Субсидиарная ответственность в рб это: Что такое субсидиарная ответственность 2023

Субсидиарная ответственность: что нужно знать учредителю

При принятии решения о создании своего бизнеса учредитель далеко не всегда понимает круг возлагаемых на себя обязанностей, ошибочно полагая, что несет лишь риск убытков в пределах сумм внесенных им вкладов в созданное юридическое лицо. По общему правилу, согласно п. 3 ст. 52 Гражданского кодекса Республики Беларусь от 7 декабря 1998 года № 218-3 (далее – ГК) учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника. Однако на сегодняшний день ни один учредитель субъекта хозяйствования не защищен от возможности привлечения его к субсидиарной ответственности по долгам юридического лица.

Субсидиарная ответственность как вид гражданско-правовой ответственности представляет собой дополнительную ответственность лиц, которые наряду с должником отвечают перед кредитором за ненадлежащее исполнение обязательств, в случаях, установленных законом или договором.

Субсидиарная ответственность учредителя по обязательствам коммерческих юридических лиц может возникать либо 1) в силу неотъемлемой правовой связи субсидиарного должника с юридическим лицом (что обусловлено организационно-правовой формой юридического лица), либо 2) как реакция на гражданское правонарушение.

Так, в первом случае субсидиарная ответственность учредителей, участников коммерческих юридических лиц по обязательствам этих юридических лиц закреплена законодательством за следующими субъектами: полными товарищами – по обязательствам полного и коммандитного товариществ (п. 1 ст. 72, п. 1 ст. 81 ГК), участниками общества с дополнительной ответственностью (п. 1 ст. 94 ГК), членами производственного кооператива (п. 1 ст. 107 ГК), Республикой Беларусь – по обязательствам казенного предприятия (п. 5 ст. 115 ГК), полными товарищами, ставшими участниками (акционерами) хозяйственного общества при преобразовании товарищества в общество (п. 2 ст. 65 ГК).

Учредителю при решении проблемы выбора организационно-правовой формы юридического лица необходимо четко понимать, что правильно выбранная форма может не только оптимизировать бизнес, но и позволит избежать некоторых проблем в будущем. Поэтому при принятии такого решения в случае недостаточности собственных знаний целесообразно обратиться за квалифицированной юридической помощью к адвокату.

Второй случай субсидиарной ответственности учредителей коммерческих юридических лиц предусмотрен законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве) и имеет деликтную правовую природу, поскольку она возникает как правовая реакция на противоправное поведение субсидиарного должника, в результате которого юридическому лицу был нанесен имущественный ущерб и оно оказалось не в состоянии исполнить свои обязательства перед кредиторами.

Законом Республики Беларусь от 13 июля 2012 года № 415-3 «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) предусмотрено две группы оснований привлечения к субсидиарной ответственности учредителя по долгам банкрота.

В соответствии с ч. 2 ст. 11 Закона о банкротстве если экономическая несостоятельность (банкротство) должника – юридического лица вызвана учредителями (участниками) или иными лицами, в том числе руководителем должника, имеющими право давать обязательные для должника указания либо имеющими возможность иным образом определять его действия, то такие лица при недостаточности имущества должника для расчета с кредиторами солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Пункт 9 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.10.2006 № 11 «О некоторых вопросах применения субсидиарной ответственности» определяет, что при разрешении судом данной категории дел необходимо установить следующие обстоятельства:

1) наличие у соответствующего лица права давать обязательные для этого юридического лица указания либо возможности иным образом определять его действия;

2) совершение указанным лицом действий (бездействия), свидетельствующих об использовании принадлежащего ему права давать обязательные для юридического лица указания или использовании своих возможностей иным образом определять его действия;

3) наличие причинно-следственной связи между действиями лиц, привлекаемых к ответственности, и банкротством организации;

4) недостаточность имущества юридического лица для погашения требований кредиторов.

Помимо этого, согласно ч. 3 ст. 11 Закона о банкротстве при неподаче должником заявления должника в случаях и срок, установленных частями 2 и 6 ст. 9 Закона о банкротстве, руководитель должника, председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор) и (или) иные виновные в этом лица, уполномоченные в соответствии с учредительными документами, договорами или законодательством управлять должником – юридическим лицом, в том числе принимать решение о подаче заявления должника, солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Если не позднее месяца со дня возникновения (выявления) оснований, предусмотренных ч. 2 ст. 9 Закона о банкротстве (например, если удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения денежных обязательств должника в полном объеме перед другими кредиторами), вышеназванные лица не подадут заявление о банкротстве, то они будут солидарно нести субсидиарную ответственность.

Субсидиарная ответственность за неподачу/несвоевременную подачу заявления о банкротстве распространяется в полной мере на всех учредителей, вне зависимости от размера их долей в уставном фонде.

Более того, объем ответственности лиц, виновных в несвоевременной подаче заявления должника о банкротстве, на сегодняшний день не органичен законодательством и определяется размером неудовлетворенных обязательств должника.

Следует отметить, что в связи с принятием постановления Президиума Верховного Суда Республики Беларусь от 27 апреля 2016 года № 2 «О практике рассмотрения экономическими судами дел о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, признанного банкротом» законодательство в отношении субсидиарных должников было несколько ужесточено, что отразилось в следующих положениях:

1. не допускается завершение судом ликвидационного производства по делу о банкротстве при наличии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности других лиц.

Так как иск о субсидиарной ответственности становится обязательным этапом процедуры банкротства, данное требование увеличивает риск привлечения к субсидиарной ответственности.

1. суд обязан более активно использовать право по своей инициативе привлекать к участию в деле других ответчиков, на которых по обязательствам должника можно возложить ответственность в субсидиарном порядке (ч. 5 ст. 60 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь от 15 декабря 1998 года № 219-3).
2. общий размер требований кредиторов в деле о банкротстве формируется как за счет требований, включенных в реестр требований кредиторов, так и подлежащих уплате вне очереди.

С целью минимизации риска привлечения к субсидиарной ответственности по долгам банкрота и возможных убытков, учредитель юридического лица должен помнить, что:

1. субсидиарная ответственность наступает за его собственные гражданские правонарушения, поэтому ведение бизнеса должно осуществляться в соответствии с требованиями законодательства;
2. в соответствии со ст. 17 Закона о банкротстве учредитель обязан своевременно принимать меры по предупреждению экономической несостоятельности, что обязывает занимать более активную позицию в управлении деятельностью юридического лица;

в случае, когда привлечение к субсидиарной ответственности неизбежно, целесообразно предпринять попытку урегулировать споры с помощью мирового соглашения.

Ходосевич Ирина Ивановна,

адвокат, заведующий Минской областной юридической консультацией № 3

Макаревич Елена, стажер Минской областной коллегии адвокатов

Субсидиарная ответственность

адвокат Королева Надежда Валентиновна,
01 февраля 2022

Телефон:+375293212014 +375295459740

Минская областная коллегия адвокатов, Минская областная специализированная юридическая консультация «Судебная защита. Бизнес и Хозяйство»

С учетом положений Декрета №7 (Декрет Президента Республики Беларусь от 23.11.2017 №7 «О развитии предпринимательства»), правоприменительной практики и судебных дел, которые официально опубликованы на сайте Верховного суда Республики Беларусь, следует выделить следующее:

1  Субсидиарная ответственность предусмотрена и применяется в соответствии с пп. 5.6 Декрета №7 (и по ст. 11 Закона, но все же с учетом пп. 5.6 Декрета №7).

2  Основание субсидиарной ответственности – виновное умышленное доведение до банкротства.

Соответственно:

— Бездействие не влечет субсидиарную ответственность. Однако некоторое бездействие можно рассматривать и толковать через призму «пассивных действий», что зависит от составленного иска и усмотрения суда.

— Несвоевременная подача или неподача заявления о банкротстве не является основанием субсидиарной ответственности, вместе с тем, влечет административную ответственность по ст. 13.7 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях.

3  О действиях, за которые может наступить субсидиарная ответственность (по материалам судебных дел):

— искажение бухгалтерской документации, подтвержденное приговором суда;

— совершение сделок, в том числе, по отчуждению имущества, реорганизация, платежи, которые впоследствии признаются недействительными;

— выплата дивидендов накануне ликвидации;

— выплата командировочных, списание имущества при отсутствии надлежащим образом оформленных документов, и др.

4  Не стоит забывать о причинно-следственной связи между банкротством и действиями лица: следует анализировать-сопоставлять характер и время действий и последствие в виде банкротства как неплатежеспособности. Отсутствие причинно-следственной связи является частым основанием для отказа в удовлетворении иска, ибо действие, совершенное спустя год-два после наступления устойчивой неплатежеспособности, не может к ней привести (сложно представить).

5  Отсутствие приговора не дает 100% гарантии отказа суда в удовлетворении иска по делу о субсидиарной ответственности.

Приговор – это всего лишь средство доказывания в части того, что лицо совершило определенные деяния. При отсутствии приговора могут быть использованы и иные доказательства и факты, с учетом которых суды признают доказанность основания субсидиарной ответственности. Поэтому вопрос лишь в средствах доказывания.

6  Кредиторы бывают разные: одни могут занять пассивно-наблюдательную позицию, а другие будут собирать фактуру по всем фронтам – как для субсидиарной ответственности, так и для взыскания ущерба в рамках материальной ответственности, оспаривания сделок, требований имущественного характера, обращений в правоохранительные органы, и др.

7  Опытные юристы справедливо заметят, что субсидиарная ответственность в большинстве случаев слабо работает или не работает вовсе, т.к. во-первых, низкий % удовлетворения таких исков по причине отсутствия качественной фактуры, подтвержденной достаточными доказательствами, во-вторых, даже при получении выигрышного иска реальное взыскание затягивается на длительное время, т.к. зачастую имущество, за счет которого можно было бы исполнить решение, не находится во владении данного лица (сделки, брачный договор, и др.).

Вместе с тем, есть лица (небольшое количество, но они есть), для которых подобные дела вызывают головную боль: часть денежных средств уходит на погашение задолженности, применены ограничительные меры в виде ограничения на выезд, управление транспортным средством, и др. В большинстве случаев это те лица, которые не принимали участие в судебных разбирательствах или занимались самостоятельной защитой («самолечение»).

Относительно лиц, находящихся за пределами Беларуси: уже есть случаи, когда решение белорусского суда о субсидиарной ответственности успешно исполняется на территории иного государства. Лицо, которое не знало о белорусском процессе или знало, но не придало ему должного внимания, в последующем уже имеет дело с вынесенным решением на стадии исполнения / приведения в исполнение.

К слову, в России решения белорусских судов не требуют специальной процедуры признания и приведения в исполнение, исполняются наравне с решениями российских судов.

К субсидиарной ответственности до сих пор привлекают. Да, такие решения есть. С Декретом №7 отмечается, что маятник качнулся в сторону потенциальных ответчиков, но речь об освобождении от субсидиарной ответственности не идет.

Даже при легкомысленном отношении по не самому сложному делу можно получить решение не в свою пользу, особенно если отпустить контроль за делом, причем с самого начала дела о банкротстве.

«Секрет» проигрыша по субсидиарной ответственности – не получать судебную корреспонденцию, не следить за ходом дела о банкротстве, не изучать материалы дела о банкротстве, при наличии вопросов – обсуждать их со всеми, кроме адвоката.

Соответственно, если перед Вами уже возникли или могут возникнуть вопросы о субсидиарной ответственности (в форме уже материализованного иска или потенциальной угрозы) мой первый совет – не откладывать их на будущее, не оставлять свою судьбу на разрешение суда, а заблаговременно обратиться за советом к адвокату.

Статья размещена на https://bankruptcy.sbh-partners.com/privlechenie-k-subsidiarnoy-otvetstvennosti-v-bankrotstve

Блог Королева Надежда Валентиновна

Возврат к списку

---

Как создать дочернюю компанию в Беларуси

Ваша корпоративная структура имеет значение, где бы вы ни находились. Когда вы изучаете, как создать дочернюю компанию в Беларуси, помните, что у вас есть варианты относительно типа организации, места регистрации и выбора аутсорсинга дочерней компании в Беларуси.

Партнеры по глобализации могут помочь упростить процесс с помощью нашего решения Employer of Record. Вместо того, чтобы тратить значительное количество времени на настройку филиала в Беларуси, вы можете начать работать через несколько дней через нас. Кроме того, мы возьмем на себя заботу о соблюдении требований с ваших плеч, чтобы у вас было больше времени, чтобы сосредоточиться на управлении своей компанией.

Содержание

Как создать дочернюю компанию в Беларуси

Процесс создания дочерней компании в Беларуси зависит от того, где вы решите создать компанию и какая организация лучше всего соответствует вашим потребностям. Местоположение имеет значение, поскольку в разных городах или регионах могут быть свои собственные дополнительные законы, которые облегчают или затрудняют включение. Мы рекомендуем либо изучить местоположение, прежде чем остановиться на физическом офисном помещении, либо обратиться к третьей стороне или консультанту, который может предложить наилучшее место.

Также рекомендуется ознакомиться с бизнес-целями и идеалами вашей компании для работы в Беларуси. Ваше юридическое лицо будет влиять на вашу деятельность в стране, а также на вашу финансовую и налоговую отчетность, таможенные процедуры и многое другое. В Беларуси существуют три разные дочерние структуры — общество с ограниченной ответственностью (ООО), акционерное общество и представительство. Большинство компаний предпочитают регистрироваться в качестве ООО, поскольку это позволяет им вести больше бизнес-деятельности с меньшими ограничениями.

 Процесс создания вашей дочерней компании в Беларуси в качестве ООО включает следующие этапы:

• Выбор уникального названия компании
• Регистрация названия вашей компании в соответствующих органах
• Составление и нотариальное заверение документов компании, включая устав
• Регистрация ООО путем подачи документов на государственную регистрацию
• Открытие счета в банке и внесение минимального уставного капитала
• Изготовление печати ООО

Подзаконные акты Беларуси

Подзаконные акты Беларуси также зависят от выбранной вами организации. Для ООО требуется как минимум один индивидуальный директор и один акционер, который может быть любой национальности и жить где угодно. Вам также нужно всего 1 евро в уставном капитале для регистрации. Если вы регистрируетесь с одним акционером, ваша компания является частным унитарным предприятием (ЧУП), а ООО с более чем одним акционером называется ООО.

При подготовке учредительных документов необходимо убедиться, что они составлены как на русском, так и на белорусском языках. Затем все документы должны быть легализованы у ближайшего нотариуса. Наконец, ООО должны представлять ежегодную проверенную финансовую отчетность в соответствии с подзаконными актами Беларуси.

Преимущества открытия дочерней компании в Беларуси

После того, как вы выполните требования законодательства Республики Беларусь о субсидиарной ответственности и создадите свою дочернюю компанию, вы сможете получать выгоду от работы в стране. Как ООО, ваша материнская компания несет ограниченную ответственность за дочернюю компанию, и дочерняя компания может работать в рамках любой структуры и культуры, которые она считает подходящими. Эта настройка гарантирует, что оба офиса вашей компании получат максимальные преимущества, которых они заслуживают.

Однако создание дочерней компании в Беларуси может занять недели или месяцы. Вы можете упустить возможность нанять талантливых сотрудников, не начать новые деловые отношения и даже потерять важные контракты в течение такого длительного периода времени. Вот почему Globalization Partners предлагает услуги аутсорсинга дочерних компаний в Беларуси. Мы понимаем трудности расширения, и мы можем смягчить эти проблемы, выступая в качестве зарегистрированного работодателя. Мы будем использовать нашу существующую дочернюю компанию, чтобы помочь вам работать эффективнее, и мы возьмем на себя все требования, чтобы облегчить ваше расширение.

Другие важные соображения

Изучение того, как создать дочернюю компанию в Беларуси, также означает выделение всего необходимого для успешного процесса. Поскольку вам, возможно, придется ездить туда и обратно в Беларусь, мы рекомендуем освободить свой график хотя бы на месяц или два. Или вы можете работать с другим исполнительным сотрудником компании, чтобы справиться с трудоемкими аспектами регистрации.

Некоторые части вспомогательного процесса могут быть затратными, поэтому вам также следует заложить в бюджет сумму, необходимую для каждого шага. Прежде чем создавать дочернюю компанию в Беларуси, рекомендуется поговорить с вашим бухгалтерским или финансовым отделом, чтобы убедиться, что у вас есть бюджет для расширения.

Партнеры по глобализации помогут вам в расширении

Партнеры по глобализации помогут облегчить ваше расширение посредством аутсорсинга дочерних компаний в Беларуси. Свяжитесь с нами сегодня, чтобы узнать больше.

Контроль белорусской дочерней компании

Публикация / 10 ноября 2022 / Вашкевич Алексей

Типичная транснациональная корпоративная группа может состоять из десятков или даже сотен компаний. Управлять таким колоссом — непростая задача, особенно если речь идет о местных операционных компаниях, офисах продаж и центрах исследований и разработок, находящихся на значительном расстоянии от контролирующих акционеров и менеджмента группы. Довольно часто на практике местные менеджеры и их начальство общаются всего пару раз в год, а основным, а то и единственным источником информации о местной компании являются ее финансовые отчеты. В подобной ситуации местный менеджмент с гораздо большей вероятностью почувствует отсутствие контроля и сбивается с пути, что приводит к потере стоимости для акционеров.

Как менеджеры группы и контролирующие акционеры могут снизить этот риск и повысить шансы на быстрое увольнение менеджеров-мошенников, которые уже причастны к вредной корпоративной практике? В данной статье юрист Алексей Вашкевич расскажет о нескольких правовых мерах, которые должны помочь в достижении этой цели в отношении белорусской дочки.

Резюме

• В то время как акционеры обладают широкими полномочиями по управлению компанией, местное руководство, как правило, осуществляет значительный уровень оперативного контроля, который должен быть ограничен для предотвращения злоупотреблений со стороны руководства.
• Выберите подходящие структуры для органов управления: в компаниях с более чем одним акционером обычно целесообразно создать наблюдательный совет.
• Определите вопросы, имеющие решающее значение для компании, и убедитесь, что вы можете контролировать решения по этим вопросам, отнеся их к компетенции собрания акционеров или наблюдательного совета, а также урегулировав требования к кворуму и порогу голосования.
• Требовать согласования на открытие банковских счетов и ввести двухуровневую авторизацию операций с ними.
• Убедитесь, что вы можете уволить генерального директора в любое время: добавьте положение об увольнении в трудовой договор или гражданско-правовой договор с генеральным директором. Если генеральный директор является сотрудником, определить компенсацию за его увольнение при отсутствии проступков; также предоставить наблюдательному совету право приостановить полномочия генерального директора.
• Иметь доверенное лицо для управления делами компании в отсутствие генерального директора и должным образом оформить обязанности этого лица.

Особенности корпоративного управления в Беларуси

Риск неправомерного поведения менеджеров и доступные решения для его снижения в значительной степени зависят от местного законодательства о компаниях и практики корпоративного управления. Краткое изложение белорусской специфики ниже описывает стандартные схемы корпоративного управления для общества с ограниченной ответственностью (ООО) – наиболее распространенной формы компании в Беларуси.

Органы управления

Двумя обязательными органами управления ООО являются общее собрание акционеров и исполнительный орган. Первый является высшим органом компании, ответственным за принятие ключевых решений, тогда как исполнительный орган занимается текущим управлением и в подавляющем большинстве случаев состоит только из единоличного директора (СЕО). Генеральным директором может быть как физическое, так и юридическое лицо.

Акционеры также могут по своему выбору создать коллегиальный исполнительный орган (правление), который создается вместо единоличного директора или в дополнение к нему. На практике это делается лишь в редких случаях, поскольку рядовые члены правления не имеют законных полномочий представлять компанию, в отличие от генерального директора, который также выступает в качестве главы правления при его создании.

Независимо от вида исполнительного органа, созданного в обществе, закон требует заключения трудового договора или гражданско-правового договора с генеральным директором и каждым членом правления. Обычным выбором для физических лиц является трудовой договор, тогда как гражданско-правовые договоры используются преимущественно при передаче функций генерального директора внешней управляющей компании.

Еще одним необязательным органом управления, который может быть создан в ООО, является наблюдательный совет. Его основная роль заключается в надзоре за исполнительным органом, но значительная гибкость в определении компетенции наблюдательного совета позволяет ему выполнять и другие функции, например, определение стратегии, принятие определенных управленческих решений и т. д.

Полномочия акционеров

Акционеры являются центральным элементом корпоративного управления в белорусских ООО и наделены широким спектром полномочий по управлению компанией. В то время как точный перечень полномочий определяется уставом общества, Закон «О хозяйственных обществах» ограничивает полномочия других органов управления, отнеся отдельные решения к исключительной компетенции собрания акционеров. Эти решения могут быть приняты только собранием акционеров и обычно касаются важных для общества вопросов, например, внесение изменений в устав, утверждение годовых отчетов, изменение уставного капитала, реорганизация и ликвидация общества, и т.д. Акционеры могут расширить исключительную компетенцию в уставе, но ни в коем случае не могут уменьшить ее ниже установленного законом минимума.

Помимо регулирования исключительной компетенции, в Законе о хозяйственных обществах перечислены решения, которые входят в обычную компетенцию собрания акционеров. Объем обычной компетенции широк и, в случае отсутствия в обществе наблюдательного совета, включает также предусмотренные законом полномочия последнего. При наличии наблюдательного совета полномочия в пределах установленной законом компетенции как наблюдательного совета, так и собрания акционеров могут быть гибко распределены между ними. Аналогично исключительной компетенции устав может включать в сферу обычной компетенции дополнительные вопросы, прямо не указанные в уставе.

В то время как лишь небольшое количество решений в рамках установленной законом обычной компетенции собрания акционеров и наблюдательного совета могут быть переданы на постоянное рассмотрение исполнительному органу, акционеры могут уполномочить его принять единовременное решение по любому вопросу, который не входит в исключительную компетенцию акционеров.

Если в обществе нет единственного акционера, все решения, отнесенные к компетенции акционеров, принимаются на собраниях акционеров, и ни один отдельный акционер не может давать обязательные для исполнения указания другим органам управления вне таких собраний. Порядок созыва и проведения собраний акционеров детально регламентирован законом и должен строго соблюдаться, в противном случае любой акционер сможет оспорить решения, принятые на собрании. Из-за обременительных процедурных требований принятие решений акционерами может занимать значительное время, и поэтому в компаниях с двумя и более акционерами обычно нецелесообразно относить к их компетенции все случаи, когда требуется тот или иной уровень надзора со стороны местного менеджмента.

Полномочия генерального директора

Генеральный директор (или руководитель коллегиального исполнительного органа, если в обществе нет генерального директора) имеет установленное законом право представлять общество и заключать сделки от его имени, если это право не ограничено уставом. В сочетании с широкими полномочиями по найму и увольнению сотрудников, а также правом выдавать доверенности это обычно приводит к значительному оперативному контролю над компанией со стороны генерального директора.

Кроме того, в большинстве случаев генеральный директор также несет ответственность за созыв собрания акционеров компании. Несмотря на то, что акционеры имеют право требовать проведения собрания в любое время, а также могут созвать собрание самостоятельно, если генеральный директор отказывается удовлетворить это требование, это усложняет положение акционеров в случае конфликта с генеральным директором, особенно если они также владеют долей в компании.

Предотвращение управленческого проступка

Основными источниками управленческого проступка являются оперативный контроль местного руководства над компанией и стимулы к использованию этого контроля в своих интересах. Хотя можно снизить этот риск, обратившись как к стимулам (например, путем корректировки вознаграждения), так и к уровню контроля, в этом обзоре мы сосредоточимся только на последнем.

Выбрать подходящую структуру органов управления

Первый шаг на пути к сдерживанию местного управления – определить органы, которые будут его контролировать. Проще всего ситуация, когда в компании всего один акционер, чтобы последний мог напрямую контролировать менеджмент и оперативно принимать необходимые решения без проведения собраний акционеров и выполнения громоздких связанных с этим процедурных формальностей. В этом случае вряд ли потребуются дополнительные органы управления, а все надзорные функции могут выполняться директорами и работниками единственного акционера.

При наличии не менее двух акционеров более высокий уровень эффективности и контроля может быть достигнут за счет передачи части вопросов, отнесенных к компетенции собрания акционеров, другому органу управления. Обычно лучше создать наблюдательный совет, поскольку закон не позволяет правлению решать большинство вопросов, отнесенных к установленной законом компетенции наблюдательного совета и собрания акционеров. Хотя наблюдательный совет не может полностью заменить собрание акционеров из-за требований об исключительной компетенции, совет по-прежнему сможет выполнять большую часть надзорных функций и утверждать сделки.

Разумно распределять полномочия

После определения структуры органов управления распределить полномочия между ними и отрегулировать требования к кворуму и пороги голосования таким образом, чтобы обеспечить контроль над ключевыми решениями. Точный перечень таких решений сильно зависит от отрасли, но, помимо предусмотренной законом исключительной и обычной компетенции, обычно целесообразно рассматривать следующие вопросы:

• кредиты и другие финансовые договоры и инструменты, как предоставленные, так и полученные компания
• гранты безопасности
• сделок с недвижимостью
• операций с критическим оборудованием
• сделок с ключевой интеллектуальной собственностью
• крупные коммерческие контракты
• инициирование или урегулирование крупных споров

Кроме того, рассмотреть возможность введения требования о согласовании открытия банковских счетов и внедрения системы контроля операций по этим счетам. Обычно банки позволяют назначать нескольких подписантов и устанавливать двухуровневую авторизацию операций.

Кроме того, целесообразно предоставить собранию акционеров и наблюдательному совету право принимать решения о выдаче и отзыве доверенностей. В случае, если генеральный директор выйдет из-под контроля, эта мера гарантирует, что другое лицо может быть уполномочено заниматься большинством операционных вопросов, пока акционеры заменяют генерального директора.

Если в обществе более одного акционера, передать как можно больше вопросов в компетенцию наблюдательного совета. Это особенно важно, когда генеральный директор также является акционером компании. В этой ситуации также постарайтесь обеспечить возможность назначения всех или большинства членов наблюдательного совета.

Установите процедуру замены директора

В некоторых случаях правонарушение невозможно предотвратить, и единственный способ двигаться вперед — заменить генерального директора. Для обеспечения того, чтобы такая замена была возможной и быстрой, необходимо заранее принять ряд мер.

На необходимые мероприятия влияет специфика процесса замещения, который состоит из двух частей: принятие корпоративного решения об увольнении генерального директора и расторжение трудового договора или заключенного с ним гражданско-правового договора. В отношении последней части договор должен содержать положения, допускающие такое расторжение. Если генеральный директор является работником, увольнение возможно только по одному из оснований, предусмотренных трудовым законодательством. Список является эксклюзивным и не может быть расширен трудовым договором. В большинстве случаев увольнения генерального директора в связи с конфликтом предпочтительным основанием является увольнение по решению уполномоченного органа управления при отсутствии нарушений со стороны генерального директора. Однако это основание имеется только в том случае, если в трудовом договоре предусмотрена компенсация директору; следовательно, необходимо обеспечить наличие положения об этой компенсации.

Что касается корпоративного решения, то оно принимается собранием акционеров и не должно быть проблемой, если генеральный директор не владеет долей в компании. Если да, то целесообразно заранее предусмотреть в уставе право наблюдательного совета приостановить полномочия генерального директора до момента, когда собрание акционеров примет решение о ее замене.

Помимо фактического увольнения, также важно решить, кто будет управлять компанией, пока генеральный директор отстранен от должности или не желает сотрудничать с акционерами. Для этого целесообразно иметь в компании доверенное лицо и оформить в корпоративных и трудовых документах его обязанность замещать генерального директора в случае возникновения такой необходимости. Кроме того, обеспечить, чтобы генеральный директор не мог уволить этого человека или изменить условия его работы без одобрения наблюдательного совета или акционеров.

***

В целом, реализация описанных мер должна значительно снизить риск неправомерного поведения менеджеров и уменьшить негативные последствия, если генеральный директор станет мошенником. В то же время необходимо помнить, что надлежащее корпоративное управление не определяется исключительно правовыми мерами и что активное участие акционеров, здоровые отношения с местным менеджментом и сильная корпоративная культура имеют решающее значение для успешного и устойчивого развития бизнеса.