Внешнее управление как процедура банкротства: Карта сайта

Внешнее управление при банкротстве

Процедуры банкротства (статья 27 закона о банкротстве):

— наблюдение;
— финансовое оздоровление;
— внешнее управление;
— конкурсное производство;
— мировое соглашение.

---

Внешнее управление. Определение понятия

Внешнее управление — процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности (абз. 15 статьи 2 закона о банкротстве).

Введение процедуры внешнего управления не свидетельствует о прекращении должником своей деятельности.

Последствиями введения процедуры внешнего управления являются прекращение полномочий руководителя должника и передача его полномочий внешнему управляющему; прекращение полномочий органов управления должника (ст. 94 Закона о банкротстве).

С момента введения процедуры внешнего управления вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов; таким образом, требования в данной процедуре не удовлетворяются, за исключением текущих платежей (п.

1 ст. 95 Закона о банкротстве).

Основания введения процедуры внешнего управления

Процедура внешнего управления регулируется Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» как судебная процедура.

Процедура внешнего управления вводится определением арбитражного суда. Основаниями введения процедуры может быть обращение собрания кредиторов с ходатайством о введении процедуры в случаях, предусмотренных Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)», а также заключение арбитражного управляющего, иные юридические факты, предусмотренные вышеназванным Законом.

Основанием введения процедуры может быть решение первого собрания кредиторов о введении процедуры внешнего управления, если в процедуре наблюдения после анализа финансового состояния должника временным управляющим будет сделан вывод о возможности восстановления платежеспособности должника.

Согласно абз. 4 п. 2 ст. 75 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» арбитражный суд по своему усмотрению может ввести процедуру внешнего управления после окончания процедуры наблюдения при отсутствии оснований для введения процедуры финансового оздоровления, если первым собранием кредиторов не принято решения о введении какой-либо из процедур несостоятельности, а у суда отсутствует возможность отложить рассмотрение дела ввиду истечения срока процедуры наблюдения и есть достаточные основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена.

Срок внешнего управления

В силу пункта 2 статьи 93 Закона о банкротстве внешнее управление вводится на срок не более чем восемнадцать месяцев, который может быть продлен в порядке, предусмотренном законом о банкротстве, не более чем на шесть месяцев, если законом о банкротстве не установлено иное.

План внешнего управления

В соответствии с положениями пунктов 1 и 2 статьи 106 Закона о банкротстве не позднее чем через месяц с даты своего утверждения внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его собранию кредиторов для утверждения.

План внешнего управления должен соответствовать требованиям, установленным федеральными законами, предусматривать срок восстановления платежеспособности должника, содержать обоснование возможности восстановления платежеспособности должника в установленный срок.

Утвержденный собранием кредиторов план внешнего управления представляется в арбитражный суд внешним управляющим не позднее чем через пять дней с даты проведения собрания кредиторов (пункт 4 статьи 107 Закона о банкротстве).

Основания для отказа в утверждении судом отчета внешнего управляющего

В соответствии с пунктами 5, 7 статьи 119 Закона о банкротстве арбитражный суд отказывает в утверждении отчета внешнего управляющего в случае, если отсутствуют признаки восстановления платежеспособности должника. В случае отказа арбитражного суда в утверждении отчета внешнего управляющего или непредставления указанного отчета в течение месяца со дня окончания установленного срока внешнего управления арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Наличие у должника признаков банкротства, предусмотренных пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве, в силу положений пункта 1 статьи 53 Закона о банкротстве является основанием для принятия решения о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.

Результат рассмотрения отчета внешнего управляющего

В силу пункта 3 статьи 118 Закона о банкротстве по результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего собрание кредиторов вправе принять одно из решений:

— об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами;

— об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении производства по делу в связи с удовлетворением всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов;

— об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; о заключении мирового соглашения.

Внешнее управление как процедура банкротства

Когда юридическое лицо признается финансово несостоятельным и неспособным выполнить свои финансовые обязательства перед кредиторами, совсем необязательно, что его ликвидируют. К компании-должнику могут быть применены реабилитационные процедуры в виде внешнего управления.

Цель процедуры

Внешнее управление – это одна из реабилитационных процедур в отношении компании-должника, наряду с финансовым оздоровлением. Закон о несостоятельности содержит цель такого управления: восстановить платежеспособность банкрота (статья 2).

Если арбитражный суд сочтет, что определенные мероприятия, примененные к должнику, могут привести к цели извлечения финансовой выгоды, то он вводит в компании данную процедуру. Ее результатом должно стать восстановление положения компании на рынке и погашение всех кредиторских требований.Обычно суд нацелен на решение в пользу внешнего управления, если есть основания предполагать, что именно неумелое руководство предприятия завело его в финансовую несостоятельность обременив долгами.

Таким образом, такая мера направлена не на ликвидацию, а на спасение бизнеса потенциального банкрота.

Срок внешнего управления

Внешнее управление – не бесконечно и может быть введено максимально на полгода. Но при определенных условиях этот срок может быть продлен вплоть до 1,5 лет. Именно такими временными рамками обычно и ограничивается данная процедура.

Но есть и особые случаи, для которых законодатель предусмотрел еще более широкие временные рамки. Речь идет о градообразующих предприятиях, ликвидация которых может иметь серьезный социально-экономический эффект для региона. При наличии ходатайств от органов местного самоуправления срок внешнего управления может продлиться на градообразующем предприятии до 2,5 лет.

Кроме градообразующих предприятий на продление процедуры могут рассчитывать фермерские хозяйства. Судом устанавливается такой срок, в течение которого может быть выращен и собран урожай. К общему сроку внешнего управления в 18 месяцев может быть добавлен еще год. Это делается в исключительных случаях процедуры банкротства, когда на деятельность должника повлияли стихийные бедствия.

Введение процедуры

Внешнее управление вводится на предприятии по решению 1-го собрания кредиторов или при вынесении соответствующего постановления судом (ст.75). Обоснованием инициации на предприятии данной реабилитационной процедуры является наличие шансов для восстановления финансового положения должника.

Для кредиторов введение процедуры имеет свои преимущества. Так, у них появляются шансы полностью вернуть все свои деньги. Тогда как в случае начала конкурсного производства и реализации имущества с молотка вырученных средств может не хватить для погашения всего объема задолженности.

Отличие внешнего управления от финансового оздоровления

Внешнее управление и финансовое оздоровление – это реабилитационные процедуры, которые имеют много общего между собой. Так, они вводятся в отношении юрлиц и преследуют цель сохранения должника как рыночного субъекта. Обе процедуры предполагают льготные условия ведения деятельности для банкрота и вводятся по решению суда или первого кредиторского собрания.

Между тем, принципиальным отличием между двумя процедурами является такой аспект: кто именно будет организовывать финансово-экономическую реабилитацию должника. В случае с управлением это внешний профессиональный управляющий, тогда как при оздоровлении – сам менеджмент организации (хоть и с ограничениями в плане полномочий).

Отличаются эти процедуры и по методам. Финансовое оздоровление — это по сути рассрочка для погашения долгов под определенные гарантии, тогда как при управлении используется комплекс мероприятий по изменению стратегии ведения бизнеса юридического лица.

Особенности

Особенности внешнего управления выражаются в создании на предприятии особых экономически-правовых условий, в числе которых:

• прекращение полномочий действующего руководства – оно полностью лишается контроля над компанией;
• переход управления в руки внешнего управляющего, назначенного судом;
• на предприятии внедряется мораторий на удовлетворение требований кредиторов;
• управляющий может отказаться от невыгодных сделок и не исполненных договоров.

В указанный период на имущество юрлица не может быть наложен арест и прочие ограничения.

В течение 30-ти дней после назначения управляющего он обязан разработать план реализации нормализации финансового состояния и представить его на утверждение собранию кредиторов. После его рассмотрения и одобрения план передается в суд.

План избежания банкротства юридического лица включает комплекс мероприятий по восстановлению платежеспособности компании-должника. Он может включать следующие меры:

• переориентация производства на новые направления (перепрофилирование), если прежняя продукция неконкурентоспособна;
• закрытие нерентабельных производственных направлений;
• решение проблем с дебиторской задолженностью или переуступка прав требования;
• продажа какого-либо имущества или особенного производственного комплекса;
• увеличение уставного капитала;
• размещение дополнительных акций.

Управляющий может использовать иные меры по восстановлению платежеспособности на стадии внешнего управления. Например, оспорить ряд сделок, направленных на вывод активов или являющихся убыточными.

Мораторий на требования кредиторов

На весь период процедуры внешнего управления вводится мораторий на погашение кредиторских требований. Он предполагает приостановку начисления штрафов и процентов, а также иных экономических санкций, связанных с несвоевременным исполнением долговых обязательств (точнее их начисление происходит по ключевой ставке ЦБ). Мораторий на требования кредиторов действует только по тем обязательствам, сроки по которым наступили до начала реабилитационной процедуры.

Данное ограничение не распространяется на долги по зарплате, авторским гонорарам, алиментам.

Таким образом, мораторий позволяет управляющему спокойно вывести компанию из кризисного состояния.

Внешний управляющий

Внешний управляющий назначается (освобождается) от должности по решению арбитража. Он имеет право свободно распоряжаться имуществом предприятия в соответствии с утвержденным планом, отказываться от договорных обязательств и направлять в суд ходатайства о признании сделок недействительными.

В число его обязанностей входит инвентаризация и управление имуществом компании-должника, разработка плана управления, ведение бухучета, ведение реестра требований кредиторов и предоставление отчета о выполнении плана.

Последствия введения внешнего управления

По результатам процедуры арбитраж выносит одно из следующих решений:

• закрытие дела о банкротстве;
• мировое соглашение;
• продление процедуры;
• отказ от утверждения отчета и назначение нового управляющего.

Решение суда зависит от того, удалось ли в результате реабилитационной процедуры добиться восстановления платежеспособности. Если указанная цель достигнута, то компания переходит к расчетам со всеми кредиторами и после чего дело о банкротстве прекращается. На этот этап отводится не более полугода. Предприятие может дальше спокойно вести свою деятельность.

Если финансовую стабильность так и не удалось восстановить, то суд отказывает в утверждении представленного отчета.

В такой ситуации суд может решить, что результаты связаны с неудовлетворительной работой управляющего и назначить нового. Либо он даст ему еще один шанс и продлит сроки внешнего управления.

Если же судья посчитает, что финансовое положение так и не удастся восстановить, то открывается конкурсная процедура, которая ведет к ликвидации компании.

Внешнее управление как процедура банкротства

Внешнее управление как процедура банкротства 

Когда юридическое лицо признается неплатежеспособным согласно признакам из стат. 3 Закона № 127-ФЗ, это вовсе не означает, что оно обязательно будет ликвидировано. Процедура банкротства состоит из нескольких этапов, одним из которых является внешнее управление. Эта реабилитационная мера применяется в целях восстановления финансового благополучия должника и обеспечения полноты исполнения обязательств перед кредиторами. Рассмотрим, как законодательно регулируется процедура внешнего управления – сущность, понятия, цели и последствия воплощения.

Что такое внешнее управление предприятием

Превентивное внешнее управление как процедура банкротства – это вводимый арбитражным судом комплекс мероприятий, направленных на восстановление прежней платежеспособности банкрота посредством передачи руководящих функций независимому внешнему управляющему. Переход к данному этапу осуществляется по итогам результатов стадии финансового оздоровления (стат. 92 № 127-ФЗ) при условии соответствия следующим признакам:

• Установлена возможность восстановления нормальной платежеспособности компании-должника в утвержденные сроки.
• Собранием кредиторов представлено в арбитражный суд ходатайство о переходе к этапу внешнего управления.
• Выявлены факты, свидетельствующие о возможности восстановления платежеспособности банкрота уже после подачи в суд ходатайства о признании банкротства и, соответственно, переходу к стадии конкурсного производства.

Важнейшее отличие внешнего управления состоит в отстранении от руководства предприятием действующих лиц высшего звена и передаче полномочий внешнему управляющему, который вправе уволить прежнюю администрацию (п. 1 стат. 94 № 127-ФЗ) и распоряжаться на свое усмотрение имуществом юрлица.

Когда вводится внешнее управление

Процедура внешнего управления начинает фактически работать после официальной передачи прав от прежнего руководителя компании новому управляющему. Утверждение кандидатуры внешнего управляющего осуществляется судом путем составления определения (стат. 96 № 127-ФЗ). Чтобы предприятие могло воспользоваться законной возможностью процедуры, необходимо доказать суду, что восстановить полную платежеспособность реально. Целью является не только возврат компании к нормальной жизнедеятельности, но и полное удовлетворение кредиторских требований.

Внешний управляющий – права и обязанности (стат. 99 № 127-ФЗ):

• Распоряжаться активами банкрота согласно плану внешнего управления и с соблюдением законодательных ограничений.
• Заключать мировой договор от имени банкрота.
• Отказываться от исполнения ранее заключенных должником договоров.
• Ходатайствовать в суд о признании ранее заключенных должником сделок недействительными и заявлять о взыскании причиненных убытков вследствие действий/бездействия органов управления банкрота.
• Прочие права.
• Принять по инвентаризации имущество банкрота.
• Включить в федеральный реестр данные о результатах инвентаризационной процедуры в срок до 3 дней (рабочих) с момента ее завершения.
• Составить и представить на утверждение собранию кредиторов план внешнего управления.
• Вести в соответствии с законодательными требованиями финансовый, статистический, бухгалтерский учет и отчетность.
• Заявлять возражения по требованиям кредиторов.
• Принимать все возможные меры для исполнения обязательств перед банкротом.
• Вести данные в реестре кредиторских требований.
• Выполнять мероприятия, предусмотренные разработанным планом управления, и своевременно информировать комитет о предпринимаемых действиях.
• Представлять собранию кредиторов в виде отчета итоговые результаты проводимых мероприятий.
• Прочие обязанности.

Срок внешнего управления

В соответствии с нормами стат. 93 № 127-ФЗ внешнее управление вводится судебными органами на общий срок не больше 18 месяцев. Продление возможно по просьбе кредиторов банкрота, но не более, чем еще на 6 мес. Обязательно наличие соответствующих оснований – к примеру, внесение важных изменений в утвержденный план управления или достижение реально ощутимых результатов оздоровления предприятия и т.д. Общий срок санации и внешнего управления максимально не может превышать два года (п. 2 стат. 92 № 127-ФЗ).

Также возможно и сокращение срока внешнего управления по ходатайству управляющего или собрания кредиторов (п. 3 стат. 93). Принятие такого решения должно быть исполнено немедленно. Временные рамки стадии управления могут быть расширены для градообразующих предприятий до 2,5 лет и фермерских хозяйств, к банкротству которых привели непоправимые стихийные бедствия.

Порядок введения внешнего управления

Введение стадии внешнего управления осуществляется арбитражным судом согласно решению 1-го собрания кредиторов банкрота или на основании судебного постановления (стат. 75, 93 № 127-ФЗ). Достаточной причиной для подобного мероприятия является наличие возможности восстановления платежеспособности юрлица. Как и санация, внешнее управление подразумевает льготную деятельность должника, направленную на изменение приоритетов менеджмента компании с целью поиска выхода из кризисной ситуации.

С даты ввода процедуры управления прежнее руководство лишается полномочий (могут сохраняться технические функции), внедряется мораторий на кредиторские обязательства, управляющий осуществляет работу согласно законодательным правам и обязанностям, принятые ранее меры для обеспечения расчетов отменяются.

Контроль за выполнением плана внешнего управления

Подтверждение функций, возложенных на внешнего управляющего, выполняется с помощью плана управления, разработать который необходимо в срок до 1 мес. со дня утверждения кандидатуры (п. 1 стат. 106 № 127-ФЗ). Документ должен соответствовать законодательным нормам, содержать срок восстановления состоятельности банкрота и обоснования для предпринимаемых мероприятий.

О ходе проводимых действий управляющий отчитывается собранию/комитету кредиторов. Отчет представляется по итогам руководства предприятием-должником по основаниям, предусмотренным в п. 1 стат. 117 № 127-ФЗ. Это, в первую очередь, оглашение результатов управления, полное погашение обязательств перед кредиторами, требования ряда лиц, а также другие основания для прекращения управления досрочно.

Окончание внешнего управления

Завершение стадии внешнего управления означает переход к расчетам с лицами-кредиторами или объявление предприятия-должника банкротом и, следовательно, назначение следующего этапа – конкурсного производства. Все мероприятия, проводимые в ходе процедуры банкротства юрлица, – наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление осуществляются с учетом специфики деятельности организации. Если компания входит в категории юрлиц, перечисленных в Законе № 127-ФЗ, необходимо руководствоваться нормативными требованиями для отдельных видов должников.

[ Авг. 9, 2017, 11:58 д.п. ]

внешнее управление – финансовое оздоровление

В рамках процедуры банкротства, арбитражный суд, исходя из ходатайства заинтересованного лица, обратившегося в суд с требованием о признании банкротом компании, изначально вводит процедуру наблюдения. Ее задача – оценить финансовое состояние компании, в отношении которой предъявлены претензии в неплатежеспособности и дать минимальный прогноз ее дальнейшей судьбы – полное банкротство или восстановление на рынке.

По итогам наблюдения и в случае, если будет выявлена  минимальная возможность стабилизировать экономическое состояние фирмы, вернув ей платежеспособность, арбитраж вводит либо финансовое оздоровление, либо внешнее управление в отношении компании.

Главная цель каждой из этих процедур – сохранение компании на рынке с одновременным погашением всех долгов.

Ходатайство о введении любой из этих процедур подается общим собранием кредиторов, после чего суд принимает соответствующее решение и назначает арбитражного управляющего.

Одновременно должен быть разработан план мероприятий в рамках как финансового оздоровления, так и внешнего управления, включающий подробное описание мероприятий по восстановлению платежеспособности фирмы (расширение производства, продажа части неликвидных направлений, сокращение расходов, продвижение товаров и услуг и т.д.) и график погашения долгов.

Внешнее управление и финансовое оздоровление – отличие и сходство

Несмотря на схожесть и общую цель – восстановление платежеспособности компании, данные процедуры банкротства все же обладают рядом весьма существенных отличий.

Финансовое оздоровление

Это более «мягкая» процедура, в ходе которой компания продолжает свою деятельность с учетом практически аналогичных процедуре наблюдения последствий. Суд назначает административного управляющего, в задачу которого входит формирование реестра требований кредиторов, осуществление взаимосвязи с ними, составление отчетов об исполнении плана оздоровления и т. д. Функции административного управляющего являются скорее контрольными, нежели распорядительными – он наблюдает за ходом финансового оздоровления, практически не вмешиваясь в деятельность компании. Оздоровление не может длиться более 2 лет. Если все долги погашены – производство по делу о банкротстве прекращается, если же погасить их нет возможности – суд открывает конкурсное производство. 

Внешнее управление

Подразумевает полное отстранение от «руля» фирмы всех ее руководителей и исполнительных органов с полной передачей управления компанией назначаемому судом внешнему управляющему. С момента его утверждения, управляющий обязан взять на себя руководство компанией, разработать план оздоровительных мероприятий и приступить к его выполнению. При этом во время внешнего управления гашение долгов кредиторов компанией не допускается – оплата задолженности может проводиться лишь по решению арбитражного суда по итогам внешнего управления или же в рамках конкурсного производства, если спасти компанию не удалось. Максимальный срок внешнего управления не может быть более 2 лет с учетом всех пролонгаций.

Юридическая помощь при банкротстве

Закон «О несостоятельности (банкротстве)» гласит, что правом рекомендации кандидатуры управляющего обладает то лицо, которое изначально обращается с заявлением о банкротстве. Для руководства компании, желающего сохранить свою фирму, важно вовремя подать заявление о банкротстве, чтобы получить возможность назначить «своего» управляющего. Если же заявление будет подано кредитором, то назначаемый по его рекомендации арбитражный управляющий далеко не всегда заинтересован в восстановлении платежеспособности юридического лица. Ему проще довести компанию до конкурсного производства и содействовать гашению долгов кредиторов за счет распроданного имущества, нежели пытаться спасти фирму.

Бородина и Кº юрист по банкротству предлагает полный комплекс правовой помощи в сфере банкротства, включая услуги 7 профессиональных арбитражных управляющий. Ваши проблемы – это наши заботы, не тяните время! 

Внешнее управление при банкротсве юридического лица

Когда юридическое лицо признается финансово несостоятельным, совсем не обязательно, что его ликвидируют. К организации-должнику могут быть применены реабилитационные процедуры в виде внешнего управления при банкротстве. Его цель заключается в восстановлении платежеспособности банкрота и полный расчет с кредиторами по имеющимся долговым обязательствам.

Когда вводится внешнее управление при банкротстве юридического лица?

На стадии внешнего управления все полномочия полностью переходят ко внешнему управляющему.

Управление вводится решением арбитражного суда, если собрание кредиторов или сам должник обращался с заявлением в судебную инстанцию. Обоснованием введения внешнего управления является потенциальная возможность предприятия восстановить свое финансовое положение.

Введение этой процедуры для кредиторов имеет преимущества. У кредитующих лиц появляется больше шансов вернуть свои финансовые средства, так как при начале стадии конкурсного производства и реализации имущества на аукционе, полученных денег может не хватить на полное погашение всей задолженности.

Как проводится внешнее управление?

Этап банкротства юридического лица, получивший название «внешнее управление», начинается с передачи всех полномочий руководителя новому арбитражному управляющему. Внешний управляющий принимает всю документацию от должника и приступает к руководству предприятием. Арбитражный управлене вправе отменить принятые раньше меры по возобновлению долговых выплат и полностью изменить стратегию производства.

Внешнее управление не является обязательной стадией банкротства. Реабилитационные мероприятия проводятся только при условии обоснования их целесообразности. Если новое руководство не восстановит платежеспособный статус организации, то после стадии внешнего управления компания сразу вступает в заключительный этап банкротства — конкурсное производство, когда имущество юридического лица распродается на аукционах. Деньги, вырученные с реализации активов, идут на погашение долговых обязательств компании.

Пока должник находится под внешний управлением, вводится мораторий на долговые выплаты. Так компания сможет улучшить свои финансовые дела и вести деятельность без постоянного давления со стороны кредиторов.

План проведения

В обязанности внешнего управляющего входит составление плана работы, который утверждает арбитражный суд. План действий управляющий обязан разработать не позже чем через один месяц после вступления в должность.

План управления внешнего управления должен предусматривать ряд мероприятий по восстановлению платежеспособности компании-должника, а также порядок реализации указанных мер. Документ также предусматривает размеры расходов на проведение необходимых процедур для возврата организации к нормальной деятельности. Платежеспособность должника считается восстановленной, если отсутствуют признаки банкротства юридического лица, регламентированные законодательством.

План внешнего управления при банкротстве в обязательном порядке должен:

• предусматривать временной период, когда организация восстановит платежеспособность;
• иметь обоснование возможности восстановления платежеспособности компании в оговоренный срок;
• соответствовать установленным законодательствам требованиям.

Управляющий по требованию собрания кредиторов обязан отчитываться о реализации утвержденного плана и общей финансовой ситуации должника.

Внешний управляющий в процедуре несостоятельности

Внешний управляющий назначается решением арбитражного суда. У него достаточно обширный перечень полномочий. Он имеет право распоряжаться всей имеющейся у компании-должника собственностью. Сами учредители и руководитель не могут принимать решения или влиять на действия внешнего управляющего. Это лицо выполняет функции руководителя компании, проводит, согласно утвержденному плану, необходимые реабилитационные мероприятия для восстановления нормальной деятельности и платежеспособности организации. Также в обязанности внешнего управляющего входит разработка мер по взысканию задолженности с дебиторов, открытия реестра требований кредиторов и ряд других мероприятий.

Сразу после назначения, арбитражный управляющий начинает осуществлять руководство организацией. В трехдневный срок руководящие органы передают всю бухгалтерскую и другую документацию, штампы, печати, материальные ценности в распоряжение управляющему. Он при этом обязан принять все имеющееся имущество, провести его инвентаризацию, открыть специальные банковские счета для проведения финансовых операций и по всем действиям составлять отчетность.

Срок процедуры внешнего управления при банкротстве юридического лица

Внешнее управление не может длиться бесконечно. Его максимальный срок не должен превышать полгода. Однако при определенных условиях период может продлеваться до полутора лет.

Для некоторых организаций предусмотрены более широкие временные рамки. Это градообразующие предприятия, при ликвидации которых возникают негативные социально-экономические последствия для региона. Срок управления такими предприятиями может продлеваться вплоть до 2,5 лет при наличии заявления от органов местного самоуправления.

Помимо градообразующий предприятий, рассчитывать на продление срока внешнего управления могут фермерские хозяйства. Судебной инстанцией устанавливается отдельный временной отрезок, на протяжении которого может быть выращен и собран очередной урожай.

К общему сроку в 18 месяцев добавляется еще один год в исключительных случаях, когда на работу организации-должника повлияли стихийные бедствия.

Права и обязанности участников

Участниками процедуры банкротства стадии внешнее управление считаются: компания-должник, временный управляющий, кредиторы, государственные учреждения.

Должник вправе принимать решения:

• о ходатайстве к кредиторам о продаже предприятия должника;
• об избрании представителя должника;
• о замещении активов должника;
• о заключении договоренности с третьими лицами для подписания договоров о предоставлении средств для исполнения долговых обязательств.

Временный управляющий осуществляет полное руководство компанией-должником, проводит инвентаризацию, составляет план мероприятий по восстановлению платежеспособности организации, отчитывается о своих действиях перед кредиторами и судебной инстанцией.

Кредиторы вправе:

• принимать непосредственное участие в процедуре банкротства;
• организовывать общие собрания, где обсуждать вопросы о хозяйственной деятельности должника;
• направлять обращение в суд для открытия конкурсного производства;
• формировать требования, которым должен отвечать управляющий;
• одобрять план, представленный управляющим, вносить в него изменения и дополнения.

Государственные учреждения могут иметь требования по оплате налогов, взносов или сборов. Это ИФНС, трудовая инспекция, таможенная служба, ФСС, пенсионный фонд. Эти уполномоченные органы не признаются кредиторами, однако их требования должны удовлетворятся одними из первых.

Отличие внешнего управления от стадии финансового оздоровления

Финансовое оздоровление и внешнее управление — это две реабилитационные стадии процедуры банкротства. Они вводятся в отношении должника и преследуют главную цель — сохранить компанию в качестве рыночного субъекта. Обе процедуры предоставляют льготные условия по ведению деятельности и вводятся по решению суда либо первого собрания кредиторов.

Принципиальные отличия между этими двумя стадиями заключаются в организации финансово-экономической реабилитации организации-должника. На стадии оздоровления руководство сохраняется за менеджментом компании (с ограничением полномочий), а в случае внешнего управления эти функции ложатся на плечи управляющего, назначенного судом.

Между стадиями внешнего управления и финансового оздоровления есть отличия и по методам, принимаемым для восстановления работы должника. Финансовое оздоровление в общем смысле является рассрочкой для погашения кредиторской задолженности под определенные гарантии. При внешнем управлении применяется комплекс мер по изменению стратегии ведения юридического лица.

Последствия процедуры внешнего управления при банкротстве юридического лица

После введения внешнего управления о отношении юридического лица полностью прекращаются полномочия руководства компании-должника. Все дела переходят ко временному управляющему, назначаемому судом. Он вправе издать приказ об увольнении руководителя компании либо предложить ему переход на другую работу на условиях и в порядке, предусмотренном российским законодательством.

Кроме этого, последствиями перехода должника на эту стадию можно назвать:

• прекращение полномочий органов управления организации и собственников имущества компании;
• отмена принятых ранее мер по обеспечению требований кредиторов;
• введение запрета на удовлетворение требований по долговым обязательствам и уплате обязательных платежей, кроме случаев установленных законодательством.

Если результаты реабилитации оказались положительными и привели к восстановлению платежеспособности должника, то компания переходит к расчетам с кредиторам и удовлетворяет их финансовые требования. В противном случае на собрании кредиторов принимается решение о необходимости продления срока внешнего управления либо ввода арбитражным судом других мер, направленных на удовлетворение требований кредиторов. К примеру, в рамках процедуры банкротства судом может быть инициировано конкурсное производство для реализации имущества должника.

Внешнее управление при банкротстве. Некоторые последствия введения внешнего управления

Внешнее управление при банкротстве  — это процедура, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности с передачей полномочий по управлению внешнему управляющему.

Внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов. Внешнее управление при банкротстве вводится на срок не более чем восемнадцать месяцев, который может быть продлен в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» от 26. 10.2002 N 127-ФЗ, не более чем на шесть месяцев, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

С даты введения внешнего управления:

• — прекращаются полномочия руководителя должника, управление делами должника возлагается на внешнего управляющего;
• — внешний управляющий вправе издать приказ об увольнении руководителя должника или предложить руководителю должника перейти на другую работу в порядке и на условиях, которые установлены трудовым законодательством;
• — прекращаются полномочия органов управления должника и собственника имущества должника — унитарного предприятия, полномочия руководителя должника и иных органов управления должника переходят к внешнему управляющему, за исключением полномочий органов управления должника, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи. Органы управления должника, временный управляющий, административный управляющий в течение трех дней с даты утверждения внешнего управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей и штампов, материальных и иных ценностей внешнему управляющему;
• — отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов;
• — аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве;
• — вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Органы управления должника в пределах компетенции, установленной федеральным законом, вправе принимать решения:

• — о внесении изменений и дополнений в устав общества в части увеличения уставного капитала;
• — об определении количества, номинальной стоимости объявленных акций;
• — об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций;
• — об обращении с ходатайством к собранию кредиторов о включении в план внешнего управления возможности дополнительной эмиссии акций;
• — об определении порядка ведения общего собрания акционеров;
• — об обращении с ходатайством о продаже предприятия должника;
• — о замещении активов должника;
• — об избрании представителя учредителей (участников) должника;
• — о заключении соглашения между третьим лицом или третьими лицами и органами управления должника, уполномоченными в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении крупных сделок, об условиях предоставления денежных средств для исполнения обязательств должника;
• — иные необходимые для размещения дополнительных обыкновенных акций должника решения.

Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 N 127-ФЗ устанавливает три случая введения внешнего управления арбитражным судом.

Первым основанием для применения названной процедуры служит решение кредиторов о введении внешнего управления. В этом случае арбитражный суд связан решением собрания кредиторов и не вправе изменить его, применив к должнику иную процедуру. Таким образом, независимо от того, сделан ли временным управляющим в ходе анализа финансового состояния вывод о возможности восстановить платежеспособность должника или об отсутствии такой возможности, суд своим определением лишь подтверждает волю кредиторов.

С экономической точки зрения может показаться нецелесообразной такая правовая конструкция, когда по вопросу введения внешнего управления принимается во внимание только мнение кредиторов. Однако в ней имеется определенный смысл.

• Во-первых, кредиторы однажды рискнули своими ресурсами, вложив их в должника, и поэтому должны обладать существенными правами по принятию решений о его дальнейшей финансовой реабилитации.
• Во-вторых, выводы временного управляющего о невозможности восстановить платежеспособность должника не всегда бесспорны. Расходы временных и материальных ресурсов на экспертизу результатов анализа финансового состояния (которые, как правило, относятся на расходы должника) зачастую нецелесообразны, а в малом бизнесе могут стать просто губительными.
• В-третьих, предоставление дополнительного шанса может стать толчком к активизации деятельности должника и полному расчету с кредиторами.

При этом кредиторы, приняв указанное решение, рискуют незначительно, так как срок внешнего управления может быть сокращен или прекращен судом по ходатайству собрания кредиторов.

Например, после введения внешнего управления следующее решение кредиторов будет основано на плане, представленном внешним управляющим. Если внешний управляющий в течение первого месяца приходит к выводу, что перспектива восстановления платежеспособности отсутствует, он указывает на это в плане внешнего управления и рекомендует открыть конкурсное производство.

Во втором случае суд уполномочен выносить определение о введении внешнего управления, если собранием кредиторов в установленные сроки не принято решение о применении одной из процедур банкротства. Такое определение выносится, если у арбитражного суда есть достаточные основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена (например, это вывод, вытекающий из анализа финансового состояния, проведенного временным управляющим).

Последний случай, когда суд может вести внешнее управление – это, если в отношении должника ранее не вводились финансовое оздоровление и (или) внешнее управление, а в ходе конкурсного производства у управляющего появились достаточные основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена, конкурсный управляющий обязан созвать собрание кредиторов для рассмотрения вопроса об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению. На основании такого ходатайства арбитражный суд может вынести соответствующее определение.

Так как главной целью введения внешнего управления является восстановление платежеспособности должника, необходимо рассмотреть несколько способов достижения этой цели.

Перечень возможных мер по восстановлению финансовых возможностей должника представлен в статье 109 закона о банкротстве, а именно:

• · перепрофилирование производства;
• · закрытие нерентабельных производств;
• · взыскание дебиторской задолженности;
• · продажа части имущества должника;
• · уступка прав требования должника;
• · исполнение обязательств должника собственником имущества должника — унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами;
• · увеличение уставного каптала должника за счет взносов участников и третьих лиц;
• · размещение дополнительных обыкновенных акций должника;
• · продажа предприятия должника;
• · замещение активов должника;
• · иные меры по восстановлению платежеспособности должника.

Включение пункта «иные способы» означает, что план внешнего управления может предусматривать практически любую меру, при условии, что она не противоречит законодательству РФ и будет одобрена кредиторами.

Порядок прекращения полномочий внешнего управляющего. Прекращение производства по делу о банкротстве или принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства влечет за собой прекращение полномочий внешнего управляющего. В случае, если внешнее управление завершается заключением мирового соглашения или погашением требований кредиторов, внешний управляющий продолжает исполнять свои обязанности в пределах компетенции руководителя должника до даты избрания (назначения) нового руководителя должника. В случае, если арбитражный суд принял решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства и утвердил конкурсным управляющим другое лицо или если невозможно утвердить конкурсного управляющего одновременно с принятием такого решения, внешний управляющий исполняет обязанности конкурсного управляющего до даты утверждения конкурсного управляющего. Внешний управляющий обязан передать дела конкурсному управляющему не позднее чем через три рабочих дня с даты утверждения конкурсного управляющего.

Файзулина Рената Наильевна

Специалист по экономике и праву

Количество показов: 5153

как изменится процедура банкротства :: Дискуссионный клуб :: РБК

В чем причина такой низкой эффективности?

Прежде всего эти процедуры не выгодны самим должникам, которые не могут подать самостоятельное заявление о реструктуризации (только об инициировании собственного банкротства) и участвовать в разработке ее плана. Кроме того, нельзя договориться с кредиторами о порядке управления компанией в ходе реабилитации: как правило, менеджмент должника отстраняется от управления. Наконец, законом предусмотрены негибкие условия реструктуризации, а возможность предварительно согласовать план с кредиторами до инициирования банкротства (т.н. pre-pack) отсутствует.

Читайте на РБК Pro

Это приводит к тому, что больной бизнес не имеет ни желания, ни возможности вовремя обратиться за помощью. Иногда он безуспешно занимается самолечением, а иногда просто выводит активы, предвидя неизбежное банкротство.

Так же и кредиторы не имеют достаточных стимулов договариваться с должником: даже если кто-то из них идет навстречу, есть риск того, что отдельные кредиторы смогут подорвать процесс переговоров (подав заявление о банкротстве или обратив взыскание на активы).

Новый закон дает должнику время для подготовки и согласования с кредиторами плана реструктуризации, в течение которого не может быть обращено взыскание на активы и не может быть инициирована конкурсная процедура. Такой льготный период используется во многих странах. Например, в Германии он реализуется в рамках процедуры «защитного зонта»: у должника есть три месяца для подготовки и согласования с кредиторами плана реструктуризации.

Предварительный опрос ЦСР показал заинтересованность компаний в инструменте реструктуризации, который предлагает правительство: 39% кредиторов проголосовали бы за план реструктуризации, лишь бы не допустить банкротство контрагента. В свою очередь, 64% компаний, которые сами имеют задолженность и являются потенциальными банкротами, указали, что данная процедура могла бы восстановить их финансовое положение.

Несмотря на очевидные преимущества новой реабилитационной процедуры, риски отказа кредиторов от ее использования в пользу более быстрой конкурсной процедуры по-прежнему существуют. В некоторых случаях это будет оправдано и быстрая реализация имущества новому собственнику только обеспечит сохранность производства. Однако весьма вероятно, что в некоторых случаях кредиторы будут по инерции идти в конкурс, не давая потенциально платежеспособным компаниям шанса восстановиться.

В западных аналогах используется институт cram down, который позволяет связывать несогласных кредиторов условиями плана реструктуризации при условии, что за него проголосовало определенное количество классов кредиторов (работники, поставщики, необеспеченные кредиторы и пр.). Это позволяет избежать риска блокировки плана крупными кредиторами.

Возможно, со временем законодатель придет к целесообразности cram down по крайне мере для системообразующих должников, чья ликвидация может привести к существенным негативным социально-экономическим последствиям.

Другим недостатком является отсутствие возможности реструктуризировать долг вне процедуры банкротства в рамках добанкротной санации (по такому пути идут многие страны — Германия, Голландия).

Наконец, предусмотрена отсрочка вступления законопроекта в силу, а значит компании не смогут воспользоваться новой процедурой в ближайшее время. А именно сейчас такая потребность стоит особенно остро.

Процесс — Основы банкротства | Суды США

Раздел 8 статьи I Конституции Соединенных Штатов уполномочивает Конгресс принимать «единообразные законы о банкротстве». В соответствии с этим предоставлением полномочий Конгресс принял «Кодекс о банкротстве» в 1978 году. Кодекс о банкротстве, который кодифицирован как раздел 11 Кодекса Соединенных Штатов, с момента его вступления в силу несколько раз изменялся. Все дела о банкротстве регулируются единым федеральным законом.

Процедурные аспекты процедуры банкротства регулируются Федеральными правилами процедуры банкротства (часто называемыми «Правилами банкротства») и местными правилами каждого суда по делам о банкротстве.Правила банкротства содержат набор официальных бланков для использования в делах о банкротстве. Кодекс о банкротстве и Правила банкротства (и местные правила) устанавливают формальные юридические процедуры для решения долговых проблем физических и юридических лиц.

В каждом судебном округе страны есть суд по делам о банкротстве. В каждом штате есть один или несколько округов. По стране действует 90 участков банкротства. Суды по делам о банкротстве обычно имеют свои собственные офисы клерков.

Судебным должностным лицом, уполномоченным принимать решения по федеральным делам о банкротстве, является судья США по делам о банкротстве, судебный исполнитель окружного суда Соединенных Штатов.Судья по делам о банкротстве может решить любой вопрос, связанный с делом о банкротстве, например, о праве на подачу иска или о том, должен ли должник получить выплату по долгам. Однако большая часть процесса банкротства носит административный характер и проводится вне здания суда. В делах, указанных в главах 7, 12 или 13, а иногда и в делах главы 11, этот административный процесс выполняется попечителем, который назначается для наблюдения за делом.

Участие должника в суде по делам о банкротстве обычно очень ограничено.Типичный должник по главе 7 не явится в суд и не увидит судью по делам о банкротстве, если по делу не будет высказано возражение. Должник по главе 13 может предстать перед судьей по делам о банкротстве только на слушании по утверждению плана. Обычно единственное формальное разбирательство, на котором должен присутствовать должник, — это собрание кредиторов, которое обычно проводится в офисах доверительного управляющего США. Это собрание неофициально называется «341 собрание», потому что раздел 341 Кодекса о банкротстве требует, чтобы должник присутствовал на этом собрании, чтобы кредиторы могли расспросить должника о долгах и имуществе.

Фундаментальная цель федеральных законов о банкротстве, принятых Конгрессом, состоит в том, чтобы дать должникам «новый старт» в финансовом отношении от обременительных долгов. Верховный суд указал на цель закона о банкротстве в решении 1934 года:

[Это] дает честному, но неудачливому должнику… новую возможность в жизни и чистое поле для будущих усилий, которым не мешает давление и обескураженность уже существующего долга.

Local Loan Co. против Ханта , 292 U.С. 234, 244 (1934). Эта цель достигается за счет отмены банкротства, которая освобождает должников от личной ответственности по конкретным долгам и запрещает кредиторам когда-либо предпринимать какие-либо действия против должника для взыскания этих долгов. Эта публикация описывает прекращение банкротства в формате вопросов и ответов, обсуждая сроки прекращения, объем освобождения (какие долги погашаются, а какие не погашаются), возражения против прекращения и аннулирование разряда.Он также описывает, что может сделать должник, если кредитор попытается взыскать погашенную задолженность после завершения дела о банкротстве.

Кодексом о банкротстве предусмотрено шесть основных типов дел о банкротстве, каждый из которых рассматривается в данной публикации. Дела традиционно получают названия глав, которые их описывают.

Глава 7, озаглавленная «Ликвидация», предусматривает упорядоченную процедуру под надзором суда, с помощью которой доверительный управляющий принимает активы имущественной массы должника, переводит их в денежные средства и осуществляет выплаты кредиторам при условии соблюдения права должника удерживать определенное имущество, освобожденное от налога, и права обеспеченных кредиторов.Поскольку в большинстве случаев по главе 7 необлагаемого имущества обычно мало или оно отсутствует, фактическая ликвидация активов должника может не проводиться. Эти дела называются «делами без активов». Кредитор, владеющий необеспеченным требованием, получит распределение из конкурсной массы только в том случае, если дело касается актива и кредитор представит доказательство иска в суд по делам о банкротстве. В большинстве случаев по главе 7, если должник является физическим лицом, он или она получает освобождение от личной ответственности по определенным погашаемым долгам.Должник обычно получает освобождение от ответственности всего через несколько месяцев после подачи ходатайства. Поправки к Кодексу о банкротстве, введенные в Закон о предотвращении злоупотреблений в банкротстве и защите потребителей 2005 года, требуют применения «проверки нуждаемости», чтобы определить, имеют ли индивидуальные потребительские должники право на возмещение ущерба в соответствии с главой 7. Если доход такого должника превышает определенный пороговых значений, должник может не иметь права на освобождение от ответственности по главе 7.

Глава 9, озаглавленная «Регулирование долга муниципалитета», по существу предусматривает реорганизацию, во многом аналогичную реорганизации в соответствии с главой 11.Только «муниципалитет» может подавать в соответствии с главой 9, которая включает города и поселки, а также деревни, округа, налоговые округа, муниципальные коммунальные предприятия и школьные округа.

Глава 11, озаглавленная «Реорганизация», обычно используется коммерческими предприятиями, которые желают продолжать вести бизнес и одновременно возмещать кредиторам посредством одобренного судом плана реорганизации. Должник согласно главе 11 обычно имеет исключительное право подать план реорганизации в течение первых 120 дней после подачи иска и должен предоставить кредиторам заявление о раскрытии информации, содержащее информацию, позволяющую кредиторам оценить план.Суд окончательно утверждает (подтверждает) или не утверждает план реорганизации. Согласно утвержденному плану, должник может уменьшить свои долги, погасив часть своих обязательств и выполнив другие. Должник также может расторгнуть обременительные договоры и договоры аренды, вернуть активы и масштабировать свои операции, чтобы вернуться к прибыльности. В соответствии с главой 11 должник обычно проходит период консолидации и выходит с уменьшенной долговой нагрузкой и реорганизованным бизнесом.

Глава 12, озаглавленная «Регулирование долгов семейного фермера или рыбака с регулярным годовым доходом», предусматривает облегчение долгового бремени семейным фермерам и рыбакам с регулярным доходом.Процесс, описанный в главе 12, очень похож на процесс, описанный в главе 13, согласно которому должник предлагает план погашения долга в течение определенного периода времени — не более трех лет, если суд не одобрит более длительный период, не превышающий пяти лет. В каждом деле по главе 12 также есть попечитель, обязанности которого очень похожи на обязанности попечителя по главе 13. Выплата доверительным управляющим платежей кредиторам в соответствии с утвержденным планом, предусмотренная главой 12, аналогична процедуре, описанной в главе 13. Глава 12 позволяет семейному фермеру или рыбаку продолжать вести бизнес, пока план выполняется.

Глава 13, озаглавленная «Корректировка долга физического лица с регулярным доходом», предназначена для индивидуального должника, имеющего постоянный источник дохода. Глава 13 часто предпочтительнее главы 7, потому что она позволяет должнику сохранить ценный актив, например, дом, и потому, что она позволяет должнику предлагать «план» погашения долга кредиторам в течение определенного периода времени — обычно от трех до пяти лет. Глава 13 также используется дебиторами-потребителями, которые не подпадают под действие главы 7 в соответствии с тестом на нуждаемость.На слушании по подтверждению суд либо утверждает, либо отклоняет план погашения должника, в зависимости от того, соответствует ли он требованиям Кодекса о банкротстве для подтверждения. Глава 13 сильно отличается от главы 7, поскольку должник по главе 13 обычно остается во владении имуществом и производит платежи кредиторам через доверительного управляющего на основе ожидаемого дохода должника в течение срока действия плана. В отличие от главы 7, должник не получает немедленного погашения долгов.Должник должен завершить платежи, требуемые в соответствии с планом, до получения платежа. Должник защищен от судебных исков, судебных преследований и других действий кредиторов, пока действует план. Освобождение от ответственности также несколько шире (т. Е. Устраняется больше долгов) согласно главе 13, чем выплата согласно главе 7.

Цель главы 15, озаглавленной «Дополнительные и другие трансграничные дела», — обеспечить эффективный механизм рассмотрения дел о трансграничной несостоятельности.В этой публикации обсуждается применимость главы 15, когда должник или его собственность подчиняются законам США и одной или нескольких зарубежных стран.

В дополнение к основным типам дел о банкротстве, «Основы банкротства» предоставляют обзор Закона о гражданской помощи военнослужащим, который, среди прочего, обеспечивает защиту военнослужащих от вступления в силу решений по умолчанию и дает суду возможность остаться производство по делу в отношении военных должников.

Эта публикация также содержит описание процедур ликвидации в соответствии с Законом о защите инвесторов в ценные бумаги («SIPA»). Хотя Кодекс о банкротстве предусматривает процедуру ликвидации биржевого маклера, гораздо более вероятно, что обанкротившаяся брокерская фирма окажется вовлеченной в процедуру SIPA. Цель SIPA — вернуть инвесторам ценные бумаги и денежные средства, оставшиеся у неудавшихся брокеров. С момента основания Конгрессом в 1970 году Корпорация по защите инвесторов в ценные бумаги защищает инвесторов, которые размещают акции и облигации в брокерских фирмах, обеспечивая защиту собственности каждого клиента, до 500 000 долларов на каждого клиента.

Процесс банкротства сложен и основан на юридических концепциях, таких как «автоматическое приостановление», «выплата», «исключения» и «допущение». Таким образом, последняя глава этой публикации представляет собой глоссарий терминологии банкротства, который объясняет, на языке непрофессионала, большинство правовых концепций, которые применяются в делах, поданных в соответствии с Кодексом о банкротстве.

Корпоративное банкротство: обзор

Если компания, которую вы вложили в дела о банкротстве, удачи вам с возвратом денег, говорят пессимисты, а если вы это сделаете, скорее всего, вы получите обратно гроши на доллар.Но так ли это? Ответ зависит от ряда факторов, включая тип банкротства и тип инвестиций, которыми вы владеете.

Ключевые выводы

• Компании могут подать заявление о банкротстве по главе 7 или 11, если они не могут выплатить свои долги.
• Глава 7 просто ликвидирует активы компании, а Глава 11 позволяет бизнесу продолжать работу в соответствии с планом реорганизации.
• Если компания, в которую вы вложили средства, объявляет о банкротстве, то, сколько вы, вероятно, получите обратно, будет зависеть от типа банкротства и типа инвестиций, например, акций или облигаций.

Виды банкротства юридических лиц

Тип процедуры банкротства — глава 7 или глава 11 — обычно дает некоторую подсказку относительно того, вернет ли средний инвестор всю, часть или никакую часть своей финансовой доли. Но даже это будет варьироваться в зависимости от конкретного случая. Существует также иерархия кредиторов и инвесторов, которая диктует, кто получает выплаты первым, вторым и последним (если вообще). В этой статье мы объясним, что происходит, когда публичная компания обращается за защитой в соответствии с Главой 7 или Главой 11, и как это влияет на ее инвесторов.

Глава 7

Согласно главе 7 Кодекса США о банкротстве, «компания прекращает все операции и полностью прекращает свою деятельность. Для ликвидации (продажи) активов компании назначается доверительный управляющий, а деньги используются для погашения долга», — сообщает US Securities and Exchange. Примечания комиссии.

Но не ко всем долгам относятся одинаково. Неудивительно, что в первую очередь платят инвесторам или кредиторам, подписавшимся с наименьшим риском. Например, инвесторы, владеющие корпоративными облигациями концерна-банкрота, имеют относительно меньшую подверженность убыткам: они уже отказались от возможности участвовать в любой сверхприбыли от компании (как если бы они купили ее акции) в обмен на безопасность регулярных, оговоренных процентных выплат по своим облигациям.

Однако у акционеров есть возможность получить свою долю прибыли компании, что отражается в растущей цене акций. Но в обмен на возможность получения большей прибыли они рискуют потерять стоимость акций. Таким образом, в случае банкротства согласно главе 7 акционеры не могут получить полную компенсацию стоимости своих акций. В свете этого компромисса риска и доходности кажется справедливым (и логичным), что акционеры занимают второе место после держателей облигаций, когда происходит банкротство.

Обеспеченные кредиторы несут даже меньший риск, чем держатели облигаций. Они принимают очень низкие процентные ставки в обмен на дополнительную безопасность корпоративных активов, передаваемых в залог по корпоративным обязательствам. Следовательно, когда компания разоряется, ее обеспеченным кредиторам выплачиваются выплаты до того, как какие-либо держатели обычных облигаций увидят свою долю в том, что осталось. Этот принцип называется абсолютным приоритетом.

Глава 11

При банкротстве согласно главе 11 компания не прекращает свою деятельность, но ей разрешается реорганизоваться.Компания, подающая документы в Главу 11, надеется вернуться к нормальному бизнесу и стабильному финансовому состоянию в будущем. Этот тип банкротства обычно подается корпорациями, которым нужно время для реструктуризации долга, который стал неуправляемым.

Глава 11 позволяет компании начать все сначала, но она все еще должна выполнять свои обязательства по плану реорганизации. Реорганизация согласно главе 11 — наиболее сложная и, как правило, самая дорогостоящая из всех процедур банкротства. Поэтому оно проводится только после того, как компания внимательно изучит все альтернативы.

Публичные компании, как правило, подают документы в соответствии с главой 11, а не 7, потому что это позволяет им продолжать вести свой бизнес и участвовать в процессе банкротства. Вместо того, чтобы просто передать свои активы доверительному управляющему для ликвидации, как это было бы в главе 7, компания, входящая в главу 11, имеет возможность переоснастить свою финансовую структуру и, в идеале, вернуться к прибыльности. Если процесс не удается, все активы компании ликвидируются, а заинтересованным сторонам выплачиваются выплаты в соответствии с абсолютным приоритетом, как описано выше.

Когда компания подает заявку на участие в главе 11, ей назначается комитет, который представляет интересы кредиторов и акционеров. Этот комитет работает с компанией, чтобы разработать план реорганизации бизнеса и избавления от долгов, преобразовав его в прибыльное предприятие. Акционерам может быть предоставлено право голоса по плану, но это никогда не гарантируется. Если комитет не сможет разработать подходящий план реорганизации и подтвердить его в суде, акционеры не смогут предотвратить продажу активов компании в пользу кредиторов.

Когда компания подает заявление о банкротстве в соответствии с главой 11, у инвесторов в основном есть два варианта: выжить до конца, надеясь, что компания возродится, или просто выручить и понести убытки.

Как банкротство влияет на инвесторов

Ясно, что никто не вкладывает деньги в компанию, будь то через ее акции или долговые инструменты, ожидая, что она объявит о банкротстве. Однако, когда вы выходите за пределы безрисковой сферы государственных ценных бумаг, вы принимаете этот дополнительный риск.

Когда компания начинает процедуру банкротства, ее акции и облигации обычно продолжают торговаться, хотя и по чрезвычайно низким ценам. Как правило, если вы являетесь акционером, вы обычно будете видеть существенное снижение стоимости ваших акций за время, предшествующее объявлению компании о банкротстве. Облигации близких к банкротству компаний обычно считаются мусорными.

Если компания обанкротится, велика вероятность, что вы не вернете полную стоимость своих инвестиций.На самом деле есть большая вероятность, что вы вообще ничего не получите обратно.

Как резюмирует SEC, «во время банкротства по главе 11 держатели облигаций перестают получать выплаты по процентам и основной сумме, а акционеры перестают получать дивиденды. Если вы являетесь держателем облигаций, вы можете получить новые акции в обмен на свои облигации, новые облигации или комбинацию акций и Если вы являетесь акционером, доверительный управляющий может попросить вас вернуть ваши акции в обмен на акции реорганизованной компании.Количество новых акций может быть меньше, и они будут стоить меньше. В плане реорганизации прописаны ваши права как инвестора и то, что вы можете ожидать, если что-то получите, от компании «.

По сути, как только компания подает заявку на защиту от банкротства любого типа, ваши права как инвестора изменяются, чтобы отразить статус компании банкротом. В то время как некоторые компании действительно успешно возвращаются после реструктуризации, многие другие этого не делают. И если ваша доля в компании до главы 11 в конечном итоге будет стоить чего-либо в реструктурированной фирме, скорее всего, она будет не такой большой, как раньше.

Во время банкротства по главе 7 инвесторы находятся еще ниже по лестнице. Обычно акции компании, проходящей через процедуру по Главе 7, обесцениваются, и инвесторы просто теряют свои деньги. Если вы держите облигацию, вы можете получить часть ее номинальной стоимости. То, что вы получите, зависит от количества активов, доступных для распространения, и от того, где ваши инвестиции находятся в списке приоритетов.

Обеспеченные кредиторы имеют наилучшие шансы на возмещение стоимости своих первоначальных инвестиций.Необеспеченные кредиторы должны дождаться, пока обеспеченные кредиторы не получат адекватную компенсацию, прежде чем они получат какую-либо компенсацию. Акционеры обычно мало получают, если вообще получают.

Итог

С точки зрения инвестора о банкротстве сказать особо нечего. Независимо от того, какой тип инвестиций вы сделали в компанию, после ее банкротства вы, вероятно, получите меньше от своих инвестиций, чем ожидали.

В целом, глава 11 лучше для инвесторов, чем глава 7.Но в любом случае не ожидайте многого. Относительно немногие компании, в отношении которых проводятся процедуры по Главе 11, снова становятся прибыльными после реорганизации; даже если они это сделают, это редко бывает быстрым. Как инвестор, вы должны отреагировать на банкротство компании так же, как если бы ее акции неожиданно упали по другим причинам: признать резко ухудшившиеся перспективы компании и спросить себя, хотите ли вы по-прежнему быть приверженными.

Если ответ отрицательный, откажитесь от неудачных инвестиций.Удержание, пока компания проходит процедуру банкротства, может привести только к бессонным ночам и, возможно, еще большим убыткам в будущем. Во всяком случае, вы можете понести убытки от уплаты налогов.

Банкротство как инструмент переговоров и бизнес-стратегия

В коммерческой сфере банкротство стало инструментом, который нередко используют деловые люди.Будь то продажа активов, способ ведения переговоров с налоговыми органами или предвестник рекапитализации, финансовый специалист должен быть знаком с вариантами, доступными в соответствии с Кодексом о банкротстве. Кроме того, знание того, что может произойти при банкротстве, может оказаться неоценимым при реструктуризации бизнеса без регистрации бизнеса. Целью данной статьи является обзор определенных возможностей, предусмотренных законом.

1. ПРОДАЖА «БЕСПЛАТНО И ЯСНО».

Иногда продажа бизнеса или объекта недвижимости останавливается на месте из-за, казалось бы, неразрешимой проблемы.Возможно, оспариваемое право удержания обременяет собственность или активы. Призрак налогового обязательства может отговорить возможного покупателя. Вопросы, связанные с экологической ответственностью или ответственностью правопреемника, неурегулированными судебными исками к бизнес-активам или собственности, могут стать непреодолимым препятствием для продажи.

Кодекс о банкротстве разрешает продажу недвижимого имущества без залогового права, требований и процентов. Продажа в случае банкротства часто «санирует» передаваемые активы. Свободная и четкая продажа — мечта эксперта по правовым титулам: постановление судьи о банкротстве может разрешить острые вопросы, касающиеся правового титула, судебных исков или ответственности правопреемника.

2. ЛИКВИДАЦИЯ.

Все больше и больше Глава 11 «Реорганизации» регистрируется с единственной целью — быстро продать активы компании с чрезмерной долей заемных средств новому юридическому лицу. Иногда руководители должника с чрезмерной долей заемных средств даже участвуют в новом приобретающем предприятии, хотя такое участие тщательно изучается. Такие продажи при ликвидации подлежат уведомлению, и у других есть возможность сделать более высокую ставку. Однако ликвидационная продажа, проводимая в рамках дела о реорганизации согласно Главе 11, может быть решением для передачи ценных, но сверх обремененных активов.

3. УПРАВЛЕНИЕ НАЛОГОВОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ.

Как правило, правительство приняло законы о банкротстве и в значительной степени освободило себя от их действия. Тем не менее, некоторые старые налоги могут взиматься, например, , т. Е. подоходных налогов старше трех лет. Не менее важно, что план реорганизации банкротства может исключить непрерывное начисление штрафов и непомерных процентов. «Приоритетное» налоговое требование фактически должно быть погашено с процентами, однако процентная ставка может быть снижена до рыночной, чтобы избежать ставок и штрафов, которые потребуются Налоговой службой или Налоговым управлением за пределами банкротства.

Кроме того, Кодекс о банкротстве предусматривает ускоренную процедуру прекращения налогового обязательства. Часто работа с лабиринтом, известным как Налоговая служба, не приводит к окончательному и быстрому определению налоговых обязательств. Кодекс о банкротстве включает положение, которое может привести к ликвидации налоговых претензий в течение нескольких месяцев.

4. ПРЕОБРАЗОВАНИЕ КРАТКОСРОЧНОЙ ДОЛГОВОЙ СРОКИ В ДОЛГОСРОЧНУЮ.

Одной из наиболее важных особенностей большинства Планов Главы 11 является преобразование торговой задолженности, подлежащей выплате в течение тридцати дней, в обязательство, подлежащее выплате в течение длительного времени, часто за счет будущей прибыли бизнеса.Автоматическое приостановление банкротства запрещает погашение необеспеченного долга до подачи ходатайства до утверждения плана реорганизации. Такой необеспеченный долг до подачи ходатайства очень часто выплачивается после подтверждения в течение нескольких лет после выплаты текущих долгов физического лица или компании.

5. РЕСТРУКТУРА БАЛАНСА ПЕРЕД ИНЪЕКЦИЕЙ КАПИТАЛА.

Владельцы бизнеса часто совершают ошибку, вкладывая новый капитал в проблемный бизнес только для того, чтобы потратить деньги на старые обязательства.Новый капитал можно эффективно использовать, если он вводится в компанию только после подтверждения плана, который преобразует торговый долг до подачи ходатайства в долгосрочную выплату, тем самым позволяя использовать новые деньги в качестве оборотного капитала для решения фундаментальных проблем в этой сфере. бизнес или его отрасль.

Каждый раз, когда бизнес-профессионал консультируется по поводу рекапитализации бизнеса, следует консультироваться со специалистом по реорганизации. Обещание рекапитализации также может быть стимулом для того, чтобы убедить обеспеченных кредиторов пойти на уступки в погашении своих обязательств, процентных ставок, условий амортизации и т. Д.

6. ПРОДОЛЖЕНИЕ ТРЕБОВАНИЯ ИЛИ ПОДАТЬ АПЕЛЛЯЦИЮ.

При возбуждении дела о банкротстве автоматическое приостановление предотвращает продолжение или возбуждение судебного процесса против должника. В то время как судьи по делам о банкротстве слабо относятся к заявлению о банкротстве накануне судебного разбирательства, автоматическое приостановление может использоваться для замедления судебного разбирательства или для передачи спора в суд по делам о банкротстве по решению судьи, а не присяжных. Заявление о банкротстве также может рассматриваться стороной, против которой было вынесено оспариваемое судебное решение.Вместо размещения заменяющего залога, чтобы приостановить исполнение неблагоприятного судебного решения, заявление о банкротстве может предотвратить исполнение, в то же время позволяя проигравшему в суде первой инстанции передать дело на рассмотрение в апелляционной инстанции. Помимо существенных преимуществ в судебном разбирательстве, заявление о банкротстве или его угроза может предоставить рычаги воздействия, необходимые для урегулирования потенциально опасного судебного разбирательства.

7. СНИЖЕНИЕ ПРОЦЕНТНОЙ СТАВКИ.

Кодекс о банкротстве разрешает погашение задолженности в течение долгого времени.Продление срока погашения долга может включать обеспеченные требования при условии, что платеж с течением времени сопровождается процентной ставкой по рыночной ставке. Рыночная ставка на момент предложения о погашении может существенно отличаться от контрактной ставки. Бизнес, финансируемый по высоким процентным ставкам, может получить облегчение в случае банкротства за счет ставок выше рыночных. В качестве альтернативы необеспеченный кредитор не будет иметь права на получение процентов, так как его долг погашается в течение долгого времени в соответствии с планом банкротства. Требование обеспеченного кредитора, стоимость обеспечения которого меньше его долга, будет разделено на обеспеченную часть (на которую будут начисляться проценты по рыночной ставке) и необеспеченную часть (которая не будет начислять проценты после подачи заявления о банкротстве).

8. ВОЗМОЖНОСТЬ НАКОПИТЬ ОБОРОТНЫЙ КАПИТАЛ.

При подаче заявления о реорганизации, предварительного ходатайства необеспеченный долг не может быть выплачен до утверждения плана реорганизации. Это освобождение от торговой кредиторской задолженности может дать реорганизуемому бизнесу период времени для накопления капитала, необходимого для проведения операций. Наиболее успешные реорганизации требуют вливания нового капитала в соответствии с планом, рефинансирования, продажи или другого чрезвычайного события. Однако бизнес, страдающий от нехватки оборотных средств, может на начальных этапах процедуры банкротства получить отсрочку от требований обслуживания торгового долга и накопить денежные средства.

9. ОТКАЗ ОТ ОБЯЗАТЕЛЬНОЙ АРЕНДЫ ИЛИ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫХ ДОГОВОРОВ.

Одним из наиболее известных средств правовой защиты, предлагаемых Кодексом о банкротстве, является возможность для должника освободиться от договоров аренды или продолжающихся договорных обязательств. Чаще всего отказ от договоров или аренды является дополнительной выгодой для корпоративной реорганизации, а не raison d’etre для подачи заявки. Ограничения применяются к отклонению определенных договоров аренды, профсоюзных договоров и договоров о личных услугах, и сторона, не являющаяся должником отклоненного соглашения, получает компенсацию в виде необеспеченного требования о возмещении ущерба до подачи ходатайства.Многие реорганизуемые предприятия используют возможность отказаться от договоров аренды и договоров в качестве рычага, необходимого для пересмотра условий аренды или контракта, когда сторона, не являющаяся должником, предпочла бы сохранить договор аренды или договора. Более того, отказ или угроза отказа являются ключевым компонентом цели закона по реорганизации бизнеса.

10. САНИТАРНОЕ ОБСЛУЖИВАНИЕ ЯВНЫХ ИЛИ ПРЕСТУПНЫХ ПОВЕДЕНИЙ.

Автоматическое приостановление действия Кодекса о банкротстве не препятствует государственным властям преследовать преступления или действовать в интересах государства в отношении здоровья и благополучия.Однако план погашения, предусмотренный главой 11, использовался лицами, совершившими мошенничество или что еще хуже, для рассмотрения жалоб инвесторов или клиентов до того, как поведение предприятий перетекло в систему уголовного правосудия. Опять же, Кодекс о банкротстве — не панацея от уголовного преследования. Тем не менее, криминальные авторитеты, которые не хотят участвовать в сложных деловых и «белых воротничках» преступлениях, также отговаривают, когда жертвам предоставляется «реституция» в виде выплат в соответствии с планом реорганизации.О банкротстве такого типа часто заявляют руководители проверяемого бизнеса, передавая свои активы доверенному лицу, которое управляет активами в качестве доверительного управляющего для кредиторов. Затем публикуется план, который приводит к погашению требований инвесторов или клиентов с течением времени, чтобы уменьшить или устранить ущерб.

11. НЕДОБРОВОЛЬНОЕ БАНКРОТСТВО.

Три или более кредитора могут подать прошение о банкротстве физического или юридического лица, если предприятие не выплачивает свои обязательства при наступлении срока их погашения.Недобровольная петиция может быть эффективным средством против недобросовестного оператора, который высасывает деньги из компании или передает активы друзьям, семьям или аффилированным лицам вместо выплаты кредиторам. Недобровольное банкротство может незамедлительно сопровождаться назначением временного управляющего, который возьмет на себя управление бизнесом, дела которого были коррумпированы.

Кодекс о банкротстве предусматривает взыскание имущественной массой за преференциальные или мошеннические переводы.Хотя эти разделы применяются и используются во всех типах дел о банкротстве, они могут быть особенно эффективными в случае вынужденного банкротства, чтобы позволить имуществу кредиторов взыскать переводы, которые недобросовестный деловой человек сделал своим друзьям, семье или себе.

12. ЗАМЕНА УПРАВЛЕНИЯ И РЕСТРУКТУРА КАПИТАЛА.

Синдицирование недвижимости, запуск технологического бизнеса и другие предприятия иногда страдают от неэффективного управления и / или руководства. Соглашения о коммандитном партнерстве и операционные соглашения для LLC часто создают непреодолимые препятствия для замены неэффективного менеджера или управленческой команды.Корпоративные организационные документы, для внесения поправок которых может потребоваться единогласие или подавляющее большинство, могут быть эффективно изменены в ходе дела о реорганизации банкротства путем утверждения плана.

Компания, зашедшая в тупик, или компания, окруженная укоренившимся, но неэффективным менеджментом, может использовать законы о банкротстве для привлечения замещающих генеральных партнеров, специалистов по восстановлению или новой управленческой команды, приемлемой для источников капитала.

После подачи заявления о банкротстве, но до подтверждения плана замены руководства, Кодекс о банкротстве предусматривает механизм, позволяющий доверительному управляющему взять на себя управление предприятием.Доверительный управляющий может контролировать бизнес, ожидая подтверждения плана, «по причине», включая мошенничество, нечестность, некомпетентность или грубое бесхозяйственность. Законы о банкротстве предусматривают как немедленное, так и постоянное средство правовой защиты в случае операции, осажденной неэффективным менеджментом.

Глава Кодекса о реорганизации также разрешает реструктуризацию капитала, исключая тех, кто отказывается вкладывать деньги в операции должника или рекапитализацию. Тех, кто не вносит вклад, можно «уменьшить», в то время как те, кто вкладывает новые деньги, могут быть вознаграждены приоритетной прибылью или расширенными долями участия.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Бизнес-профессионалы признают, что знания — сила. Колчан делового профессионала должен включать в себя знакомство с бизнес-инструментами, предлагаемыми законодательством о банкротстве. Хотя расходы, стигма и травма дела о банкротстве могут ограничить его применение, средства правовой защиты Кодекса о банкротстве достаточно действенны, так что все профессионалы бизнеса должны учитывать его соображения как часть своего репертуара.

ТОО «Айс Миллер»: Insights

Текущее состояние банкротства удаленных лиц

По мере того, как кредиторы готовятся к миру с повышенным риском банкротства, ликвидации и банкротства заемщиков, многие начали уделять особое внимание требованию, чтобы заемщики создавали организации специального назначения («SPE») для снижения этих рисков.В этой публикации мы исследуем, как недавнее прецедентное право рассматривало создание и использование SPE и какие структуры были более эффективными, чем другие.

Текущее состояние законодательства о банкротстве удаленных юридических лиц

Удаленные ПСН при банкротстве обычно используются в сделках с недвижимостью и структурированном финансировании, чтобы изолировать активы, являющиеся предметом ссуды или финансирования, от финансового состояния — и любого заявления о банкротстве — спонсора капитала или материнской организации.Теоретически такая схема позволяет кредиторам оценивать сделки исключительно на основе конкретных активов, обеспечивающих ссуду, а не финансового состояния всего предприятия спонсора.

Как предполагает термин «удаленное банкротство», невозможно сделать компанию полностью «доказательством банкротства». «Отказ от преимуществ банкротства до подачи заявления о банкротстве противоречит федеральному закону и, следовательно, является недействительным». [1] Соответственно, цель состоит в том, чтобы сделать вероятность подачи заявления о банкротстве со стороны SPE как можно более малой.По сути, это включает трехкомпонентный подход:

• Во-первых, настройте SPE таким образом, чтобы от него требовалось хранить свои активы, обязательства, бухгалтерские книги, записи и операции отдельно от активов его акционерного спонсора и аффилированных лиц, чтобы ограничить возможность того, что сторонний кредитор спонсора будет получить доступ к активам SPE.
• Во-вторых, структурируйте операционные документы SPE, чтобы максимально ограничить свободу действий менеджеров SPE по выбору заявления о банкротстве.
• И, в-третьих, убедитесь, что у SPE есть заслуживающий доверия менеджер или член, который не зависит от спонсора и имеет право вето в отношении заявления о банкротстве, который также может гарантировать соблюдение обязательств SPE по корпоративной раздельности.

A. Недавнее прецедентное право

Большая часть недавних прецедентных прав, касающихся удаленных стратегий банкротства, была сосредоточена на третьем моменте, а именно на том, в какой степени кредитор может предотвратить подачу заявки на банкротство специализированной организации, назначив якобы независимого управляющего. кредитору или став номинальным участником юридического лица.Теория, лежащая в основе первой стратегии, заключается в назначении менеджера, который, по мнению кредитора, не будет возбуждать процедуру банкротства. Теория последнего состоит в том, чтобы получить блокирующую или «золотую акцию» компании, чтобы проголосовать против любой попытки подать заявление о банкротстве. Хотя можно использовать обе стратегии, ни одна из них не является пуленепробиваемой.

1. Подход независимого менеджера

   Показательный пример — In re General Growth Properties, Inc. , 409 B.R. 43 (Bankr. S.D.N.Y. 2009 г.) (применяется закон Делавэра).Этот случай подчеркивает подводные камни, связанные с отсутствием контроля со стороны кредитора при назначении и удержании независимых менеджеров SPE. В 2009 году General Growth Properties, Inc., один из крупнейших в то время операторов торговых центров в стране, подал заявление о банкротстве 359 своих аффилированных и дочерних компаний, в том числе многочисленных SPE, которые являлись должниками по определенным коммерческим ипотечным ценным бумагам, и что рынок предполагал банкротство было отдаленным. Несколько кредиторов подали ходатайства о прекращении дела некоторых должников SPE как недобросовестных, потому что, среди прочего: (1) SPE были платежеспособными, (2) менеджеры SPE недопустимо поставили интересы материнской компании. группа выше, чем у отдельных SPE, и (3) должники уволили независимых менеджеров SPE (без уведомления существующих менеджеров до подачи заявления о банкротстве) и назначили новых менеджеров для утверждения документов о банкротстве недобросовестно.Суд по делам о банкротстве отклонил ходатайства кредиторов. Суд постановил, что ничто в кодексе о банкротстве не требует, чтобы должник был неплатежеспособным, и в соответствии с законодательством штата Делавэр (и конкретными операционными соглашениями SPE) менеджеры LLC несут фидуциарное обязательство учитывать интересы владельцев капитала компании. Суд также постановил, что спонсор не действовал ненадлежащим образом, когда прекратил деятельность независимых менеджеров SPE, поскольку ничто в операционных соглашениях SPE не запрещало им это делать.Соответственно, кредиторы должны помнить о дискреционных полномочиях спонсора при увольнении независимых менеджеров и должны обеспечить, чтобы в организационных документах SPE было четко прописано, что деятельность независимых менеджеров не может быть прекращена без согласия кредитора.

2. Подход «золотой акции»

   Несколько недавних дел ясно показывают, что кредиторы не должны полагаться на получение номинальной «золотой акции» для блокирования подачи заявления о банкротстве. Например, в In re Intervention Energy Holdings, LLC , 553 B.R. 258 (Bankr. D. Del. 2016), кредитор подал ходатайство о прекращении дела о банкротстве SPE-должника на основании отсутствия соответствующего разрешения. В связи с заключением соглашения о воздержании от ответственности кредитор провел переговоры и получил единую членскую единицу в SPE и поправку к операционному соглашению SPE, требующую единогласного голосования членов для начала процедуры банкротства. Суд отклонил это ходатайство, постановив, что «[a] положение в документе об управлении компанией с ограниченной ответственностью, полученном по контракту, единственная цель и действие которого заключается в том, чтобы передать в руки единственному, миноритарному держателю акций окончательные полномочия по удалению ценных бумаг. право этой организации добиваться федеральной защиты от банкротства, а также характер и содержание основных отношений с должником, которые являются отношениями кредитора, а не держателя капитала, и которое не несет никаких обязательств ни перед кем, кроме себя, в связи с решением LLC о банкротстве на федеральном уровне. облегчение равносильно абсолютному отказу от этого права, и, даже если это возможно разрешено законом штата, является недействительным как противоречащее федеральной государственной политике.

   Аналогично, в In re Lake Michigan Beach Pottawattamie Resort LLC , 547 B.R. 899 (Bankr. ND Ill. 2016) (применяя закон штата Мичиган), кредитор предложил отклонить дело о банкротстве SPE-должника как поданное без разрешения, поскольку кредитор, как «специальный член» должника, не дал согласия на заявление о банкротстве в соответствии с организационными документами должника. Суд по делам о банкротстве отклонил ходатайство, постановив, что положение о согласии было недействительным как противоречащее государственной политике в соответствии с Федеральным законом, поскольку это, по сути, отказ от банкротства.Суд особо отметил, что «особые» членские права кредитора не давали кредитору права на получение какой-либо доли в прибыли или убытках должника, не возлагали на кредитора никаких налоговых последствий или прав распределения и не требовали каких-либо взносов в капитал. Суд также отметил и в конечном итоге счел решающим тот факт, что в операционном соглашении прямо говорилось, что специальный участник «не имел никаких обязательств или обязательств учитывать какие-либо интересы или факторы, влияющие на Компанию или Участников.В конечном итоге суд постановил, что положение о блокирующем члене / директоре будет недействительным, если блокирующий член / директор не сохранит нормальные фидуциарные обязательства, так что он может проголосовать за подачу заявления о банкротстве, даже если такая подача не отвечает наилучшим интересам кредитора. которые они были выбраны.

   С другой стороны, кредитор может получить права блокировки, если он получает существенную долю в капитале SPE. В заявке In re Franchise Services of North America, Inc. , 891 F.3d 198 (5th Cir.2018) (применяя закон штата Делавэр), кредитор / акционер, владевший конвертируемыми привилегированными акциями должника на сумму 15 миллионов долларов, решил отклонить дело о банкротстве должника как поданное без разрешения. Суд по делам о банкротстве удовлетворил ходатайство об отказе. Подтверждая, Пятый округ выделил In re Intervention Energy Holdings, LLC , отметив, что кредитор здесь получил реальную долю в капитале компании, а не только номинальную долю, и «не существует убедительных оснований федерального закона для лишения добросовестного долга. акционер с правом голоса только потому, что он также является кредитором корпорации.

   Эти дела ясно показывают, что кредиторы не могут просто полагаться на волшебные слова в операционных документах, чтобы помешать SPE подать заявление о банкротстве. Вместо этого они должны гарантировать, что они либо получат реальную долю в SPE, чтобы заблокировать заявление о банкротстве, либо что у них есть контроль над выбором и заменой одного или нескольких независимых менеджеров SPE.

B. Критерии рассмотрения дела о банкротстве компании с ограниченной ответственностью Удаленное

Учитывая примат банкротства удаленных организаций в структурированном финансировании, рейтинговые агентства разработали критерии, по которым они оценивают, является ли организация специального назначения достаточно удаленной от банкротства, чтобы гарантировать высокий кредитный рейтинг .Рейтинговые агентства обычно считают организации, которые соответствуют следующим критериям, несостоятельными.

1. SPE Назначение и операции
   
   • SPE имеет право заниматься только ограниченной сферой деятельности, соответствующей цели ссуды или предложения обеспечения, и может вести только коммерческую деятельность, необходимую или побочную для достижения этой цели.
   • SPE строго запрещено брать на себя дополнительные долги вне рамок обычной деятельности SPE.
   • Бизнес SPE отделен от бизнеса его спонсора, и SPE обязано:
     • Поддерживать коммерческие отношения со спонсором, материнской компанией и аффилированными лицами;
     • Вести свою деятельность от своего имени, выступать в качестве отдельной организации, в том числе путем активного исправления любых недоразумений, связанных с ее названием, и соблюдать все корпоративные формальности;
     • Вести отдельные книги и записи;
     • Вести отдельные счета и не объединять активы с другими организациями;
     • Вести отдельный финансовый учет;
     • Поддерживать достаточный капитал в свете предполагаемых деловых операций.
     • Выплачивать собственные обязательства из собственных средств, включая удержание и оплату достаточного количества сотрудников от своего имени;
     • Не гарантировать никаких долгов или обязательств любой другой организации; и
     • Справедливо и разумно распределять расходы между аффилированными лицами.
2. Поправки к организационным документам SPE
   • Организационные документы SPE запрещают спонсору или материнской компании вносить поправки в организационные документы, пока задолженность остается непогашенной, без согласия кредитора.
3. Управление и контроль SPE
   
   • В SPE есть как минимум один менеджер, который не зависит от спонсора и имеет право согласия в отношении следующих решений:
     • Подача заявления о банкротстве или несостоятельности;
     • Роспуск, ликвидация, слияние или продажа материалов или всех активов SPE;
     • Участие в любой новой коммерческой деятельности; и
     • Внесение изменений в организационные документы SPE.

Как установлено в прецедентном праве, описанном выше, суды неохотно применяют положения о согласии независимого члена или управляющего, которые позволяют независимому управляющему по существу игнорировать интересы SPE в пользу интересов кредитора. Соответственно, в организационных документах следует либо сохранить обычные фидуциарные обязательства для независимого менеджера, либо просто не указывать этот вопрос. При этом выбор независимого менеджера имеет решающее значение.Организационные документы SPE должны запрещать материнской компании или спонсору SPE увольнять или заменять независимого менеджера, выбранного кредитором. Важно отметить, что организационные документы также должны запрещать SPE предпринимать какие-либо ограниченные действия, пока должность независимого менеджера вакантна, до тех пор, пока кредитор не получит возможность выбрать заменяющего независимого менеджера. Хотя наличие этих характеристик должно обеспечивать кредиторам уверенность в том, что вероятность банкротства SPE без согласия кредитора будет незначительной, кредитор должен проводить постоянную комплексную проверку в течение всего срока действия ссуды, чтобы гарантировать, что материнская компания SPE соблюдает эти положения на практике.

В связи с подготовкой к росту банкротств заемщиков у кредиторов есть несколько инструментов. Знание того, как использовать эти инструменты и как суды рассматривают различные подходы к контролю, будет иметь решающее значение для того, как кредиторы выживут в трудностях своих финансовых структур.

Ice Miller представляет финансовые учреждения, а также заемщиков в широком спектре операций по коммерческому финансированию и операциям с недвижимостью. Айс Миллер также имеет обширный опыт в финансировании активов, включая финансирование ценных бумаг, недвижимости, кредитование на основе активов и секьюритизированное кредитование индустрии гостеприимства.

Эта публикация предназначена только для общих информационных целей и не является и не предназначена для использования в качестве юридической консультации. Читателю следует проконсультироваться с юрисконсультом, чтобы определить, как законы или решения, обсуждаемые здесь, применимы к конкретным обстоятельствам читателя.

Джейсон Берн — партнер Ice Miller’s Business Services Group, представляющий кредиторов и заемщиков в широком спектре финансовых операций, включая обеспеченные и необеспеченные кредитные линии, кредитование на основе активов и финансирование недвижимости.Его практика также включает консультирование дебиторов и кредиторов по различным сделкам реструктуризации, включая сделки с заменой, выкупа заложенного имущества, продажи по статье 9 и 363 продажи.

Луи ДеЛусиа является партнером и председателем Группы по банкротству, реструктуризации и правам кредиторов компании Ice Miller. Его представительство охватывает широкий круг вопросов, включая сложные дела по главе 11, банкротство и судебные тяжбы, связанные с правами кредиторов в государственных и федеральных судах, процедуры ликвидации, процедуры трансграничной несостоятельности, внесудебную реструктуризацию кредитов, урегулирование споров и другие альтернативы банкротству. процесс, а также взыскание активов и отчуждение в суде штата.

Элисон Фидлер является партнером Группы по банкротству, реструктуризации и защите прав кредиторов компании Ice Miller. За последние годы она участвовала в некоторых из самых крупных и сложных дел о банкротстве, работая советником кредиторов, комитетов кредиторов, советов директоров и менеджеров, должников, доверенных лиц и других заинтересованных сторон.

Майкл Отт — поверенный в Группе по банкротству, реструктуризации и защите прав кредиторов компании Ice Miller. Он консультирует банки, финансовые учреждения и других кредиторов в проблемных ситуациях и имеет обширный опыт ведения коммерческих судебных разбирательств, включая судебные разбирательства, связанные со сложными финансовыми инструментами и транзакциями.

---

[1] См. In re Franchise Services of North America, Inc. , 891 F.3d 198 (5th Cir. 2018).

Практика коммерческого банкротства в США сегодня: главы 11 и 15 | Insights

Практика коммерческого банкротства в Соединенных Штатах регулируется главой 11 раздела 11 Кодекса Соединенных Штатов. Основное внимание в главе 11 уделяется оказанию помощи проблемной компании в реорганизации ее долгов, чтобы она стала непрерывно действующей, или в ликвидации ее активов в рамках планомерного свертывания.В этой статье мы выделяем ключевые преимущества, доступные должнику согласно Главе 11, и описываем различные стадии дела, включая законодательные требования и типы планов. Мы завершаем статью кратким обсуждением главы 15 Кодекса о банкротстве, используемой иностранными организациями при трансграничных реструктуризациях.

Очки обсуждения

• Возбуждение дела по главе 11
• Обязательства должника по раскрытию информации
• Фиксатор автоматический
• Учет исполненных договоров и договоров аренды, срок действия которых еще не истек
• Денежное обеспечение во время рассмотрения дела по главе 11 и финансирование должника во владении
• Продажа активов
• Процесс урегулирования претензий
• Действия по предотвращению
• Виды дел по главе 11
• Введение в главу 15 (трансграничная реструктуризация)

Введение

Раздел 11 Кодекса США (Кодекс о банкротстве) регулирует дела о банкротстве и несостоятельности в Соединенных Штатах.Глава 11 Кодекса о банкротстве предоставляет компаниям основу для реорганизации и реструктуризации своих деловых операций и долга, одновременно продолжая работать в обычном режиме, обычно с существующим менеджментом, и, таким образом, максимизировать ценность для всех экономических заинтересованных сторон. Глава 11 также может использоваться бизнесом, стремящимся к контролируемой и упорядоченной ликвидации своих активов, в отличие от ликвидации согласно главе 7, когда назначается доверительный управляющий (немедленно заменяющий руководство компании) для руководства и управления ликвидацией.Как правило, за исключением случаев мошенничества, нечестности, некомпетентности или грубого бесхозяйственности, существующее руководство и совет директоров продолжают контролировать бизнес и имущество, известное как находящийся во владении должник. В случае банкротства должник и его совет директоров несут фидуциарную обязанность защищать интересы кредиторов, а не только акционеров.

Концепция должника во владении делает главу 11 привлекательной, поскольку она позволяет нынешнему руководству, обладающему историческими знаниями и знакомыми с поставщиками и клиентами, продолжать управлять бизнесом и проводить его через процесс банкротства.Кроме того, в процессе ведения бизнеса должник может совершать обычные операции без разрешения суда. С другой стороны, операции, выходящие за рамки обычной деятельности должника (например, продажа значительных активов или получение кредита), должны быть одобрены судом после соответствующего уведомления заинтересованных сторон и возможности для таких сторон заявить возражение. На практике должник обычно будет добиваться одобрения в суде крупных сделок из-за излишней осторожности, даже если в противном случае сделка может рассматриваться в рамках обычного ведения бизнеса.

Три основные цели главы 11 Кодекса о банкротстве — предоставить проблемной компании:

• Новое начало, включая возможность продолжения хозяйственной деятельности в процессе реструктуризации
• передышка от усилий кредиторов по сбору и продолжения или начала судебного процесса против должника, известного как автоматическое приостановление и
• способность производить упорядоченные выплаты кредиторам справедливым образом в соответствии со схемой приоритета, установленной в Кодексе о банкротстве.

Ключевые преимущества подачи дела о банкротстве по главе 11 включают, среди прочего:

• введение автоматического моратория для защиты от кредиторов и времени для реструктуризации финансовых дел, включая завершение продажи или проведение упорядоченной ликвидации.
• Право отклонить обременительные договоры и договоры аренды
• возможность продавать активы без залогов, требований и обременений и
• возможность «подавления» плана главы 11 по отношению к возражающим сторонам и привязки несогласных кредиторов к его условиям.

Таким образом, в этом смысле Кодекс о банкротстве, возможно, более благоприятен для должников, чем законы о несостоятельности других стран. Вероятно, именно по этой причине суды США по делам о банкротстве рассматривают такое большое количество коммерческих заявок, поданных в соответствии с главой 11. Например, за последние пять лет (заканчивающиеся 30 сентября 2019 г.) в США было подано более 30 000 коммерческих заявок по главе 11, причем ежегодно примерно 6000 заявок. ¹ Год с наибольшим количеством заявок по Главе 11 (приблизительно 11 000) пришелся на период экономического спада в США в 2010 году. ²

Возбуждение дела о банкротстве

Дело по главе 11 возбуждается после подачи заявления о банкротстве в суд по делам о банкротстве (дата, когда это происходит, называется датой подачи заявления) в соответствующей юрисдикции. Кодекс о банкротстве требует, чтобы юридическое лицо имело место жительства, домициль, место деятельности или собственность в Соединенных Штатах, чтобы быть должником. Хотя обычно проблемная компания подает прошение о банкротстве, инициируя процедуру добровольного банкротства, необеспеченные кредиторы такой компании могут также подать прошение о принудительном банкротстве компании (при условии соблюдения определенных требований законодательства).

Как только компания подает заявку на участие в главе 11, создается имущественная масса банкротства. Эта имущественная масса включает в себя все законные и равноправные интересы должника в имуществе на дату подачи ходатайства, именуемое имуществом. Активы, не являющиеся частью имущественной массы, не подпадают под юрисдикцию суда по делам о банкротстве и не подпадают под защиту Кодекса о банкротстве. Глава 11 порождает юридическую фикцию о том, что компания до подачи петиции и должник после подачи петиции являются отдельными и разными юридическими лицами.

Дата подачи петиции также служит для разграничения претензий до и после подачи петиции. Претензии после подачи петиции или требования об административных расходах, как правило, подлежат оплате в ходе обычной деятельности. За исключением случаев и до тех пор, пока это не будет санкционировано постановлением суда о банкротстве, должнику запрещается выплачивать любые долги до подачи ходатайства. В начале дела о банкротстве должник обычно подает ходатайства «в первый день», которые, среди прочего, включают просьбу о возмещении ущерба для выплаты определенных ограниченных требований до подачи ходатайства, чтобы беспрепятственно перевести компанию в банкротство.Они могут включать в себя выплату сумм, причитающихся до подачи ходатайства сотрудникам, клиентам, страхованию, налогам государственным органам и, в некоторых случаях, определенным поставщикам, которые считаются критически важными для бесперебойной работы бизнеса. Процедурные ходатайства в первый день могут включать запросы о совместном ведении дел о банкротстве должника и его аффилированных лиц, которые также подали заявление о банкротстве, консолидации списков кредиторов и продления определенных сроков для подачи финансовых графиков и отчетов.Другие важные ходатайства в первый день включают просьбы о сохранении существующей системы управления денежными средствами должника и об использовании денежного залога, а также об утверждении финансирования после подачи заявления о банкротстве для финансирования расходов на ведение дела о банкротстве, а также операционных расходов.

Ключевые участники дела о банкротстве

Помимо должника, к другим важным сторонам, участвующим в деле о банкротстве, относятся судья по делам о банкротстве, Управление попечителя США (Попечитель США) и официальный комитет необеспеченных кредиторов (Комитет).В некоторых случаях группа сторон со схожими интересами в должнике образует неофициальный специальный комитет, например группу держателей акций или держателей облигаций.

Доверительный управляющий США — это агентство Министерства юстиции США, которое отвечает за надзор за ведением дела о банкротстве, чтобы гарантировать, что должник выполняет свои обязательства как должник, находящийся во владении, а также за рассмотрение гонораров профессионалам и различных состязательных бумаг на протяжении всего дело о банкротстве для обеспечения соблюдения Кодекса о банкротстве и соответствующих политик.Попечитель из США также назначает членов Комитета, что обычно происходит вскоре после даты подачи ходатайства. Состав и размер Комитета обычно отражают структуру группы необеспеченных кредиторов. Если кредиторы не заинтересованы в обслуживании, комитет может не быть назначен. Комитету поручено представлять и защищать интересы всех необеспеченных кредиторов в деле о банкротстве. Гонорары и расходы, понесенные нанятыми Комитетом специалистами, покрываются имуществом должника после одобрения судом по делам о банкротстве.

По запросу заинтересованной стороны, при определенных обстоятельствах, эксперт может быть назначен для проведения расследования определенных вопросов в деле о банкротстве, таких как поведение должника, коммерческая деятельность должника, финансовые дела или другие требования при банкротстве, поскольку по решению суда по делам о банкротстве. Эксперт является независимой третьей стороной, и его гонорары и расходы также оплачиваются за счет имущественной массы должника.

В определенных случаях суд по делам о банкротстве может назначить доверительного управляющего согласно Главе 11 (не путать с Доверительным управляющим США) по «причине».Причина включает мошенничество, нечестность, некомпетентность или грубое неправильное управление делами должника со стороны существующего руководства. В случае назначения доверительный управляющий по главе 11 заменяет существующее руководство и надлежащим образом ведет повседневные операции должника.

Обязательства должника по раскрытию информации

Глава 11 предоставляет кредиторам определенную прозрачность в отношении активов, собственности и финансов должника. После того, как должник воспользовался защитой главы 11, он должен выполнить различные требования к отчетности.В начале дела должник должен подать отчет о корпоративной собственности и отчет о собственном капитале, а также свои списки активов и пассивов (перечисляя все активы и обязательства на дату подачи заявления на основе его бухгалтерских книг и записей) и финансовый отчет. дела (включая перечень платежей, произведенных третьим сторонам в течение 90 дней до даты подачи петиции и ее инсайдерам в течение одного года до даты подачи петиции). Должник должен включить в свои графики перечень всех требований против него, о которых ему известно на дату подачи ходатайства, и указать, является ли каждое запланированное требование оспариваемым, условным или непогашенным.

Кроме того, на протяжении всего рассмотрения дела о банкротстве должник должен представлять ежемесячные операционные отчеты, отражающие его хозяйственную деятельность за предыдущий месяц, включая движение денежных средств, доход, дебиторскую и кредиторскую задолженность. Несоблюдение обязательств по предоставлению финансовой отчетности может привести к тому, что суд по делам о банкротстве найдет причину для назначения доверительного управляющего, чтобы взять под контроль компанию, работу и управление ее бизнесом, или, в редких случаях, к прекращению дела.Должник также должен подавать периодические финансовые отчеты о стоимости, деятельности и прибыльности каждого юридического лица, которое не является публично торгуемой корпорацией или должником в главе 11, в которой имущественная масса владеет значительной или контрольной долей.

Должник через одного или нескольких своих должностных лиц также должен участвовать в собеседовании с должником, проводимом Доверительным управляющим США. Кроме того, вскоре после начала рассмотрения дела по главе 11 Доверительный управляющий США созывает собрание кредиторов и председательствует на нем.

Фиксатор автоматический

После подачи заявления о добровольном банкротстве немедленно вступает в силу автоматическое приостановление, без внесения приказа, чтобы не допустить всех кредиторов к участию в каких-либо усилиях по взысканию или принятию каких-либо действий против должника или его имущества, за некоторыми исключениями. В отсутствие постановления суда о банкротстве кредиторам запрещается требовать соблюдения обеспечительных интересов или предпринимать какие-либо другие действия, которые могли бы повлиять на собственность объекта недвижимости или помешать ей; все незавершенные судебные разбирательства приостанавливаются, и новые иски к должнику не могут быть поданы.

Однако кредитор может начать судебный процесс после подачи ходатайства против должника, если судебный процесс инициирован в суде по делам о банкротстве в качестве состязательной процедуры. Федеральные правила процедуры банкротства регулируют состязательное производство, а также само основное дело о банкротстве.

Если кредитор пытается начать или продолжить судебное разбирательство вне суда по делам о банкротстве или иным образом пытается наложить арест на собственность должника, он должен обратиться за помощью в суд по делам о банкротстве, чтобы отменить автоматическое приостановление.Он должен продемонстрировать причину отмены моратория, такую ​​как отсутствие надлежащей защиты (стоимость обеспечения обеспеченных кредиторов уменьшается), а в случаях, когда он пытается арестовать собственность, он должен показать, что должник не имеет собственного капитала в собственности и что это имущество не является необходимым для эффективной реорганизации.

Использование денежного залога и финансирования под залог должника

Часто бывает, что в рамках кредитной линии до подачи ходатайства должник предоставляет кредитору обеспечительный интерес в денежных средствах, банковских счетах или дебиторской задолженности должника.Следовательно, для продолжения ведения своего бизнеса и финансирования расходов на ведение дела о банкротстве должнику необходимо будет использовать это денежное обеспечение, что он может сделать с согласия обеспеченного кредитора или, при отсутствии согласия, в соответствии с постановлением суда о банкротстве. Если обеспеченный кредитор, имеющий долю в денежном обеспечении, возражает против использования обеспечения, суд по делам о банкротстве должен обеспечить, чтобы обеспеченный кредитор получил адекватную защиту от любого уменьшения стоимости его доли в обеспечении.

Формы надлежащей защиты в соответствии с Кодексом о банкротстве включают, но не ограничиваются:

• единовременная выплата или периодические денежные выплаты в той мере, в какой их использование приведет к уменьшению стоимости доли обеспеченной стороны в собственности
• дополнительных или заменяющих залоговых прав в той мере, в какой использование имущества приведет к уменьшению стоимости доли обеспеченной стороны в имуществе, и
• — такое иное возмещение, которое приведет к реализации организацией несомненного эквивалента ее доли в собственности.

В некоторых случаях суды по делам о банкротстве постановляли, что подушка собственного капитала чрезмерно обеспеченного кредитора (когда стоимость обеспечения превышает стоимость обеспеченного требования) является достаточной для обеспечения адекватной защиты. Кредиторы с необеспеченными требованиями не имеют права на адекватную защиту. Аналогичным образом, недостаточно обеспеченный кредитор (чье требование превышает стоимость его залога) не имеет права на адекватную защиту своего требования о неполноценности.

В случаях, когда необходима дополнительная ликвидность помимо использования денежного залога, должнику необходимо будет получить финансирование от владения должником (DIP).Финансирование DIP — это кредит после подачи ходатайства, который обычно обеспечивается предварительным залоговым удержанием (удержание более старшим по сравнению с существующими залоговыми правами, удерживаемыми кредиторами до подачи ходатайства) или залогом других необремененных активов. Должник может предоставить предварительное удержание как часть финансирования DIP, если он не может получить необеспеченный или младший обеспеченный долг, а обеспеченный кредитор либо соглашается, либо получает адекватную защиту. Во многих случаях финансирование DIP может быть предоставлено существующим кредитором, который не хочет, чтобы сторонний кредитор вмешался и подтвердил свое право залога.

Примечательно, что требования о финансировании DIP имеют статус сверхприоритетных административных расходов. Требования об административных расходах должны быть оплачены в соответствии с планом Главы 11, чтобы должник мог выйти из Главы 11 (если кредитор не соглашается на иное) и раньше большинства других кредиторов.

Продажа активов

Одним из ключевых преимуществ главы 11 является способность должника продавать свои активы без каких-либо залогов, требований и других обременений. Затем обременения будут прикреплены к выручке от продажи.Должник, стремящийся продать практически все свои активы в ходе продажи 363 (в соответствии с разделом 363 Кодекса о банкротстве), обычно будет добиваться одобрения судом по делам о банкротстве конкурентных торгов и проведения аукциона, чтобы получить наивысшее или, в противном случае, лучшее предложение для своих активов и, таким образом, максимизировать ценность для всех кредиторов. Если должнику известно о серьезном участнике торгов, он может назначить участника торгов как преследующую лошадь, ставка которой устанавливает минимальную цену на ее активы. Тогда конкурирующие предложения должны быть выше или лучше, чем ставка, предложенная преследующей лошадью.Одно из преимуществ обозначения преследующей лошади заключается в том, что во многих случаях она имеет право на возмещение расходов (обычно ограниченную сумму) и плату за разделение (обычно от 1 до 3 процентов от покупной цены), если в конечном итоге должник выбирает другого участника торгов. Эти средства защиты заявок предназначены для компенсации «преследующей лошади» за осмотрительность и участие, без которых должник, возможно, не получил бы более высокую или лучшую покупную цену за свои активы. Обеспеченный кредитор с разрешенным обеспеченным требованием, стремящийся участвовать в качестве претендента на активы должника, может кредитовать сумму своего обеспеченного долга до подачи ходатайства.

Разрешение претензий

Претензия в соответствии с Кодексом о банкротстве включает право на выплату, независимо от того, сокращено ли это право до судебного решения, ликвидировано, непогашено, фиксировано, условно, с погашением, незрело, оспаривается, бесспорно, законно, справедливо, обеспечено или необеспечено. Кредиторы, у которых есть требование на дату подачи ходатайства, должны представить доказательство требования, указав сумму и основание для их требования. Крайний срок для подачи доказательств иска, обычно называемый датой судебного запрета, устанавливается постановлением суда о банкротстве.Затем должник и его консультанты проверят все поданные требования и возражают против принятия любых требований, которые дублируются, неправильно классифицируются или не подтверждаются, например, бухгалтерскими книгами и записями должника. Кредитор, который согласен с суммой запланированного требования, обычно не обязан представлять доказательство требования (если только требование не обозначено как оспариваемое, условное или непогашенное).

Распределение в делах главы 11 регулируется правилом абсолютного приоритета, согласно которому требования, имеющие право на первый приоритет, должны быть полностью удовлетворены до того, как долги более позднего приоритета получат какое-либо распределение.Обеспеченный кредитор должен получить либо залог, обеспечивающий его требование, либо получить стоимость имущества. Если задолженность перед обеспеченным кредитором превышает стоимость лежащего в основе обеспечения, оставшаяся часть его требования (его требование о дефиците) является необеспеченным требованием.

Требования об административных расходах должны быть оплачены до необеспеченных требований о приоритете или общих необеспеченных требований. Административные претензии включают в себя оплату профессиональных услуг, претензии в отношении товаров и услуг, предоставленных в период после подачи петиции, и другие фактические, необходимые затраты и расходы на сохранение имущества.Приоритетные требования включают определенную заработную плату до подачи заявления и вознаграждения работникам (оба из которых подлежат установленному законом пределу, который периодически корректируется с учетом инфляции) и определенные налоги. Общие необеспеченные требования имеют более низкий приоритет, и эти требования не могут быть оплачены до тех пор, пока требования более высокого приоритета не будут оплачены в полном объеме. Доли участия имеют самый низкий приоритет и, следовательно, не будут распределены до тех пор, пока не будут полностью оплачены общие необеспеченные требования, и только тогда, если есть какие-либо оставшиеся активы. Существуют ограниченные исключения из правила абсолютного приоритета, такие как новая стоимость, при которой держатели капитала могут получить новый капитал в реорганизованном должнике (даже если необеспеченным кредиторам выплачиваются не полностью по их требованиям), если они предоставляют стоимость или инвестируют новый капитал в реорганизованная компания.

Порядок исполнения исполнительных договоров и договоров аренды

Должник по главе 11 имеет решающее право принять на себя (принять решение о продолжении исполнения), отклонить (прекратить исполнение) или принять и уступить (часто покупателю активов) не истекшие договоры аренды и исполнительные договоры. Исполнительный договор — это договор, в котором на дату подачи ходатайства существуют существенные невыполненные обязательства обеих сторон, неисполнение которых приведет к существенному нарушению, освобождая другую сторону от исполнения обязательств.Это позволяет должнику отказаться от обременительных соглашений и принять те, которые являются благоприятными или необходимыми для его нового начала. Однако, если должник решает принять или отклонить договор или аренду, он должен быть принят или отклонен в целом со всеми его преимуществами и бременем. Должник не может выбирать отдельные выгодные положения в рамках конкретного контракта или аренды, чтобы принять или отклонить их.

За исключением договоров аренды недвижимого имущества, срок действия которых не истек, должник должен до подтверждения плана Главы 11 принять или отклонить исполнительные контракты, хотя контрагенты по контракту могут добиваться судебного вмешательства, чтобы заставить должника принять или отклонить контракт до подтверждения плана.У должника есть 120 дней после даты подачи ходатайства, чтобы принять или отклонить еще не истекший договор аренды недвижимого имущества (который, если потребуется, может быть продлен на период до 90 дней). Однако, если договор аренды не предполагается до истечения этого срока, он автоматически отклоняется.

В течение промежуточного периода с даты подачи ходатайства до даты, на которую должник решает принять или отклонить принудительный договор или договор аренды, срок действия которого еще не истек, контрагент должен продолжать выполнять свои обязательства по соглашению (несмотря на любое нарушение условий до подачи ходатайства. договоренности должника), и должник обязан оплатить эти услуги в ходе обычной деятельности в качестве административных расходов.

Если должник решает отказаться от договора или аренды, этот отказ представляет собой нарушение договора на дату подачи ходатайства, в соответствии с которым контрагент имеет право подать иск о возмещении убытков, возникших в результате нарушения (называемых убытками от отказа), что является рассматривается как общее необеспеченное требование. Доказательство претензии контрагента о возмещении убытков будет рассматриваться в рамках процесса урегулирования претензий. Если должник отказывает в аренде недвижимости, требование арендодателя о возмещении убытков ограничено законом.Если должник принимает на себя исполнительный договор или договор аренды, срок действия которого еще не истек, а затем, в случае банкротства, решает отказаться от договора, любой ущерб, возникший в результате отказа, получает статус административных расходов.

За исключением договоров о личных услугах, договоров о предоставлении ссуды или предоставления другого долгового финансирования или финансовых договоренностей и определенных лицензий на интеллектуальную собственность, должник, как правило, может уступить договор или аренду третьим сторонам, несмотря на любые положения о недопустимости уступки в договоре или арендовать.Прежде чем принять принудительный договор или договор аренды, срок действия которого еще не истек, должник должен исправить любой денежный дефолт.

Положения договора или аренды, которые предусматривают расторжение договора при подаче заявления о банкротстве — положения ipso facto — не имеют исковой силы в соответствии с Кодексом о банкротстве (с некоторыми исключениями), и, следовательно, должник может принять договор, несмотря на это положение.

Действия по предотвращению

Другим аспектом администрирования конкурсной массы является взыскание посредством действий по расторжению сделок активов и имущества, переданных до подачи ходатайства, с целью увеличения активов, доступных для распределения среди кредиторов.Действия по предотвращению включают фактические или конструктивные мошеннические переводы (как в соответствии с законодательством штата, так и в соответствии с Кодексом о банкротстве), преференции (переводы, осуществленные в течение 90 дней до даты подачи заявления третьим лицам в связи с предшествующими долгами или в течение одного года до даты обращения к инсайдерам на учет предшествующей задолженности) и ненадлежащие зачеты.

Глава 11 планирование процесса

Дело главы 11 завершается утверждением плана реорганизации или плана ликвидации должника.План Главы 11 сопровождается заявлением о раскрытии информации, которое сродни меморандуму о предложении ценных бумаг за пределами банкротства. Прежде чем заявление о раскрытии информации может быть отправлено кредиторам по почте, оно должно быть одобрено судом по делам о банкротстве как предоставляющее адекватную информацию для кредитора, чтобы вынести обоснованное решение о том, голосовать ли за принятие или отклонение предложенного плана.

Требования и интересы сгруппированы в классы по типу, так что любой данный класс содержит кредиторов, находящихся в аналогичном положении, для обработки и распределения в соответствии с планом.Для того чтобы план Главы 11 был одобрен судом по делам о банкротстве, каждый класс должен проголосовать за подавляющее большинство и две трети от суммы разрешенных требований такого класса, которыми владеют голосующие кредиторы. Считается, что класс кредиторов или держателей долей, не получающих никакого распределения по плану, отклоняет план, а класс кредиторов или держателей долей, чьи законные права не ущемлены (не изменены), считаются принявшими план. При определенных обстоятельствах, если хотя бы один класс проголосует за принятие плана, он может быть подтвержден вопреки возражениям других классов, что обычно называется «разгрузкой».Для того чтобы план Главы 11 был подавлен, суд по делам о банкротстве должен найти, что, среди прочего, этот план является справедливым и равноправным для всех не принимающих кредиторов и держателей долей, и что он не является несправедливой дискриминацией по отношению к несогласным классам.

Тест на справедливость и равноправие различается в зависимости от типа требований или долей участия. План является справедливым и равноправным в отношении неприемлемого класса обеспеченных требований, если он предусматривает, что каждый обеспеченный кредитор в этом классе будет:

• сохраняет соответствующий обеспечительный интерес в пределах разрешенной суммы обеспеченного требования, так что он получает отсроченные денежные выплаты с приведенной стоимостью, по крайней мере, равной обеспеченному требованию
• получает выручку от продажи своего обеспечения в разрешенной сумме обеспеченного требования или
• получит бесспорный эквивалент своего требования, например отказ от обеспечения в пользу обеспеченного кредитора или предоставление залога в отношении по существу аналогичного обеспечения.
• План является справедливым и равноправным в отношении неприемлемого класса необеспеченных требований, если он предусматривает следующее:
• каждый держатель необеспеченного требования получит или сохранит в счет своего соответствующего требования имущество (включая денежные средства) стоимостью, равной разрешенной сумме его требования, или
• · ни один младший класс кредиторов или доли в капитале не получит выплаты или не сохранит долю в капитале в соответствии с планом.
• План является справедливым и равноправным в отношении неприемлемого класса долей в капитале, если:
• план предусматривает, что каждый держатель доли в капитале этого класса получает или сохраняет в соответствии с планом за счет своей доли в капитале собственность стоимостью на дату вступления в силу плана, равную большей из следующих величин:
  • разрешенная сумма любого фиксированного предпочтения по ликвидации, на которое имеет право держатель
  • любая фиксированная цена выкупа, на которую имеет право держатель, или
  • стоимость процентов или
• , если класс не получит сумму, ни один класс долей участия ниже неприемлемого класса не получит или не сохранит какую-либо собственность в соответствии с планом.

Помимо справедливого и равноправного отношения, план не должен несправедливо проводить различие между классами требований или долей в капитале, которые имеют равный приоритет и к которым применяется различное отношение. Этот тест не требует, чтобы лечение было таким же, просто справедливым. Суды по делам о банкротстве могут принимать во внимание ряд факторов при определении того, является ли план несправедливой дискриминацией, например, имеет ли дискриминация разумную основу и предлагается ли она добросовестно, может ли должник подтвердить план без дискриминации и степень дискриминация соразмерна своему обоснованию.

Виды дел по главе 11

Обычно есть четыре типа дел по главе 11.

В упаковке

В случае заранее подготовленного дела о банкротстве компания обсуждает условия плана реорганизации и запрашивает голоса кредиторов до даты подачи ходатайства, тем самым ускоряя процесс рассмотрения в соответствии с главой 11. Заявление о банкротстве подается вместе с утвержденным кредитором планом реорганизации и заявлением о раскрытии информации.Дело о банкротстве реализует принятый план. Готовые кейсы обычно возникают в ситуациях, когда скомпрометированы только финансовые требования (и, следовательно, имеют право голоса), а другие требования, такие как торговые кредиторы, не обесцениваются. Предварительно упакованные дела по главе 11 могут быть очень быстрыми после подачи, но часто до подачи заявки требуются длительные переговоры. Большая часть работы, необходимой для предварительно упакованного плана главы 11, может выполняться параллельно с усилиями компании по осуществлению успешной реструктуризации вне суда, такой как предложение обмена.Вступление в Главу 11 с планом, одобренным кредитором, дает больше уверенности в результате и позволяет компании лучше контролировать свои сообщения ключевым сторонам о реструктуризации и будущей бизнес-стратегии компании.

Предварительно согласованная

При предварительно согласованном (или заранее согласованном) банкротстве компания заручилась поддержкой своих основных кредиторов в форме условий договора или соглашения о поддержке реструктуризации, но не запрашивает голосование по плану до даты подачи ходатайства. .Предварительно согласованное банкротство может широко варьироваться по степени согласованности и обязательств перед подачей заявления со стороны различных участников.

Свободное падение

В ситуации свободного падения компания входит в Главу 11 без какого-либо официального соглашения со своими ключевыми участниками по стратегическому плану реструктуризации или выхода из банкротства. Свободное банкротство может вызывать беспокойство у торговых кредиторов и сотрудников должника, например, потому что в отношении результата меньше уверенности, но компания может воспользоваться различными преимуществами и защитой, предоставляемыми главой 11, такими как возможность отклонить обременительные контракты, получить финансирование или продать активы, например, без существующих залогов и требований.

Ликвидация

В деле о ликвидации согласно Главе 11 компания проводит планомерное сворачивание своего бизнеса и продажу своих активов. В то время как компания может подать ходатайство о ликвидации согласно главе 7 с назначением доверенного лица согласно главе 7 для управления процессом, ликвидация согласно главе 11 позволяет руководству и сотрудникам, знакомым с бизнесом, сохранять контроль над процессом свертывания и тем самым максимизировать ценность активы в пользу кредиторов.

Трансграничные проблемы

Кодекс о банкротстве разрешает иностранному должнику, в отношении которого за пределами США продолжается производство по делу о несостоятельности, возбуждать дополнительное производство в соответствии с главой 15 Кодекса о банкротстве с целью получения помощи от суда США по делам о банкротстве. Глава 15 была введена в действие в 2005 году после того, как США приняли Типовой закон ООН о трансграничной несостоятельности, опубликованный Комиссией ООН по праву международной торговли. С момента создания главы 15 количество поданных заявок увеличивалось, отражая все более глобальную экономику, с шести в 2005 году до 126 за 12-месячный период, заканчивающийся 30 сентября 2019 года. ³ Хотя более подробное обсуждение главы 15 выходит за рамки данной статьи, важно подчеркнуть различия между главой 11 и главой 15 для иностранного должника, желающего возбудить дело о банкротстве в Соединенных Штатах.

Глава 15 — это дополнительное производство, которое позволяет иностранному представителю должника добиваться признания в Соединенных Штатах незавершенного иностранного производства по делу о несостоятельности. В отличие от этого, должник или его кредиторы могут потребовать судебной защиты в соответствии с главой 11, которая является пленарной процедурой.Таким образом, должнику по главе 11 предоставляется более широкая помощь, чем должнику по главе 15.

Например, в главе 15 автоматическое приостановление и любые средства судебной защиты, предоставленные судом по делам о банкротстве, применяются только в отношении собственности должника в пределах территориальных границ Соединенных Штатов; Глава 11 предназначена для предоставления экстерриториальной защиты активов должника, где бы они ни находились. (Однако в обоих случаях суд по делам о банкротстве ограничен пределами персональной юрисдикции. Кроме того, экстерриториальный эффект постановления суда США будет зависеть от юрисдикции, в которой оно должно быть исполнено.) В то время как должник по главе 11 имеет доступ ко всему спектру полномочий по расторжению договора, иностранный представитель в деле по главе 15 не может предъявлять преференциальные или мошеннические требования о передаче права собственности в соответствии с Кодексом США о банкротстве, только в соответствии с законодательством о небанкротстве.

Более ранняя версия этой статьи появилась в качестве главы по США в America’s Restructuring Review 2020 (Law Business Research Ltd: декабрь 2019 г.).

Реформа законодательства о несостоятельности и банкротстве в Российской Федерации и международные соглашения

Реформа законодательства о несостоятельности и банкротстве

в РФ

Василий В.Витрянский »

Российское законодательство о несостоятельности и банкротстве
превратилось в сложную систему правил, которая занимает
уникальных мест в мире законодательства о банкротстве. Ссылаясь на
на законы США и Европы о банкротстве, автор
помещает Федеральный закон о несостоятельности (банкротстве) в
различных мировых режимов банкротства. Автор также
сравнивает старые российские законы с новой системой, чтобы дать
яркую картину нынешнего состояния российских законов о банкротстве
.

Часть I статьи подчеркивает исторические недостатки
российского законодательства о несостоятельности и недавние попытки
устранить эти недостатки. Во второй части автор позиционирует
Россия как золотую середину в мировом спектре режимов банкротства
, которые варьируются от радикальных сторонников должников до радикальных кредиторов
. Чтобы подчеркнуть этот момент, автор сравнивает
и противопоставляет новый российский закон с режимами несостоятельности США и
европейских стран в свете возможностей реабилитации должника, удовлетворения требований кредиторов
и критериев для определение банкротства.Часть
III посвящена эволюции процедур банкротства от
старой системы к новому Федеральному закону. В этом разделе
содержится подробное обсуждение различных процедур банкротства,
процедур в соответствии с новым законом: наблюдение, внешнее управление,
, мировое соглашение и процедура банкротства.
Этот раздел также содержит анализ процедуры банкротства —
процедур, применимых к определенным категориям должников, включая
градообразующих организаций, сельскохозяйственных организаций, а также
банковских и других кредитных организаций (с учетом
соответствующих последствий для вкладчиков-физических лиц).Автор
также рассматривает новаторскую концепцию в российском законе
о банкротстве физического лица, не имеющего статуса трепреневра en-
. В Части IV оценивается недавно принятое постановление правительства №
об ускоренном банкротстве.
Постановление предлагает принять три меры:
усиление координации между различными государственными органами,
консолидация государственных требований к должнику и
решение
о применении ускоренных процедур банкротства
, принятое на первом собрании кредиторов. .

Русское законодательство о неплатежеспособности и справедливости
s’est d6veloppe en un syst ~ me fort 6labor6 de rfgles jouis-
sant d’une place unique dans le domaine du droit de la
faillite. C’est a la lumiie des am ~ ricaln et euro-
p ~ en sur la faillite que ‘auteur 6value la Loifiddrale sur
linsolvabilitd (faillite) de la Russie. I1 compare aussi les
anciennes lois russes avec le nouveau systbme, de faqon a
nous donner un Rapide coup d’ceil sur le prdsent dtat des
lois russes surla faillite.

Премьерный раздел душевной статьи о неплатежеспособности —
текстов русского законодательства о неплатежеспособности и менее —
центов, инвестируемых в усилия, направленные на устранение неполадок. В
la second section, l’auteur montre que la Russie constitue
un juste milieu parmi le vaste dventail de rdgimes sur
l’insolvabilit6, les uns Favorisant les d6biteurs et les autres
les er6anciers. Pour illustrer ce point de vue, auteur com-
pare la nouvelle loi russe avec les r6gimes amdricain et eu-
ropden sur l’insolvabilitd, ii la lumiire des critres utilisds
dans Ia dtermination de la faillite, les
i Возможности, предлагаемые в исполнении режимов для r6-
, адаптируются к потребителю и учитываются заявлениями
по желанию.старейшины. La troisiime section de l’article 6tudie
l’6volution des proc & lures sur la faillite, de ‘ancien sys-
time ii la nouvelle loi f.d6rale. Cette partie dfinit diffd-
rentes procalures de la nouvelle loi: наблюдение, администрирование
tration exteme, соглашение A. ‘ramiable et demarches en eas
de faillite. Этот раздел содержит aussi une analysis des pro-
cddures de la faillite, применимые 4 определенные категории sp-
cifiques de ddbiteurs, telles que les organization de ddve-
loppement urbain, Agricoles, Bancaires et al. корреспонденты sur les in-
dividus).L’auteur considre aussi le concept inddit de la
faillite d’un
le statut
d’entreprise. Enfin, quatriime section de l’article 6value
un rdsolution gouvemementale rdcemment, принимает con-
cemant la faillite accdl6rde. Ladite rdsolution предлагает
«принятие de trois mesures pr6cises: la Coordinating ac-
crue entre les diverses agency de l’ttat, la консолидация
des r.clamations du gouvemement contre les ddbiteurs et
» application des proc ~ dures sur] a faillite acc6l6r.Принято
партий премьерной сборки креативщиков.

индивидуального постоянного проживания

Заместитель председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.
Закон Макгилла Журнал 1999

Revue de droit de McGill 1999
Цитируется как: (1999) 44 McGill L.J. 409
Mode de r6f6rence: (1999) 44 R.D. McGill 409

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROITDE MCGILL

[Том. 44

I. Необходимость реформы

I1.Общая характеристика нового российского закона и его место в

Мировые системы несостоятельности и банкротства

III. Основные положения нового законодательства о несостоятельности и банкротстве
A. Особенности банкротства отдельных категорий

Должники и юридические лица
Б. Банкротство физических лиц

IV. Практическое применение новой российской банкротства и банка-

Режим разрыва

Заключение

Список литературы

1999]

В ВИТРЯНСКИЙ — РЕФОРМА ЗАКОНА О НЕПЛАТЕЖЕСТИ И БАНКРОТСТВЕ

411

И.Необходимость реформы

Прежний Закон Российской Федерации «О несостоятельности (банкротстве) предприятий —
prises» принят Верховным Советом Российской Федерации
19 ноября 1992 г. и вступил в силу с 1 марта 1993 г. Дела о несостоятельности должники
рассматриваются арбитражными судами, частота которых за прошедшие годы составила
дел: в 1993 году было рассмотрено чуть более 100 дел данной категории; в
1994 году — 240 дел; в 1995 году — 1108 случаев; в 1996 году — 2618 человек; а в 1997 году было зарегистрировано более
4600 случаев.Количество должников, ежегодно признаваемых неплатежеспособными, увеличилось за этот период
с 50 в 1993 году до 2600 в 1997 году.

Расширение судебной практики по делам о несостоятельности и систематический анализ арбитражной практики
выявляют важные недостатки в правовом регулировании отношений
, связанных с несостоятельностью должников. Первые попытки повторно применить закон о несостоятельности
отразили его несовершенство и недостаточную глубину, но также выявили многочисленные пробелы
в правовом регулировании.Поиск путей совершенствования законодательства о несостоятельности требовал
оценки исторического опыта России в этой области, включая разработку
и применение законодательства о несостоятельности в дореволюционный период, то есть до 1917 года.
Кроме того, иностранное законодательство о банкротстве будет должны быть изучены. До российской революции
пробелы во внутреннем законодательстве о банкротстве заполнялись активной работой
Федерального агентства по делам о несостоятельности и принятием соответствующих мер Высшим арбитражным судом Российской Федерации, обе цели которых преследовали цель.
должны были обеспечить единый подход в арбитражном суде.

В 1995 году первая попытка реформирования российского законодательства о несостоятельности была предпринята при подготовке первого проекта Закона о несостоятельности предприятий. В
декабре 1995 года этот проект был принят Государственной Думой
Федерального Собрания Российской Федерации в первом чтении. В процессе подготовки законопроекта к
второму чтению было изучено и проанализировано более 600 поправок. На тот момент, однако,
когда-либо работа над законопроектом была приостановлена ​​по двум причинам: (i) появление
альтернативного законопроекта (при этом 70% текста повторяли текст первого законопроекта), и
(ii) принятие Государственной Думой в первом чтении проекта Федерального закона «О неплатежеспособности (банкротстве) банков и иных кредитных организаций» №
— независимого законопроекта №
, не имеющего отношения к Всеобъемлющему закону о несостоятельности.Однако стало очевидно, что
в такой разрозненной форме законодательство о банкротстве не будет работать эффективно. Пришлось
вернуться к концептуальным вопросам правового регулирования, связанных с несостоятельностью
и банкротством. С этой целью обсуждения в соответствующих комитетах Государственной Думы
, Национального банковского совета Банка Российской Федерации и Высшего арбитражного суда Российской Федерации
выработали компромиссное решение по вопросу
, предусматривающему регулирование отношений, связанных с несостоятельность по законам о ин-

«Ведомости С» Езда Народных Депутатов Р.Э и Верховного Совета Р.Э. (1993) № 1., поз. 6

[далее — Закон о несостоятельности предприятий].

2 Слова «несостоятельность» и «банкротство» используются как синонимы в этой статье.

«Далее — Закон о несостоятельности банков.

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROITDE MCGILL

[Том. 44

о платежеспособности и банкротстве кредитных организаций. Между тем было признано, что
законопроект «О несостоятельности банков» должен устанавливать только особенности регулирования
процедур, связанных с банкротством банков и других кредитных организаций, т.е.е., до
судебных процедур, направленных на предотвращение банкротства этих организаций. В этом смысле
считалось, что закон должен быть полностью приведен в соответствие с
принципами и нормами проекта Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». Эти
опасения требовали, чтобы оба законопроекта были возвращены на первое чтение после Значительная доработка
.

Завершена работа над Законом о несостоятельности банков.Его
были приняты Государственной Думой, но еще не одобрены Советом Федерации. На момент написания этой статьи
этот законопроект находится в процессе доработки в
примирительной комиссии, учрежденной палатами парламента.

Почему России следует разработать новое законодательство о несостоятельности? Можно было ответить
, указав на ряд недостатков в действующем законодательстве. Однако для наших целей,
, мы остановимся на наиболее важных из них.

Во-первых, ранее действовавший Закон о несостоятельности предприятий попытался
объединить эклектичным образом элементы различных режимов несостоятельности, применяемых в
разных странах. Во Франции и США существует система
в пользу банкротства должников, которая позволяет должнику, находящемуся в трудном финансовом положении, освободиться от долгов
и попытаться начать все сначала. В таких системах не полностью учитываются интересы кредиторов.Скорее кредиторы должны приспособиться к условиям, установленным судом
, чтобы погасить долги должника. Таким образом, в США большинство дел о банкротстве
возбуждается по инициативе должников.

Напротив, в Европе (за исключением Франции) система кредиторов уже давно применяется
. Приоритетом этой системы было максимально возможное удовлетворение
требований кредиторов, при этом интересы должника редко принимаются во внимание.Ключевым элементом этой системы является жесткий контроль за сохранностью заданий должника as-
и своевременная ликвидация должника. Несомненно, существующие банкротства возобновляют
кредитов и информируют друг друга. Об этом свидетельствуют недавние поправки к закону о банкротстве
в США, Германии и других странах.

В соответствии с российским законодательством предусмотрена возможность применения систем как про-кредитора, так и за-
должника без попытки детального регулирования механизма его применения.Это означает, что процедуры банкротства будут идентичными — на
меньше того, инициировал ли должник или кредитор судебное вмешательство — и то же самое
будет справедливо в отношении процедур банкротства.

Во-вторых, само понятие и характерные черты банкротства, использованные в предыдущем законе
, не соответствовали современной коммерческой реальности. Фактически, применение
предыдущего закона означало, что неспособность должника удовлетворить требования кредитора
из-за «превышения ответственности должника над его активами или в связи с

.

«Собрание законодательства Р.E (1998) № 2, п. 222 [далее — Закон о несостоятельности].

1999]

В ВИТРЯНСКОГО-

РЕФОРМА ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О НЕПЛАТЕЖЕСТИ И БАНКРОТСТВЕ

413

с неудовлетворительной структурой баланса должника грозит банкротством и кредитору
».

Дело не только в том, что должник в течение длительного периода времени (то есть более трех месяцев),
не платил по своим долгам, чтобы он был признан банкротом, суд также должен был проверить
состав и стоимость его активов, и оценить структуру его баланса с точки зрения уровня ликвидности активов
.Только если задолженность перед его
кредиторами превышала стоимость всех активов, такой должник мог быть признан
банкротом. Такой подход позволил коммерческим субъектам, которые не смогли заплатить по счету
, продолжить работу, тем самым втянув своих кредиторов в банкротство вместе с ними. Таким образом, принцип домино
вступил в силу, что стимулировало кризис неплатежей, затронувший российскую экономику
.

Такие условия позволили топ-менеджерам коммерческих организаций, у которых не было
причин опасаться банкротства, приостановить выплату долга и использовать имеющиеся деньги в качестве
собственных средств предприятия, гарантируя только, что общая сумма кредиторской задолженности
не превышает стоимость активов организация.Из этого очевидно, что применяемая ранее концепция банкротства и характеристики банкротства защищали недобросовестных должников и, таким образом, разрушали принципы коммерции.

В-третьих, старое законодательство характеризовалось одинаковым подходом ко всем
категориям должников в процедурах банкротства. Закон не проводил различий
между юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем, крупным предприятием и посреднической организацией in-
, не имевшей собственных активов, коммерческим предприятием
и крестьянином (т.е., фермерское) предприятие, или промышленное предприятие и кредитная организация —
z. Пороги банкротства для всех таких должников и процедуры, которые применялись к ним
, были одинаковыми, хотя было совершенно очевидно, насколько разными будут последствия закона
для разных классов должников.

В-четвертых, в регулировании процедур банкротства старый закон абсолютно не учитывал различные ситуации, в которых должник и его кредиторы могли найти себя.Например, арбитражные суды чаще всего сталкивались с ситуациями, когда
топ-менеджер организации-должника отсутствовал и было невозможно установить его местонахождение, или когда у должника не было активов, достаточных для покрытия судебных издержек в размере
пенсов. Во всех случаях закон предписывал третейскому суду объявить должника
банкротом, начать процедуру банкротства и назначить управляющего банкротством. Естественно,
ни один кредитор не согласился бы перевести на депозитный счет
арбитражного суда деньги, необходимые для выплаты конкурсному управляющему (хотя бы в качестве предоплаты).
Решения третейского суда о банкротстве таких должников исполнить невозможно. В результате суды будут держать дела в делах, а должники
, признанные банкротами, останутся в реестре юридических лиц.

Пробелы в законодательстве возникли в основном из-за принятия множества непоследовательных правовых актов
. К моменту принятия нового закона о несостоятельности более тридцати Указов Президента Российской Федерации
, Постановлений Правительства и ведомственных

-«Закон о несостоятельности предприятий, ст.1.

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROITDE MCGILL

[Том. 44

Действовало

нормативных акта. Дело, конечно, не столько в количестве,
, сколько в качестве этих действий, которые были бессвязными и временами противоречивыми. Более того, недавнее принятие ряда законодательных актов рассматривает несостоятельность либо как средство
от всех экономических проблем, либо как средство решения текущих экономических проблем.е., как средство борьбы с неплательщиками налогов или как дополнительный способ провести
приватизацию — это повод для беспокойства.

II. Общая характеристика нового российского закона и его место

в мировых системах несостоятельности и банкротства

По мнению некоторых европейских экспертов, системы банкротства, действующие в
странах мира, подразделяются на пять категорий, расположенных по континууму от радикального законодательства «в пользу кредиторов» до радикального законодательства «в пользу должников».Между границами
эти крайние категории относятся к законодательству «умеренно про кредиторское», «нейтральное» и «умеренное про кредитора
». Преобладающая защита либо кредитора, либо должника служит
общим основанием для различения категорий. Степень защиты кредитора или должника
, в свою очередь, определяется содержанием законодательного режима, подлежащего анализу.

Первая принимаемая во внимание переменная — это степень защиты, предоставленная
обеспеченным кредиторам.С этой точки зрения новый российский закон не может быть отнесен к категории
«прокредиторский». Согласно статье 64 Гражданского кодекса Российской Федерации «
имущество, послужившее предметом залога по обязательствам должника, не исключено из имущественной массы, а у кредитора с обеспеченным требованием нет. возможность
взыскать взыскание с предмета залога в приоритетном порядке перед другими кредиторами. В то же время
кредитор требования, обеспеченного залогом, имеет третий бенефициарный приоритет —
— не только опережает большинство других кредиторов по гражданско-правовым обязательствам, но
также опережает государство в отношении налоговые и другие обязательные платежи.В отличие от всех других режимов
, согласно российскому законодательству обеспеченный кредитор получает удовлетворение
своих требований за счет всего имущества должника (а не только имущества
, являющегося предметом залога). Кредиторы по обеспеченным обязательствам пользуются определенными привилегиями на собраниях кредиторов, когда принимаются ключевые решения. В частности, для заключения мирового соглашения с должником в размере
требуется единогласное решение всех кредиторов по обеспеченным обязательствам в размере
(при наличии более половины голосов всех остальных кредиторов, участвующих в процедуре банкротства —
).Следовательно, в отношении обеспеченных кредиторов российское законодательство
не может быть охарактеризовано как «поддерживающее должника».

Другой аспект законодательства, который необходимо проанализировать, — это порядок учета активов,
переданных кредиторами должнику, находящемуся во владении или использовании на договорной основе, которые
не принадлежат последнему на праве собственности (т. Е. Титульное финансирование). В отношении этой вари-

6 Часть первая введена в действие в 1994 г .: Собрание законодательства Р.E (1994) No. 32, поз. 3301; и часть 2
была введена в действие в 1995 г .: Собрание законодательства Р.Е (1996) № 5, пункт 410 [далее C.C.R.F.].
Для перевода на английский язык см .: P.B. Мэггс и А. Жильцов, ред., ГК РФ
, пер. ПБ. Мэггс и А. Жильцова (Армонк, Нью-Йорк: М.Е. Шарп, 1997).

1999]

В ВИТРЯНСКОГО-

РЕФОРМА ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О НЕПЛАТЕЖЕСТИ И БАНКРОТСТВЕ

415

, российское законодательство не может быть однозначно отнесено к категории «кредитор» или «должник, выступающий за
».С одной стороны, если должник объявляется банкротом и начинается процедура банкротства —
dure, активы, которые не принадлежат должнику, но были переданы ему кредиторами
по договору (т.е. продажа в рассрочку, лизинг, и др.) не входят в состав
конкурсной массы должника. Вместо этого активы подлежат возврату кредиторам. С другой стороны, когда вводится процедура внешнего управления, все
таких активов остаются у должника и используются для восстановления его платежеспособности без какой-либо специальной компенсации для соответствующих кредиторов.

При оценке любого режима несостоятельности важным фактором является возможность реабилитации должника
, предусмотренная системой. В этом отношении необходимо
принять во внимание степень, в которой реабилитационные процедуры посягают на права
индивидуальных кредиторов, и насколько легко должнику получить такую ​​реабилитацию.
также важно определить, наделяет ли законодательство полномочиями прежнего управления
должника (т.е., генеральный менеджер организации) с осуществлением
реабилитационных мероприятий (т.е. должник во владении), или требует назначения
внешнего менеджера для этой цели.

Российское законодательство действительно предоставляет реальные возможности для реабилитации должника, так
, что он может восстановить свою платежеспособность, как в рамках процедуры внешнего управления, так и
путем заключения мирового соглашения. В то же время существует ряд положений, указывающих на то, что законодательство не может быть отнесено к категории «поддерживающее должника».

Во-первых, сама процедура возбуждения дела о банкротстве в арбитражном суде
«нейтральна» для должника. Арбитражный суд не вынужден рассматривать дело, поскольку
проводит реабилитационную процедуру, которая является практикой в ​​США
, когда в соответствии с главой 11 Кодекса
о банкротстве7 должник может подать заявление о реорганизации бизнеса. ! В этом смысле российское законодательство более точно повторяет
закон о несостоятельности Франции от 1994 года (вступивший в силу с 1999 года), который использует нейтральную процедуру несостоятельности
и решает, применять ли реабилитационные или ликвидационные меры
к должнику после рассмотрения дела Считается.

Во-вторых, присутствующим на первом собрании кредиторов, которое проводится до
основного заседания арбитражного суда, предоставляется возможность высказать свое мнение
относительно процедур (например, внешнего управления или процедуры банкротства). ceedings), которые должны применяться к должнику.

В-третьих, российское законодательство запрещает старой администрации организации
должника проводить реабилитационные процедуры самостоятельно.Для реализации мер по восстановлению платежеспособности должника в рамках системы внешнего управления
арбитражный суд
должен назначить внешнего управляющего, действующего под контролем кредиторов.

Наконец, важно различать реабилитацию организации должника и реабилитацию его бизнеса (т.е. сохранение деловых связей, работу

‘II U.S.C. (1998).
8 Кодекс и правила банкротства (Филадельфия: Кларк Бордман Каллаган, 1993) на 107-34.

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROITDE MCGILL

[Том. 44

места и др.). Ошибочно полагать, что «защищенное должником» законодательство, направленное на реабилитацию должника, способствует сохранению его бизнеса. Напротив, статистические данные судов
подтверждают, что в США и Франции, где законодательство
в первую очередь направлено на реабилитацию должника посредством различных компромиссов,
процент предприятий, спасенных в результате реорганизации под надзором суда, довольно низок (
).Между тем, «прокредиторский» английский закон, который применяет такие процедуры, как конкурсное производство и администрирование
, дает только 50% реанимации для ранее обанкротившихся
предприятий.

Критическим фактором для увязки национального режима несостоятельности с одной или
другой правовой системой является то, имеют ли кредиторы возможность удовлетворить часть своих
требований за счет третьих сторон, которые управляют бизнесом должника или
определяют его решения.Правовые системы «в пользу должника», как правило, предоставляют кредиторам право взыскать
взысканий только с активов должника, исключая возможность предъявления требований
к третьим лицам. В этом смысле российское законодательство сделало значительный шаг —
определили «прокредиторские» юрисдикции во многом благодаря основанию, заложенному в
УК РФ. Он включает субсидиарную ответственность учредителей за доведение должника до состояния банкротства
. .Учредители — это те люди, которые имеют право давать обязательные инструкции
для данного юридического лица или имеют возможность определять его действия
каким-либо другим способом.

Закон о несостоятельности не только развил эти положения, но и определил
инструментов для их реализации, предоставив управляющему банкротством право
предъявлять соответствующие требования к третьим лицам, действия которых привели к неплатежеспособности должника. .Сумма таких требований должна определяться на основе
разницы между суммой требований кредиторов и стоимостью
конкурсной массы должника. Взысканные таким образом суммы включаются в конкурсную массу
и могут быть использованы управляющим по банкротству только для удовлетворения требований кредиторов
в установленном порядке очередности. Более того, закон расширяет список лиц
сыновей, к которым могут быть поданы такие иски, включая топ-менеджера должника и ликвидационную комиссию
(т.е., ликвидатор), которые не обращаются в арбитражный суд,
в отношении банкротства должника, если это требуется по закону ».

В целом можно сделать вывод, что Закон «О несостоятельности» не может быть отнесен
к категории «про кредитора» или «про должника». Он скорее нейтральный. Это делает российскую систему банкротства
гибкой, позволяя полностью учитывать условия банкротства должника
в каждом конкретном случае. Теперь будет рассмотрено еще несколько концептуальных вопросов
, без которых невозможно в полной мере оценить общие характеристики нового российского законодательства о платежеспособности
.

Следует дать краткое описание концепции несостоятельности и ее основных характеристик
. Подходы различных систем банкротства к платежеспособности должника можно свести к двум отдельным анализам; основание для признания должника

9 Ст. 56, 105 C.C.R.F.
‘0 Ст. 9, 101 C.C.R.F.

1999]

В ВИТРЯНСКИЙ — РЕФОРМА ЗАКОНА О НЕПЛАТЕЖЕСТИ И БАНКРОТСТВЕ

417

как банкротство заключается либо в (i) принципе его несостоятельности — исходя из анализа взаимных денежных потоков
, либо (ii) недостаточной платежеспособности —
— исходя из соотношения активов и пассивов на балансе должника.Старый закон
использовал принцип недостаточной платежеспособности как критерий банкротства. Этот
привел к задержке судебного разбирательства в ущерб интересам кредитора и, что наиболее важно,
сделал невозможным для арбитражных судов и кредиторов повторное покрытие
через процедуры банкротства от тех несостоятельных должников, стоимость активов которых
формально превышала их общая кредиторская задолженность.

Следует отметить, что некоторые законодательные режимы используют критерий недостаточной платежеспособности
, что требует анализа баланса должника.Например, в соответствии с немецким законодательством критерии банкротства — помимо неплатежеспособности —
банкротств — включают «долговое нависание», что означает, что активов должника недостаточно для покрытия всех его обязательств. Однако, как правило, этот критерий используется в дополнение к критерию несостоятельности
и в основном служит основанием для выбора между ликвидацией
и реабилитацией в качестве надлежащей процедуры, применяемой к неплатежеспособному должнику
.

Новый российский закон о несостоятельности следует той же схеме. Должник — юридическое лицо
или индивидуальный предприниматель — может быть объявлен банкротом, когда он неплатежеспособен, но
тот факт, что должник владеет активами, превышающими общую кредиторскую задолженность, является основанием для
возможности восстановления платежеспособности. Как следствие, он может служить основанием для использования
процедуры внешнего управления в отношении должника. В случае банкротства
физических лиц, не имеющих статуса индивидуальных предпринимателей,
принцип недостаточной платежеспособности (т.е., будет применено превышение кредиторской задолженности на
над стоимостью актива).

Особо следует отметить очередность удовлетворения требований
кредиторов. Новый российский закон о несостоятельности, вслед за ЦК РФ, отдает предпочтение требованиям сотрудников должника в отношении выплаты заработной платы и
зарплат, тем самым подчиняя требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом.
Социальный аспект такого решения проблемы значительный.Дело в том, что режимы банкротства
во многих странах отдают приоритет обеспеченным кредиторам и решают проблему
защиты интересов сотрудников должника другими способами. Например,
немецкое законодательство предусматривает компенсацию убытков сотрудникам обанкротившегося должника —
служащих (то есть задолженность по заработной плате, подлежащую погашению в течение трех месяцев до начала процедуры банкротства
) через специальный фонд, который финансируется за счет взносов
, выплачиваемых все работники.Американский закон о банкротстве предусматривает подробную нормативную схему
, касающуюся выплат работникам предприятий-банкротов по коллективным соглашениям
, и там, где такие соглашения не применяются, производятся выплаты по различным схемам страхования
».

Дополнительным является отсутствие положений о защите прав работников
предприятий и юридических лиц, находящихся в процессе ликвидации в соответствии с законодательством Российской Федерации.

”11 U.S.C. 1114.

418

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROITDE MCGILL

[Том. 44

довод в пользу отказа в праве первоочередности кредиторам с обеспеченными
требованиями.

Закон о несостоятельности, в отличие от старого закона, содержит положения в главе
9, которые предусматривают банкротство физических лиц, не имеющих статуса индивидуальных предпринимателей. Эти положения вызвали наибольшее количество возражений в
процессах усыновления.Ключевой аргумент противников банкротства
человек основан на презумпции того, что такое положение противоречит
C.C.R.F. C.C.R.F. не содержит статьи, конкретно предусматривающей банкротство
физических лиц. Наличие статей, регулирующих банкротство индивидуальных
предпринимателей и юридических лиц, не обязательно означает, что запрет
должен быть прописан в тексте Закона о несостоятельности.

Действительно, реализация большого количества положений ЦК РФ
невозможна без регламентации процедуры признания банкротства физических лиц. В первую очередь, это касается законов, предусматривающих субсидиарную ответственность
учредителей (или участников) юридических лиц за причинение банкротства должника », так же как
, а также положений об ответственности лиц, которые — в силу закона или составляют
учредительных документов юридического лица-акта от имени юридического лица.В таких случаях степень ответственности
, налагаемая на физических лиц, не имеющих статуса индивидуальных предпринимателей
, может превышать стоимость их собственности с крайне негативными последствиями как для этих лиц, так и для некоторых их кредиторов. Те же проблемы могут возникнуть при выполнении других положений Кодекса законов США, которые устанавливают субсидиарную или солидарную ответственность физических лиц по долгам юридических лиц.Единственное решение этой проблемы — ввести понятие банкротства для
физических лиц, не имеющих статуса предпринимателя.

Что касается защиты прав и законных интересов кредиторов,
трудно понять, почему кредиторы могут обратиться в третейский суд в случае банкротства —
разорение индивидуального предпринимателя, не оплатившего небольшую партию груза товаров.
Тем не менее, они не могут инициировать процедуру банкротства против бывшего менеджера банка
, который не выполнил свои обязательства по многомиллионной ссуде.

У этой проблемы есть и другая сторона. Общая мировая практика
основана на предположении, что концепция индивидуального банкротства (т. Е. Банкротства потребителей)
приносит пользу добросовестным людям, поскольку позволяет им в ходе процедуры банкротства
освободить себя от своих долгов, в то время как отдав свое имущество для урегулирования требований кредитора по
претензиям. Это причина, по которой суды США по делам о банкротстве ежегодно рассматривают от
800 000 до 900 000 дел о банкротстве потребителей, т.е.е., 92% всех банкротств в США
.

‘Ст. 25 C.C.R.F.

«Арт. 65 C.C.R.F.
‘4 ст. 56, 105 C.C.R.F.
‘Ст. 53 (3) CC.R.F.

1999]

В ВИТРЯНСКИЙ — РЕФОРМА ЗАКОНА О НЕПЛАТЕЖЕСТИ И БАНКРОТСТВЕ

419

Согласно статье 185 Закона о несостоятельности, положения об индивидуальном банке —
руптов, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя, вступят в силу
только после вступления в силу правила о банкротстве физических лиц в C.C.R.F. Служба судебных приставов №
, которая несет ответственность за исполнение решений о банкротстве физических лиц, находится в процессе формирования. Это, однако, не означает, что
означает, что положения о банкротстве физических лиц, содержащиеся в главе 9 Закона о несостоятельности
, не должны применяться до внесения
поправок в C.C.R.F. По правилам главы 9 будет оформлено банкротство
индивидуальных предпринимателей и фермерских хозяйств.В конечном итоге это позволит проверить положения
о банкротстве физических лиц и разработать определенные практики для выполнения решений арбитражных судов.

илл. Основные положения нового законодательства о несостоятельности и

Банкротство

Согласно новому Федеральному закону под несостоятельностью понимается неспособность должника
удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и / или выполнить свое обязательство по уплате обязательных долгов.

Если должник является юридическим лицом, он считается неспособным удовлетворить денежные требования
кредиторов или выполнить свои обязательства по обязательному платежу, если непогашенные обязательства
не были выполнены в течение трех месяцев после установленной даты. Если должник является физическим лицом, необходимо также, чтобы общая сумма его обязательств превышала
общей стоимости собственности, находящейся в собственности. Таким образом, концепция банкротства основана на представлении о том, что коммерческое лицо
не оплачивает товары, работы или услуги, предусмотренные договором
, либо не уплачивает налоги и другие обязательные платежи в течение определенного периода в
раз. (я.е., три месяца) и не в состоянии выполнить обязательства перед кредиторами. Чтобы
избежать банкротства, должник должен либо покрыть свои обязательства, либо предоставить суду
доказательств того, что требования кредиторов, налоговых органов или других уполномоченных государственных
агентств необоснованны.

Сумма денежных средств и налоговых требований кредитора будет доказана, если будет подтверждена
решением суда или документами, подтверждающими, что сумма была признана
должником.Все остальные требования должник может оспорить. В таких случаях обоснованность иска
должна быть проверена арбитражным судом. Требования, не оспариваемые должником
, считаются бесспорными. Стоимость каждого обязательства определяется при подаче иска о банкротстве к должнику в арбитражный суд.

Как и при старой системе, новый закон дает право кредитору, прокурору, а также налоговым и другим уполномоченным государственным органам
подать иск о банкротстве
против должника.Новизна, однако, заключается в положении, которое определяет случаи
случаев, когда руководитель организации-должника или индивидуальный предприниматель
обязан подать иск о банкротстве против себя в арбитражный суд — например,
достаточно, когда удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов сделало бы невозможным погашение денежных обязательств перед другими кредиторами, и когда руководство должника или собственника его имущества приняло решение подать иск на
в третейский суд.При неисполнении данного обязательства управляющий должника

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROITDE MCGILL

[Том. 44

Предприятие

будет нести субсидиарную ответственность по обязательствам должника перед кредиторами,
будет передано в суд.

Если доказательства банкротства не представлены, арбитражный суд откажет
в возбуждении иска о банкротстве к должнику. Однако, если существуют доказательства банкротства
(т.е., должник не в состоянии покрыть денежные обязательства и уплатить налоги в
бюджетных и внебюджетных фондов), это не означает, что должник подлежит ликвидации в размере
. Помимо процедуры банкротства, возбужденной в случае ликвидации должника
, могут применяться другие процедуры, такие как наблюдение, внешнее управление или мировое соглашение
. К физическим лицам применяются процедуры банкротства
или мировое соглашение.Однако окончательный выбор процедуры всегда остается за арбитражным судом.

Процедура наблюдения — это новое понятие, введенное в российское законодательство
, которое обычно применяется после того, как третейский суд возбудил дело о банкротстве банка-
в отношении должника. Основная цель этой процедуры — обеспечить
сохранность активов должника до вынесения решения третейским судом по делу.
При этом руководитель предприятия-должника не снимается с должности и продолжает исполнять обычные обязанности.Однако ряд сделок, которые
могут привести к отчуждению недвижимого и другого имущества — в зависимости от суммы сделки
— могут быть выполнены только с одобрения временного управляющего
.

Другая функция временного управляющего в течение периода наблюдения —
помогать кредиторам и арбитражному суду в анализе финансового статуса должника.
и установлении возможности восстановления платежеспособности должника.Временный управляющий
должен созвать собрание кредиторов до того, как арбитражный суд
вынесет решение по делу о банкротстве. Собрание должно оценить информацию
, предоставленную временным управляющим, на основе анализа финансового состояния должника
и принять одно из следующих решений: (i) назначить внешнее руководство-
или (ii) обратиться к в третейский суд о возбуждении дела о банкротстве. Таким образом,
арбитражный суд может следовать пожеланиям кредитора, что — в случае назначения внешнего управления
— предопределяет решение арбитражного суда.

Процедура внешнего управления не нова для российского законодательства. Следует отметить,
, однако, что новый законопроект регулирует эту процедуру более подробно. Этому вопросу посвящено двадцать
статей вместо одной в старом законе ». Сам по себе
свидетельствует о более подробном и тщательном регулировании.

Следует также отметить, что многочисленные лазейки в предыдущем законе
лишили заслуги саму идею восстановления платежеспособности должника в период внешнего управления
.Основным средством создания условий для восстановления платежеспособности должника является
мораторий на удовлетворение требований кредиторов. Старый закон ограничивал действие такого моратория. Заявив, что «в период внешнего управления

»Закона о несостоятельности предприятий, ст. 12.

1999]

В ВИТРЯНСКОГО-

РЕФОРМА ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О НЕПЛАТЕЖЕСТИ И БАНКРОТСТВЕ

421

активов должника, мораторий должен быть наложен на удовлетворение требований кредиторов
по отношению к должнику », — старый закон не продлил мораторий для покрытия начисления
неустойки (т.д., пени или штрафы) по денежным обязательствам и финансовые (т. е. экономические)
санкции по обязательным платежам. В результате шансы должника восстановить свою платежеспособность были равны нулю, поскольку в течение всего периода внешнего управления и периода действия моратория
ему угрожали неустойки и финансовые санкции
. В этих условиях мораторий на погашение старых долгов стал практически бессмысленным.

Согласно новому закону мораторий на удовлетворение требований кредиторов будет означать более
, чем простое приостановление судебных решений и других документов о соответствии с
удержанием платежей от должника по обязательствам, срок погашения которых наступил до назначения
внешних управление.Не будет начисляться неустойка по этим обязательствам,
финансовых санкций по обязательным платежам или проценты за использование ресурсов, уплаченных другим сторонам в течение того же периода. В целях компенсации
убытков, понесенных кредиторами и государством (по обязательным платежам), на все «проверенные» счета следует начислять только один вид процентов в размере
в соответствии с процентной ставкой рефинансирования ЦБ РФ
. Российская Федерация.

Внешнее управление осуществляется менеджером, назначенным на собрании кредитора
и при условии утверждения арбитражным судом. Внешний управляющий
может быть временным управляющим, который был ранее назначен арбитражным судом
на период наблюдения. Затем увольняется руководитель организации-должника —
перемещенных лиц. Полномочия над всеми подразделениями юридического лица передаются внешнему управляющему
, включая право распоряжаться активами должника.Однако внешний управляющий
может осуществлять операции с высокой стоимостью, то есть операции с недвижимым имуществом,
erty, если их стоимость превышает 20% балансовой стоимости активов должника. Этот
подлежит согласованию с комитетом кредиторов, если иное не предусмотрено для
в плане внешнего управления.

Внешний управляющий имеет право отказать должнику в соблюдении
контрактов, если они являются долгосрочными или если они предназначены для получения положительных результатов только в долгосрочной перспективе.
Аналогичным образом внешний управляющий может игнорировать контракты, которые привели бы к
серьезным убыткам для должника. Верно, что в таких случаях кредиторы будут иметь право требовать возмещения убытков в размере
фактических убытков, понесенных в результате неисполнения контрактов, но
этих требований подпадают под действие моратория.

Меры, направленные на восстановление платежеспособности должника, будут приниматься внешним управляющим
в соответствии с планом внешнего управления, утвержденным на собрании кредитора
.Закон о несостоятельности конкретно предусматривает такие меры по восстановлению
, как продажа бизнеса, продажа активов, уступка права на требования
должника и оплата обязательств должника третьей стороной.

Если арбитражный суд примет решение о признании должника банкротом, будет произведено
разбирательств по делу о банкротстве. Эта процедура, как и внешнее управление, не входит в число

.

7 Там же, арт. 12 (3).

422

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROITDE MCGILL

[Том.44

нововведения нового закона. Открытие процедуры банкротства означает, что все
денежных обязательств должника будут считаться подлежащими погашению: начисление неустойки, финансовые санкции
и проценты по всем видам обязательств должника будут прекращены, а
все требования в отношении задолженности будут прекращены. — к должнику — с учетом требований налоговых органов — может быть подано
исков только в рамках процедуры банкротства. Более того, для проведения
дел о банкротстве арбитражный суд назначает конкурсного управляющего путем выбора
одного из кандидатов, выдвинутых на собрании кредиторов.Это лицо
отвечает за организацию активов должника в соответствии с очередностью
, предусмотренной статьей 64 C.C.R.E

.

На любой стадии рассмотрения дела о банкротстве в арбитражном суде должник и
кредиторов вправе заключить мировое соглашение. Заключение такого договора
, который предусматривает отсрочку или реструктуризацию долга, уступку прав
на требования должника, оплату обязательств должника третьими сторонами, частичное списание долга
и т. Д.-это нормальный способ прекращения дела о банкротстве. Однако старый закон №
создавал практически непреодолимое препятствие для мирового соглашения. Закон
предусматривал, что в течение двух недель после заключения соглашения кредиторы
должны были удовлетворить не менее 35% своих общих требований к должнику.

Новый закон устраняет это препятствие и способствует заключению мирового соглашения, которое
теперь регулируется как коммерческое соглашение.Единственное требование для утверждения
такого соглашения арбитражным судом — это удовлетворение должником непогашенного долга перед кредиторами первой и второй очереди, а именно
требований физических лиц, которым предъявлены претензии. должник должен возмещение в случае несчастного случая или смерти —
причиненных травм, выходных пособий, выплат сотрудникам по контракту и заработной платы —
выплат по соглашениям об авторском праве. Одобрение мирового соглашения арбитражным судом
прекращает производство по делу о банкротстве.Если такое соглашение заключено
в ходе процедуры банкротства, решение арбитражного суда об объявлении предприятия банкротом
считается недействительным, а процедура банкротства —
дел прекращается.

Основными участниками практически всех процедур банкротства являются временный управляющий
, внешний управляющий и управляющий банкротством, все они подпадают под общий термин
«арбитражный управляющий». Излишне говорить, что эти менеджеры
несут огромную ответственность и действуют в экстремальных обстоятельствах.

Старый закон не определял статус этих лиц. Это также не решило проблему
вознаграждения менеджеров и не обеспечило, по крайней мере, в минимальной степени, их социальную безопасность. Согласно новому закону, физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя
предпринимателя и обладающее необходимыми знаниями, может быть назначено арбитражным управляющим
. Арбитражные управляющие будут работать на основании лицензии, выданной Государственным агентством
по банкротству и финансовому оздоровлению.Что касается вопросов социального обеспечения
, управляющий, назначенный в случае банкротства, должен иметь те же полномочия, что и
управляющий организацией-должником.

Вознаграждение, как правило, состоит из двух частей. За каждый месяц работы менеджером —
человек вознаграждение определяется на собрании кредиторов и утверждается
арбитражным судом. Затем рассчитывается и выплачивается бонус в зависимости от результатов

.

1999]

В В ВТРЯНСКИЙ — РЕФОРМА ЗАКОНА О НЕПЛАТЕЖЕСТИ И БАНКРОТСТВЕ

423

менеджерских работ.Максимальный и минимальный размер компенсации арбитражным управляющим, а также порядок его выплаты устанавливаются государством.

A. Особенности

Банкротство некоторых

Категории должников и юридических лиц

Новый режим, в отличие от старой системы, учитывает специфику
определенных категорий должников и соответственно применяет различные процедуры банкротства.
К этим категориям относятся должники, такие как градообразующие организации,
организации сельского хозяйства, страховые компании, банковские и другие кредитные учреждения,
профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также индивидуальные должники, включая
индивидуальных предпринимателей и фермерские хозяйства.

Градообразующие организации — это юридические лица, численность которых составляет
человек, включая членов домохозяйств, что составляет не менее половины населения города, поселка или села, в котором они расположены »8

При установлении конкретных процедур банкротства градообразующих организаций
закон учитывает возможные социальные последствия их ликвидации.
Соответственно, в группу лиц, участвующих в деле о банкротстве градообразующих
организаций, должны входить представители соответствующей местной администрации
.Арбитражный суд может также потребовать участия в деле
определенных федеральных органов исполнительной власти или органов исполнительной власти отдельного субъекта Российской Федерации. По заявлению одной из этих сторон арбитражный суд
может назначить внешнее управление градообразующей организации-должнику, даже если комитет кредиторов
проголосует за признание должника банкротом и возбуждение
процедур банкротства.Однако в этом случае власти должны будут предоставить гарантию
обязательств должника и, следовательно, принять на себя субсидиарную ответственность перед кредиторами должника
.

Кроме того, по заявлению указанных органов срок внешнего управления может быть продлен арбитражным судом на срок до одного года. Таким образом, общая продолжительность внешнего управления в размере
и продолжительность моратория на удовлетворение требований кредиторов
могут продлиться два с половиной года.В течение этого периода
властей могут восстановить градообразующую организацию путем инвестирования в ее деятельность, поиска рабочих мест для существующих сотрудников и создания новых рабочих мест. В крайних случаях
срок внешнего управления может быть продлен на срок до
десяти лет при условии, что должник и его поручитель начнут производить расчеты с кредиторами
не позднее, чем через два с половиной года после того, как внешнее управление будет назначено. —
точек.”

Через уполномоченное представительство Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальная администрация могут завершить расчеты со всеми

‘8 Закона о несостоятельности, ст. 132.
»Там же, ст. 135.

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROIT DE MCGILL

[Том. 44

кредиторам либо удовлетворить денежные требования и погасить задолженность должника по обязательной выплате —
другим способом.

В процессе внешнего управления градообразующая организация-должник
может продать предприятие как единый имущественный комплекс (т.е., как действующее предприятие),
которой позволит получать средства, необходимые для расчетов с кредиторами, без ликвидации должника и рабочих мест
. Кроме того, при поступлении заявки от государственного органа
или органа местного самоуправления продажа предприятия
будет осуществляться через тендер, обязательными условиями которого будет сохранение
не менее 70%. рабочих мест, создаваемых предприятием. Если покупатель решит изменить структуру
или заново изобрести предприятие, существует обязанность переобучить
и найти работу для всех существующих сотрудников.Даже в случае банкротства градообразующей организации
конкурсный управляющий обязан продать предприятие как единый имущественный комплекс.
Только в случае отсутствия покупателей банкротный управляющий будет уполномочен
продать активы предприятия отдельно. Положение о банкротстве
градообразующих организаций будет распространяться также на организации, в которых занято более
человек из 5000 человек.

Банкротство сельскохозяйственных организаций регулируется с учетом
особых видов деятельности таких организаций, обычно характеризующихся использованием земельных участков (в основном
сельскохозяйственных угодий) и сезонным характером их работы.Согласно статье 139 Закона о банкротстве
, сельскохозяйственные организации определяются как юридические лица, основная деятельность которых
связана с выращиванием сельскохозяйственной продукции, выручка от которой составляет
не менее 50% от общей выручки предприятия.

Суть первого специального правила, регулирующего банкротство сельскохозяйственных организаций, заключается в том, что при продаже недвижимого имущества организации-банкрота
других сельскохозяйственных организаций или фермерских хозяйств имеют приоритет на его покупку.Отчуждение земельных участков может осуществляться в пределах, предусмотренных законодательством.

Второе особое правило заключается в том, что продолжительность внешнего управления сельскохозяйственной
культурной организацией увеличивается с учетом сезонного характера ее операций
и необходимости дождаться окончания соответствующей сельскохозяйственной кампании. Принимая во внимание
возможное время, необходимое для продажи выращенной продукции, законодатель
счел целесообразным продлить период внешнего управления до одного
года и девяти месяцев.Более того, если стихийное бедствие произойдет в период внешнего управления
, срок может быть продлен третейским судом еще на год.
Таким образом, максимальный период внешнего управления может составлять до двух лет и девяти
месяцев. Однако, как правило, максимальный срок составляет полтора года. По всем остальным
аспектам процедура банкротства сельскохозяйственных организаций должна осуществляться
по общим правилам.

Банкротство банков и других кредитных организаций должно производиться в соответствии с Законом о несостоятельности банков.Однако нормы Закона о несостоятельности №
будут применяться по умолчанию при отсутствии конкретных правил.

Когда процедуры банкротства банковских и иных кредитных организаций
регулировались бывшим Законом «О несостоятельности предприятий», особенности создания и контроля за деятельностью кредитных организаций еще не были сформулированы. Все

1999]

В ВИТРЯНСКИЙ — РЕФОРМА ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О НЕПЛАТЕЖЕСТИ И БАНКРОТСТВЕ

425

специальные правила в отношении банков и других кредитных организаций, содержащиеся в Законе
о несостоятельности предприятий, были ограничены статьей 11.Это положение указывало, что
коммерческий банк или другое кредитное учреждение (в позиции должника), их кредиторы,
и прокурор имели право обратиться в арбитражный суд для возбуждения дела о банкротстве
после получения лицензии учреждения-должника. за совершение банковских операций отозвано ЦБ РФ
операций.

Отсутствие специальных процедур банкротства для банков и других кредитных организаций
было досадной лазейкой в ​​законодательстве.Применение старого Закона о несостоятельности
предприятий к коммерческому контексту кредитной индустрии вызвало в арбитражных судах
проблем, которые было практически невозможно решить.

В первую очередь, недостаточно защищены права и законные интересы граждан, имеющих счета в
коммерческих банках. Это проявилось в том, что
банков не выполнили распоряжения своих вкладчиков о выдаче средств с депозитных счетов
, а также не выполнили другие банковские операции, когда вкладчики могли рассчитывать на компенсацию только своих убытков. после возбуждения процедуры банкротства в отношении
банка.Вкладчики или их представители выступают в качестве обычных кредиторов, по
ходатайству которых может быть возбуждено дело о несостоятельности в отношении коммерческого банка-должника.

Как правило, индивидуальные вкладчики сначала обращались в суды по гражданским делам, где они пытались повторно —
предоставить соответствующие средства правовой защиты и исполнительные листы, — но поскольку
было невозможно исполнить судебные решения без помощи судебных приставов, они часто обращались в суд
арбитраж для возбуждения дела о банкротстве в отношении соответствующего банка.Удовлетворение вкладчиков в размере
было дополнительно организовано в соответствии с двумя схемами, которые
являются взаимоисключающими: (i) через банкротного управляющего банка и (ii)
через судебных приставов, которые исполняют решения гражданских судов. В первую очередь, между вкладчиками предусмотрено справедливое распределение
денежных средств на основе пропорционального соотношения
. Во втором случае расчеты с физическими лицами зачастую осуществляются в добровольном порядке.

Альтернативой такой процедуре удовлетворения требований вкладчиков-физических лиц
было страхование вкладов, включая обязательное страхование, или обеспечение
вкладов средствами, привлеченными за счет комиссионных сборов, взимаемых банками и кредитными учреждениями. В любом случае в случае
вкладчики получат компенсацию в размере депозита (или менее
его постоянной части) от соответствующих страховых фондов или организаций, предоставляющих
гарантий по депозитам.Эти страховые организации, по сути, аккумулировали свои
требований к банку, а в случае банкротства банка выступали в качестве единого кредитора
по всем банковским депозитам. Таким образом, иски вкладчиков, которые уже были полностью защищены, были полностью исключены.

В июне 1996 года Государственная Дума Федерального Собрания Российской Федерации №
приняла в первом чтении проект Федерального закона «О предоставлении гарантий должностям граждан в банках».Это предусматривало создание Корпорации Федеральной резервной системы
для гарантирования банковских вкладов в форме специализированной некоммерческой организации
. Согласно этому закону гарантии будут обеспечены резервными фондами корпорации
, сформированной за счет обязательных лицензионных сборов, уплачиваемых банками за право
привлечения денежных средств физических лиц во вклады. Корпорация будет гарантировать каждому вкладчику
в зарегистрированном банке выплату компенсации (от 80% до 100% от

).

426

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROITDE MCGILL

[Том.44

вклада) в случае отзыва у банка лицензии на привлечение средств граждан на
вкладов, либо лицензии на осуществление банковских операций, либо признания банка неплатежеспособным. Это означает, что после выплаты вкладчику соответствующей компенсации —
, требования вкладчика к банку будут переданы
Федеральной резервной корпорации.

К сожалению, в декабре 1996 года Государственная Дума исключила законопроект из рассмотрения
до согласования различных позиций различных парламентских фракций и правительства
.Что касается проекта Закона о несостоятельности банков, то это
является доказательством не гарантированных вкладов, а скорее его обязательного страхования
. В этих условиях перспектива принятия такого закона в обозримом будущем остается неопределенной. До этого момента вкладчики-физические лица сохраняют за собой право подать иск
в арбитражный суд о возбуждении дела о банкротстве в отношении кредитной организации-
.

Нельзя игнорировать разные последствия возбуждения дела о банкротстве —
дел против рядового должника и банка.Решение арбитражного суда по делу
о возбуждении дела о банкротстве банка часто вызывает панику среди кредиторов
, тем самым провоцируя их на снятие денег со своих банковских счетов. Последующий отток в размере
только гарантирует неплатежеспособность банка. В то же время, старое законодательство
не содержало каких-либо положений, ограничивающих количество кредиторов, которые могли
инициировать процедуру банкротства в отношении банка — или затруднять возбуждение таких процедур судебного разбирательства по делу
по сравнению с обычным банкротством. должники.

Как отмечалось выше, решение этой проблемы состоит в том, чтобы исключить индивидуальных кредиторов из
категории кредиторов, которые имеют право подавать иск о банкротстве против банка
путем предоставления гарантий по вкладам населения или путем введения обязательного страхования de-
posit. схемы. Другой метод, предложенный в проекте Закона «О несостоятельности
банков», — это введение специальных досудебных процедур, которые будут применяться перед тем, как арбитражный суд
возбудит дело о банкротстве.Сегодня, прежде чем кредиторы (в том числе
кредиторов банков) подадут в арбитражный суд иск о банкротстве против должника, должнику необходимо отправить только
уведомлений с просьбой подтвердить получение. Лучшим вариантом
является рассмотрение дела о несостоятельности банка в арбитражном суде только
после того, как кредитор выполнил обязательную, строго определенную процедуру, в соответствии с которой Центральный банк
должен рассмотреть заявление кредитора или отзыв com-
. лицензия коммерческого банка.Таким образом, финансовое состояние банка-должника будет определяться ЦБ
с учетом всех показателей, характеризующих его платежеспособность.

При отсутствии признаков банкротства ЦБ отказывает в отзыве
лицензии. Таким образом, возможность возбуждения дела о банкротстве исключается в таких
делах, и кредитору придется ограничиться обычным иском после своего иска по частному закону.Если есть признаки банкротства, у Центрального банка будет
возможность применить реабилитационные меры к неплатежеспособному банку, т. Е. Назначить временную администрацию или предложить его учредителям или участникам реорганизовать банк
путем слияния с более жизнеспособным банком. и стабильный банк. Только если нет возможности
принять какие-либо такие меры, арбитражный суд должен подавать иск о банкротстве
против неплатежеспособного банка.Такие проблемы решены в проекте Закона «Об Инсол-

».

1999]

В ВИТРЯНСКИЙ — РЕФОРМА ЗАКОНА О НЕПЛАТЕЖЕСТИ И БАНКРОТСТВЕ

427

банка, которая должным образом учитывает все особенности, характерные для
должников данной категории.

Б. Банкротство физических лиц
Банкротство физических лиц, не имеющих статуса предпринимателя
— новое понятие в российском законодательстве. Как отмечалось выше, в большинстве правовых систем есть специальные положения
, регулирующие несостоятельность физических лиц.Старый российский закон допускал возможность банкротства
только в том случае, если физическое лицо имело статус предпринимателя;
, и даже тогда он специально не регулировал такие банкротства.

Между тем, концепция индивидуального банкротства рассматривается в развитых правовых системах
как один из наиболее эффективных способов защиты граждан, оказавшихся в затруднительном финансовом положении
— позволяющий им избавиться от своего долгового бремени и
начать все сначала.Это относится к любому физическому лицу, получившему ссуду в банке или
купившему недвижимое имущество или дорогие товары в рассрочку. Специальная глава
, регулирующая особенности банкротства физических лиц, включена в Закон о платежеспособности In-
, чтобы помочь решить проблему должников, столкнувшихся с непосильным бременем задолженности
».

Основанием для признания физического лица банкротом является невозможность исполнения
денежных обязательств либо уплаты налогов и других обязательных платежей в связи с превышением на
суммы задолженности над собственным имуществом физического лица.Иск о банкротстве
против физического лица будет возбужден арбитражным судом по заявлению
должника или его кредиторов. При проведении процедуры банкротства требования
к физическому лицу также могут быть предъявлены кредиторами по обязательствам, связанным с возмещением
вреда, причиненного жизни и здоровью гражданина. Взыскание алиментов
и других обязательств физического лица будет продолжено после завершения процедуры банкротства
.

После выплаты расчетов с кредиторами за счет выручки от продажи
имущества физического лица — за исключением имущества, в отношении которого, согласно процессуальному законодательству,
взыскание не может быть взыскано, — лицо, объявленное банкротом
, будет признано банкротом. освобождены от всех долгов, в том числе оставшихся непогашенными.

Признание индивидуального предпринимателя банкротом также будет означать, что его государственная
регистрация в качестве индивидуального предпринимателя утратит силу, а также будет аннулирована лицензия на осуществление
отдельных видов предпринимательской деятельности.

Закон о несостоятельности, а также анализ подготовленных законопроектов в сфере
банкротства кредитных организаций подтверждают, что в случае принятия и вступления в силу всех законопроектов
в России будет действующая система банкротства. из них
— у других крупных государств международного сообщества.

20 Там же, г. 6 (статьи 101–112).

428

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROITDE MCGILL

[Том.44

IV. Практическое применение новой российской банкротства и

Режим банкротства
Даже самый совершенный закон не может надеяться на достижение своей цели без добросовестного и последовательного применения
. В конечном итоге, практическое применение арбитражным судом Закона
о несостоятельности позволит выявить преимущества и недостатки режима. Высший арбитражный суд
вправе давать объяснения по поводу применения законов.В настоящее время отдельные положения законодательства интерпретируются в
применительно к введению в действие нового закона. Однако серьезно отнестись к этой работе
можно будет только после того, как Высший арбитражный суд получит возможность проанализировать
дел, связанных с применением нового закона. Нельзя ожидать адекватного анализа раньше, чем пройдет по крайней мере несколько лет.

В настоящее время в России активно обсуждается вопрос об ускоренном банкротстве
, который относится к Постановлению Российской Федерации №478 «О мерах по
повышению эффективности применения процедур банкротства». На практике может не быть
новых ускоренных процедур банкротства. Все возможные процедуры, такие как наблюдение
, внешнее управление (т.е. судебная реабилитация), процедура банкротства, мировое соглашение
, упрощенная процедура банкротства (должника, находящегося на стадии ликвидации
или отсутствующего) и добровольные объявления о банкротстве — установлены и
регулируются Законом о несостоятельности с 1 марта 1998 года.Постановление № 478
направлено не на введение новых процедур банкротства, а на повышение эффективности применения процедур банкротства, предусмотренное Законом «О несостоятельности». Постановление №
№ 478 предусматривает достижение этой цели путем принятия трех конкретных мер.

Первой мерой является координация различных государственных органов, которым
предоставлено право подавать иск в арбитражный суд о банкротстве должника, чтобы
спроектировал единую государственную позицию в отношении организации-должника.Помимо налоговых органов
, такие органы будут включать государственные внебюджетные фонды (со спектром
требований по обязательным платежам) и Федеральную службу России по вопросам неплатежеспособности и финансового оздоровления (далее — «Федеральная служба»). Последний уполномочен представлять
отправлений интересов Российской Федерации по обязательным платежам и
денежных обязательств в случае рассмотрения
вопросов неплатежеспособности организаций.

Для достижения желаемой координации между вышеуказанными агентствами создается коллегия из
уполномоченных представителей, то есть Государственная налоговая служба, Пенсионный фонд, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования
, Фонд социального страхования и Государственный фонд занятости
. при Федеральной службе и ее территориальных управлениях. При наличии оснований для возбуждения дела о банкротстве
в отношении организации-должника налоговая служба
и другие уполномоченные органы представляют в Федеральную службу
документы, необходимые для подачи в арбитражный суд.Это централизованный процесс al-

«‘ (22 мая 1998 г.) Собрание законодательства Р.Ф. (1998 г.) [далее Постановление № 478].

1999]

В ВИТРЯНСКИЙ — РЕФОРМА ЗАКОНА О НЕПЛАТЕЖЕСТИ И БАНКРОТСТВЕ

429

минимума для подачи единого искового заявления в суд, содержащего консолидированный иск
с датой по всем обязательным платежам.

Распоряжения правительства государственным органам относительно координации их деятельности
не могут ссылаться на нормы, содержащиеся в Законе о несостоятельности (в частности, в статье 6
), которые предоставляют право налоговым и другим уполномоченным органам самостоятельно
обращаться в суд. арбитраж (по налогообложению и обязательным платежам соответственно).
Следовательно, такие независимые заявления без предварительного представления
первичных документов в Федеральную службу и обсуждения соответствующих вопросов в Коллегии уполномоченных представителей
не должны приниматься судами арбитража и рассматриваться ими. в общем порядке. Еще одним поводом для беспокойства
является то, что такие независимые действия государственных органов, не выполняющие распоряжения правительства, могут быть расценены последним как несоответствующие государственной политике.

Постановление №

№ 478 также предусматривает вторую меру, а именно консолидацию
требований правительства к должнику в качестве государственного органа
в отношении налогообложения и других обязательных платежей, а также в качестве кредитора
по гражданским делам. законные денежные обязательства — например, по централизованным кредитам из
бюджета. Помимо вышеуказанных документов, существуют правительственные распоряжения
организационного характера, направленные на обеспечение представительства Федеральной службой в качестве
учреждения со статусом юридического лица определенных кредиторов.Например,
Акционерное общество «Газпром», U.E.S. России, а также предприятий и организаций, осуществляющих железнодорожные перевозки.

В последнем случае Федеральная служба будет действовать как агент с доверенностью
, оформленной соответствующим кредитором (т. Е. Принципалом). Однако это не лишает кредитора права
на независимое обращение в арбитражный суд с заявлением
о банкротстве должника и непосредственное участие в рассмотрении дела
, а также на собраниях кредиторов.

Наконец,
согласованная деятельность налогового департамента и других уполномоченных органов по консолидации требований по обязательным платежам и денежным обязательствам направлена ​​на то, чтобы первое собрание кредиторов приняло решение о введении
процедуры реабилитации и внешних управление. В рамках этой процедуры,
может быть введена так называемая «ускоренная» процедура ее выполнения.

Однако только на первом собрании кредиторов, проводимом перед основным заседанием
арбитражного суда во время процедуры наблюдения, налоговое управление
и другие уполномоченные органы участвуют с правом голоса.На собраниях других кредиторов
право голоса имеют только кредиторы по гражданско-правовым обязательствам. Согласно статье 65
Закона о несостоятельности, именно на первом собрании кредиторов принимается
решение о применении процедуры внешнего управления или о подаче искового заявления в арбитражный суд
о признании должника банкротом. . Решение собрания кредиторов
является обязательным для арбитражного суда, который, в данных обстоятельствах, должен приступить к постановлению о введении внешнего управления и назначении
внешнего управляющего, утвержденного первым собранием кредиторов.

Есть еще два вопроса, которые должны быть рассмотрены и решены на первом собрании кредиторов
. Эти вопросы заключаются в том, применять ли ускоренную процедуру банкротства —

.

430

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROIT DE MCGILL

[Том. 44

dures и стоит ли утверждать план внешнего управления. Эти решения не могут считаться
обязательными или обязательными для внешнего менеджера. Согласно статье 82 (1)
Закона о несостоятельности, внешний управляющий — не позднее чем через месяц после своего назначения — должен разработать план внешнего управления и представить его на утверждение
собранию кредиторов.Таким образом, план внешнего управления, предусматривающий «ускоренные» процедуры банкротства, принятый на первом собрании кредиторов
, следует рассматривать только как рекомендацию внешнему управляющему, а собрание кредиторов
должно проводиться после внешнего управления. действовать в порядке
, предусмотренном Федеральным законом. Этот документ может служить внешним планом управления
только после его утверждения на собрании кредиторов.

Несколько слов о сути «ускоренной» процедуры банкротства в порядке
. В данном случае «ускоренный» означает особый способ реорганизации и реорганизации
, направленный на поддержку бизнеса должника. Суть данной меры заключается в том, что на базе всех
активов должника — за исключением имущества, не входящего в банк —
ruptcy estate »2, формируется открытое акционерное общество. С этого момента
активов должника находятся в форме акций вновь созданного акционерного общества
компаний.Указанные акции будут выставлены на продажу на открытом аукционе, а полученная сумма в размере
долларов будет использована для расчетов с кредиторами.

В случае, если суммы, полученные от продажи акций вновь созданного
акционерного общества, будут достаточны для удовлетворения требований всех кредиторов, производство по делу о банкротстве прекращается, и будущее должника прекращается. зависят
исключительно от решения его учредителей (т.е., участники) в соответствии с общим порядком
.

Однако, если сумма, полученная после продажи акций, недостаточна для урегулирования счетов
со всеми кредиторами, внешний управляющий должен будет обратиться в арбитражный суд
с просьбой о прекращении процедуры внешнего управления и признании
признания должника банкротом. Словом, будет возбуждено
дел о банкротстве.

Похвальным аспектом такой процедуры внешнего управления (независимо от результата
) является сохранение должника как непрерывного предприятия.Однако недостаток
преимуществ неизбежен. Наиболее заметным недостатком является повышенный риск для кредиторов
истцов, что их требования не будут удовлетворены. Таким образом, вопрос о применении этой процедуры внешнего управления
должен решаться в индивидуальном порядке,
с учетом всех обстоятельств и при условии, что процедура утверждена
кредиторами.

В зависимости от ситуации внешний управляющий и кредиторы могут выбрать
различных, более желательных способов восстановления платежеспособности должника, которые аналогичным образом
позволят сохранить бизнес и рабочие места должника, но
меньший риск.Такие меры могут включать продажу предприятия должника в соответствии со статьей
86 Закона о несостоятельности. Представьте себе ситуацию, в которой состоятельный покупатель желает

2 ′ Закон о несостоятельности, ст. 204.

1999]

ВИТРЯНСКИЙ, 19 В-

РЕФОРМА ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О НЕПЛАТЕЖЕСТИ И БАНКРОТСТВЕ

приобрести предприятие как имущественный комплекс и готов заплатить цену, которая позволит
погасить все долги. Зачем же тогда нужно учредить новое акционерное общество
и организовать открытый аукцион по продаже его акций? При этом
итогов, если предприятие должника продается, процедура внешнего управления может быть завершена на
гораздо раньше, чем в случае создания нового акционерного общества
, нацеленного на продажу своих акций.

Кроме того,
в ряде случаев «ускоренное» банкротство может оказаться совершенно неэффективным. Например, режим градообразующих организаций предусматривает
процедур внешнего управления на два с половиной года, а в
исключительных случаях — на десять лет. Учитывая мораторий на удовлетворение
требований кредиторов, в этот период свободные средства могут быть использованы для закупки нового оборудования и
изменений в профиле предприятия.Разумно ли передать
уставному капиталу акционерного общества устаревшее оборудование и обречь новых акционеров на печальную участь
своих предшественников?

Заключение

С самого начала движения за возрождение режима несостоятельности и банкротства в России, т. Е. С 1 марта 1993 года, предложения никогда не прекращали использовать эту процедуру,
принуждение ни как средство от всех экономических проблем, ни как средство борьбы, в частности, с уклоняющимися от уплаты налогов
или заботой о стимулировании роста приватизированной промышленности
(на этот счет имеется ряд Указов Президента Российской Федерации
).

Новый Закон о несостоятельности, в принципе, позволяет России иметь правовую систему банкротства
, которая полностью соответствовала бы всем требованиям дня. Остается еще что-то
, и это необходимо для обеспечения адекватной системы правоприменения, которая соответствует этим высоким стандартам
*. Судя по всему, необходимые предпосылки для такого правоприменительного механизма
уже существуют в России. Действительно,
страны получают выгоду от обширного опыта арбитражных судов, большого количества квалифицированных судей, специализирующихся на делах о банкротстве, и значительного увеличения числа
управляющих по делам о банкротстве.

ЗАКОННЫЙ ЖУРНАЛ МАКГИЛЛА / REVUE DE DROIT DE MCGILL

[Том. 44

Список литературы

Законодательство
Кодекс о банкротстве, 11 U.S.C. (1998).
Гражданский кодекс Российской Федерации, часть 1: Собрание законодательства Р.Е. (1994)
№ 32, ст. 3301; Часть 2: Собрание законодательства РЭ (1996) № 5, ст. 410.
Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)», Собрание законодательства РЭ (1998) № 2,
ст. 222.
Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве) предприятий». Ведомости С «Езда Народных»
Депутатов Р.Э и Верховного Совета Р.Э. (1993) № 1, п. 6.
Постановление Российской Федерации № 478 «О мерах по повышению эффективности применения процедур банкротства
» (22 мая 1998 г.) Собрание законодательства Р.Е.
(1998).

Книги
Кодекс и правила банкротства (Филадельфия: Кларк Бордман Каллаган, 1993).
Мэггс, П. И Жильцов А.Н., ред., Гражданский кодекс Российской Федерации, пер.
РБ. Мэггс и А. Жильцов (Армонк, Н.Y: M.E. Sharpe, 1997).

Хозяйственное право РФ. Часть 21. Банкротство и права кредитора — Insights

6 января 2005 г.

Хозяйственное право РФ. Часть 21. Банкротство и права кредитора

Банкротство и права кредитора.

а. Общие вопросы

Законодательство предоставляет исключительную юрисдикцию по делам о несостоятельности арбитражным (коммерческим) судам.Производство по делу о банкротстве может быть возбуждено конкурсными кредиторами, уполномоченными органами и самим должником (ст. 7 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве) от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ; далее -« Закон о несостоятельности »).

Закон о несостоятельности предусматривает несколько основных видов процедур банкротства:

• надзор (предварительное определение)

• финансовое оздоровление;

• внешнее управление;

• процедура прямого банкротства (конкурса).

Процедура банкротства также может быть прекращена мировым соглашением на любом этапе.

Как правило, к индивидуальным предпринимателям применяется только процедура конкурса и мирового соглашения.

Компания может быть признана банкротом, если сумма обязательств компании составляет не менее 100 тысяч рублей (около 3 500 долларов США) с условием, что эти долги останутся просроченными более трех месяцев. Индивидуальный предприниматель может быть признан банкротом в случае неисполнения своего денежного обязательства перед кредиторами в течение трех месяцев с установленного срока, если размер таких обязательств составляет не менее 10 тысяч рублей (прим.350 долларов США) и превышает его активы (статьи 3 и 6 Закона о несостоятельности). Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на дату принятия заявления о банкротстве и открытия арбитражным судом производства по делу о банкротстве.

Если должностное лицо обанкротившейся компании или члены ликвидационной комиссии не подали в срок заявление о банкротстве, они несут вторичную ответственность по обязательствам компании. То же правило применяется в случае умышленного банкротства.
Дела о банкротстве разрешаются арбитражным судом в срок, не превышающий семи месяцев со дня поступления заявления о банкротстве в арбитражный суд.

г. Виды процедур банкротства

Производство по делу возбуждено с подачи заявления о банкротстве.

Надзор

Если суд определяет обоснованность процедуры банкротства, он назначает надзор, целью которого является оценка финансового положения должника, предотвращение разбазаривания активов и внесение предложений относительно дальнейшего хода процедуры (закрытие производства, в том числе порядок расчетов с кредиторами, финансовое оздоровление, внешнее управление и процедуры прямого банкротства (конкурса).

Судебный надзор должен также назначить временного управляющего и определить его размер вознаграждения. Во время процедуры надзора органы управления и исполнительные органы должника остаются на своих местах, но контролируются Временным управляющим. Однако, во время процедуры надзора, существенные операции и транзакции требуют предварительного согласия Временного управляющего. Некоторые операции должника (например, распределение дивидендов) и исполнение требований к должнику приостанавливаются с даты подачи заявления о банкротстве.В течение периода надзора Временный управляющий определяет финансовое положение должника, регистрирует требования кредиторов и созывает первое собрание кредиторов. Первое собрание кредиторов созывается не позднее, чем за десять дней до окончания срока надзора. На собрании кредиторы, действующие на основании информации, собранной в ходе процедуры надзора, определяют, применять ли одну из трех альтернативных процедур банкротства: финансовое оздоровление, внешнее управление, прямую процедуру банкротства (процедуру конкурса).Они также могут решить урегулировать спор мировым соглашением. Голос кредитора на собрании пропорционален сумме требования.

Решение первого собрания кредиторов относительно предпочтительного вида процедуры банкротства не вступает в силу до его утверждения арбитражным судом. При выборе режима судебного разбирательства суд принимает во внимание как решение, принятое на первом собрании кредиторов, так и положения, предусмотренные законом.Тем не менее, арбитражный суд по своему усмотрению решает, как действовать, но может также принять решение об отклонении ходатайства о банкротстве; или прекратить производство по делу о банкротстве.

Финансовое оздоровление

Решение о финансовом оздоровлении может быть назначено судом по решению учредителей или участников (акционеров) должника либо по ходатайству органа, уполномоченного собственником имущества должника (в случае, если должник является унитарным предприятием) или третьих лиц.

Целью финансового оздоровления является восстановление способности должника платить и погашать обязательства должника в соответствии с графиком погашения. По согласованию с должником ходатайствовать о начале финансового оздоровления могут третьи лица. Ходатайство должно содержать информацию об обеспечении, предоставленном третьими лицами для обеспечения исполнения обязательств должником в соответствии с графиком погашения. Соглашение между третьими лицами должно предусматривать их солидарную ответственность.

Срок финансового оздоровления не может превышать двух лет.

Когда арбитражный суд принимает решение о начале финансового оздоровления, он одновременно должен назначить административного управляющего. При проведении процедуры финансового оздоровления исполнительные органы должника осуществляют свои полномочия с ограничениями. Не позднее, чем за месяц до истечения установленного срока финансового оздоровления должник обязан представить Административному управляющему отчет о результатах финансового оздоровления.Если после этого арбитражный суд установит возможность восстановления движения денежных средств должника, он вправе инициировать процедуру внешнего управления.

Внешнее управление

Если арбитражный суд сочтет санацию компании возможной, он может назначить процедуру внешнего управления, которая не должна превышать восемнадцати месяцев.

Режим внешнего управления включает следующие мероприятия:

— приостановление рассмотрения требований кредитора;

— назначение арбитражным судом внешнего управляющего;

— прекращение полномочий исполнительных органов должника;

— об отмене ранее принятых мер по обеспечению требований кредиторов;

— объявление моратория на удовлетворение денежных требований кредиторов.

В течение одного месяца с даты назначения Внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его на утверждение собранию кредиторов.

Для восстановления платежеспособности компании Внешний управляющий может использовать следующие меры: изменение бизнес-профиля, ликвидация непроизводительных активов путем продажи или иным образом, управление и / или оптимизация кредиторской и дебиторской задолженности компании. Продажа предприятия может быть включена в план санации и реализована путем открытой продажи в форме аукциона.

Крупномасштабные сделки и так называемые «сделки с заинтересованностью» заключаются Внешним управляющим только с согласия собрания кредиторов (или комитета кредиторов).

В течение трех месяцев с даты начала процедуры внешнего управления Внешний управляющий имеет право отказаться от исполнения договоров и других операций должника. Отказ от исполнения договоров и иных сделок должника может быть заявлен только в отношении сделок, которые стороны еще не совершили полностью или частично, при условии, что такие сделки могут помешать восстановлению платежеспособности или выполнение таких сделок может повлечь убытки для должник по сравнению с аналогичными сделками, заключенными при сопоставимых обстоятельствах.

Порядок проведения конкурса

Решение арбитражного суда о признании должника банкротом влечет открытие процедуры прямого банкротства (конкурсной процедуры) на срок до одного года. Этот срок может быть продлен еще на шесть месяцев по усмотрению суда. Суд назначает менеджера по конкуренции для проведения инвентаризации и оценки имущества должника. Целью данной процедуры является раскрытие активов должника, определение эффективного способа распределения активов и поступлений между кредиторами.Прямая процедура банкротства заканчивается ликвидацией компании-должника.

Мировое соглашение

Мировое соглашение между должником и кредиторами может быть заключено на любой стадии процедуры банкротства (статья 150 Закона о несостоятельности). Такой договор утверждается судом, который проверяет законность договора и достаточность защиты прав третьих лиц.

Упрощенная процедура банкротства

Закон о несостоятельности также предусматривает использование упрощенной процедуры в случаях, когда активов должника явно недостаточно для удовлетворения всех требований кредиторов (статьи 224 230 Закона о несостоятельности).Закон также предусматривает упрощенную процедуру добровольного банкротства, которая может осуществляться с согласия всех кредиторов.

г. Приоритеты

Определенные платежи производятся до погашения задолженности кредиторам. Такие платежи производятся для покрытия судебных и административных сборов и гонораров внешнего управляющего, для удовлетворения текущих требований коммунальных предприятий и требований других кредиторов, возникших в ходе процедур банкротства. В приоритетном порядке за счет средств должника исполняются следующие обязательства:

1.судебные расходы должника, в том числе расходы на публикацию уведомлений, предусмотренных законодательством о банкротстве;

2. расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражному администратору (временному управляющему, административному управляющему, внешнему управляющему) и держателю реестра;

3. текущие коммунальные и текущие расходы, необходимые для деятельности должника;

4. требования кредиторов, возникшие в период после принятия арбитражным судом заявления о банкротстве, но до признания должника банкротом, а также требования кредиторов по денежным обязательствам, возникшие в ходе процедуры банкротства;

5.задолженность перед работниками, возникшая после принятия арбитражным судом заявления о банкротстве; и

6. прочие расходы, связанные с проведением процедуры банкротства.

Требования кредиторов удовлетворяются в следующей очереди:

1. Требования физических лиц о возмещении вреда здоровью или смерти. Такие требования удовлетворяются путем капитализации соответствующих выплат, а также компенсации морального вреда / боли и страданий;

2.задолженность по оплате труда по авторским договорам;

3. Задолженность перед прочими кредиторами.

Требования каждой последующей категории кредиторов оплачиваются при удовлетворении требований всех кредиторов вышестоящих рангов. Если активов должника недостаточно для покрытия всех требований кредиторов определенного ранга, имеющаяся сумма распределяется пропорционально суммам их требований; претензии с более низким рангом в этом случае вообще не подлежат компенсации.