3 и ч. 6 ст. 64 Трудового кодекса РФ.

Предусмотренный рассматриваемой нормой запрет не распространяется на случаи, когда приглашение на работу в порядке перевода от другого работодателя было сделано в устной форме.

Часть 5 ст. 64 Трудового кодекса РФ установила правило, имеющее универсальное значение для всех случаев отказа в заключении трудового договора: по требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан сообщить причину отказа в письменной форме.

Письменное объяснение причин отказа в заключении трудового договора может иметь доказательственное значение в случае обжалования такого отказа в суд.

Поскольку обязанность работодателя письменно сообщить лицу, которому им отказано в заключении трудового договора, о причине такого отказа сформулирована в императивной норме, постольку неисполнение указанной обязанности следует рассматривать как нарушение трудового законодательства.

В связи с этим совершение данного правонарушения может являться основанием применения административного наказания, предусмотренного ст. 5.27 КоАП РФ.

Отказ в заключении трудового договора может быть обжалован в суд в соответствии с ч. 6 ст. 64 Трудового кодекса РФ. Обжалование отказа в заключении трудового договора осуществляется в суд общей юрисдикции по правилам, предусмотренным Гражданским процессуальным кодексом РФ.

Необходимо также учитывать, что ч. 4 ст. 3 Трудового кодекса РФ предоставляет лицам, считающим, что они подверглись дискриминации в сфере труда, право обратиться в суд с заявлением о восстановлении нарушенных прав, возмещении материального ущерба и компенсации морального вреда.

websot.jimdo.com

Отказ в заключении трудового договора: гарантии соискателю

Заключению трудового договора, как правило, предшествует собеседование работодателя и соискателя, по результатам которого решается вопрос о приеме на работу. При этом, признавая свободу работодателя в подборе кандидатов, Трудовой кодекс РФ тем не менее пытается ограничить его произвол. Как? Устанавливая гарантии для соискателя. Основная из них – обязанность работодателя по требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, сообщить причину отказа в письменной форме. Казалось бы, ничего сложного, но помните, что, получив на руки письменный отказ, лицо, считающее,что его право нарушено, может обратиться в суд. А вот дальнейшая история будет зависеть от того, насколько правильно оформлены документы.

Статья 64 ТК РФ содержит гарантии при заключении трудового договора, основная из них – запрет необоснованного отказа в заключении трудового договора. По требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан сообщить причину отказа в письменной форме. Отказ в заключении трудового договора может быть обжалован в суд, и тогда, в случае признания его необоснованным, для работодателя наступят весьма неблагоприятные последствия: от необходимости компенсировать моральный вред до обязанности заключить трудовой договор.

При рассмотрении споров, связанных с отказом в приеме на работу, суды учитывают, что труд свободен и каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также иметь равные возможности при заключении трудового договора без какой-либо дискриминации, т. е. какого бы то ни было прямого или косвенного ограничения прав или установления прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, семейного, социального и должностного положения, возраста, места жительства (в т. ч. наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом (ст. 1 Конвенции МОТ от 25.06.1958 № 111 «О дискриминации в области труда и занятий», ст. 19 и 37 Конституции РФ, ст. 2, 3 и 64 ТК РФ).

Между тем, исходя из содержания ст. 8, 34 и 35 Конституции РФ и абз. 2 ч. 1 ст. 22 ТК РФ, работодатель в целях эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом самостоятельно, под свою ответственность принимает необходимые кадровые решения (подбор, расстановка, увольнение персонала), и заключение трудового договора с конкретным лицом, ищущим работу, является правом, а не обязанностью работодателя.

В соответствии со ст. 64 ТК РФ запрещается отказывать в заключении трудового договора:

по перечисленным выше обстоятельствам, носящим дискриминационный характер;
женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей;
работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы.

Поскольку действующее законодательство содержит лишь примерный перечень причин, по которым работодатель не вправе отказать в приеме на работу лицу, ищущему работу, вопрос о том, имела ли место дискриминация при отказе в заключении трудового договора, решается судом при рассмотрении конкретного дела. Если судом будет установлено, что работодатель отказал в приеме на работу по обстоятельствам, связанным с деловыми качествами данного работника, такой отказ является обоснованным.

Этап 1. Оценка документов кандидата на работу и сведений о его деловых и профессиональных качествах

Часть 2 ст. 64 ТК РФ запрещает прямое или косвенное ограничение прав кандидатов на работу или установление прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от любых обстоятельств, не связанных с деловыми качествами кандидатов на работу.

В части 6 п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» под деловыми качествами понимаются способности физического лица выполнять определенную трудовую функцию с учетом имеющихся у него профессионально-квалификационных качеств (например наличие определенной профессии, специальности, квалификации), личностных качеств работника (например состояние здоровья, наличие определенного уровня образования, опыта работы по данной специальности, в данной отрасли).

Работодатель вправе предъявить лицу, претендующему на вакантную должность или работу, определенные требования, которые необходимы для выполнения этой работы. Кроме того, в ряде случаев работодатель должен учитывать дополнительные требования и ограничения, предусмотренные федеральными законами для выполнения отдельных видов работ (например состояние здоровья кандидата на работу, требования, предъявляемые к возрасту и полу).

Кандидат на работу сообщает будущему работодателю сведения о своей трудовой деятельности, уровне образования, квалификации, представляет документы, подтверждающие его профессионально-квалификационные качества. Эти сведения и данные, содержащиеся в документах кандидата, оцениваются работодателем применительно к возможности выполнения кандидатом предложенной работы.

Этап 2. Принятие решения о том, подходит ли кандидат на эту работу

После оценки сведений, сообщенных кандидатом на работу и подтвержденных соответствующими документами, работодатель принимает решение, кому из кандидатов на работу отдать предпочтение для замещения вакантной должности.

В случае когда работодатель принимает решение, что кандидат по деловым качествам подходит для выполнения соответствующей работы, с этим кандидатом заключается трудовой договор и оформляется прием на работу.

Если же кандидат не подходит для выполнения предложенной работы по деловым качествам или не соответствует требованиям, установленным законодательством для выполнения определенной работы, работодатель отказывает ему в заключении трудового договора.

Этап 3. Отказ в заключении трудового договора

Работодатель отказывает кандидату на работу по обстоятельствам, связанным с деловыми качествами работника. При этом законодательство не предусматривает процедуру такого отказа.

Обратите внимание!Работодатель имеет право принимать на работу граждан, непосредственно обратившихся к нему, на равных основаниях с гражданами, имеющими направление органов службы занятости

Как правило, уполномоченный представитель работодателя сообщает кандидату на работу об отказе в заключении трудового договора устно. Если между кандидатом на работу и уполномоченным представителем работодателя велась переписка по электронной почте, то кандидату может быть направлено письмо с отказом в заключении трудового договора.

Отказ в заключении трудового договора лицу, направленному к работодателю органами службы занятости населения, имеет свои особенности. Пункт 5 ст. 25 Закона РФ от 19.04.1991 № 1032-1 «О занятости населения в Российской Федерации» предусматривает, что в случае отказа в приеме на работу гражданина, направленного службой занятости, работодатель делает в направлении службы занятости отметку о дне явки гражданина и причине отказа в приеме на работу и возвращает направление гражданину.

Кандидат на работу имеет право потребовать от работодателя письменный отказ в заключении трудового договора.

Этап 4. Получение требования кандидата сообщить причину отказа в заключении трудового договора в письменной форме

В соответствии с ч. 5 ст. 64 ТК РФ по требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан сообщить причину отказа в письменной форме. В норме не содержится указание на то, что такое требование должно быть изложено в письменном виде. Но, как правило, учитывая конфликтность сложившейся ситуации, кандидаты на работу обращаются с таким требованием к работодателю в письменной форме.

Шаг 1. Получаем заявление кандидата

Кандидат на работу направляет работодателю (вручает представителю работодателя или отправляет по почте) письменное заявление с требованием сообщить причины отказа в заключении трудового договора.

Шаг 2. Регистрируем заявление

Заявление кандидата должно быть зарегистрировано в специальной регистрационной форме, например в Журнале регистрации входящих документов.

После внесения данных о документе в регистрационную форму на заявлении в правом нижнем углу проставляется номер входящего документа.

Шаг 3. Направляем заявление руководителю

Заявление должно быть рассмотрено руководителем организации или другим полномочным представителем работодателя.

Принятое решение отражается в резолюции руководителя на заявлении. В резолюции полномочный представитель работодателя дает указание конкретному должностному лицу о рассмотрении заявления по существу и подготовке мотивированного ответа.

Шаг 4. Получаем заявление с резолюцией руководителя

Содержащиеся в заявлении кандидата на работу требования и поручение руководителя организации передаются лицу, назначенному ответственным за подготовку письменного отказа в заключении трудового договора.

Этап 5. Оформление письменного отказа в заключении трудового договора

Шаг 1. Составляем проект отказа в заключении трудового договора

Законодательство не содержит требований к форме и содержанию письменного отказа в заключении трудового договора.

Письменный отказ в заключении трудового договора может оформляться как письмо на официальном бланке организации. Текст письменного отказа в заключении трудового договора должен содержать мотивированное заключение о том, почему деловые качества кандидата не являются достаточными для замещения вакантной должности или выполнения предложенной работы.

На документе в левом нижнем углу должна быть сделана отметка об исполнителе.

Шаг 2. Подписываем отказ в заключении трудового договора

Отказ в заключении трудового договора должен быть подписан руководителем организации или другим полномочным представителем работодателя.

Отказать в заключении трудового договора, так же, как и фактически допустить работника к работе, имеет право только руководитель организации или другое должностное лицо, которому предоставлены такие полномочия.

Шаг 3 . Регистрируем отказ в заключении трудового договора

Письменный отказ в заключении трудового договора должен быть зарегистрирован в специальной учетной форме, например в Журнале регистрации исходящих документов.

После занесения данных в регистрационную форму на письменном отказе проставляется регистрационный номер и дата регистрации.

Шаг 4. Направляем отказ в заключении трудового договора кандидату на работу

Письменный отказ в заключении трудового договора может быть вручен лично кандидату или направлен по почте по указанному им адресу. В случае направления отказа по почте целесообразно сделать это заказным письмом с уведомлением о вручении.

Шаг 5. Направляем отказ в заключении трудового договора в дело

Исходящие документы формируются для хранения в отдельные дела. На документе проставляется отметка об исполнении и направлении в дело.

Запись о направлении в дело и о способе отправки ответа на заявление вносится в регистрационную форму.

Шаг 6. Направляем заявление кандидата на работу в дело

Входящие документы после их исполнения формируются для хранения в отдельные дела. На документе проставляется отметка об исполнении и направлении в дело.

Запись об исполнении документа и направлении его в дело вносится в соответствующую регистрационную форму.

По требованию лица которому отказано в заключении трудового договора работодатель – 64. /