Размер неустойки за неисполнение обязательств по договору: Неустойка за нарушение договора — Финансовая газета

Содержание

Законопроектная деятельность — Правительство России

Федеральный закон от 23 июня 2016 года №217-ФЗ. Федеральный закон ограничивает размер неустойки (штрафа, пени) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по кредитному договору, договору займа, которые обеспечены ипотекой, по аналогии с нормами, установленными Федеральным законом «О потребительском кредите (займе)».

Проект федерального закона «О внесении изменения в статью 91 Федерального закона “Об ипотеке (залоге недвижимости)”» (далее – Федеральный закон) внесён депутатами Государственной Думы. Правительство России поддержало законопроект.

Федеральный закон принят Государственной Думой 7 июня 2016 года и одобрен Советом Федерации 15 июня 2016 года.

В Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)» вносится изменение, которым ограничивается размер неустойки (штрафа, пени) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по кредитному договору, договору займа, которые обеспечены ипотекой.

Устанавливается, что размер неустойки (штрафа, пени) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по возврату кредита (займа) и (или) по уплате процентов за пользование кредитом (займом) по кредитному договору, договору займа, которые заключены с физическим лицом в целях, не связанных с его предпринимательской деятельностью, и обязательства заёмщика по которым обеспечены ипотекой, не может превышать ключевую ставку Банка России на день заключения соответствующего договора в случае, если по условиям кредитного договора, договора займа начисляются проценты за соответствующий период нарушения исполнения обязательств. В случае если по условиям кредитного договора, договора займа проценты за пользование кредитом (займом) за соответствующий период нарушения обязательств не начисляются, размер такой неустойки не может превышать 0,06% от суммы просроченной задолженности за каждый день нарушения исполнения обязательств.

Оригинал.

Меры ответственности за неисполнение договора: юридический аспект.

Налоги & бухучет, № 33, Апрель, 2009

 

Возмещение убытков

Согласно

ст. 623 ГКУ должник, нарушивший обязательство, должен возместить кредитору причиненные таким нарушением убытки. При этом размер убытков доказывается кредитором.

В

состав подлежащих возмещению убытков включаются:

стоимость утраченного, поврежденного или уничтоженного имущества

, определенная в соответствии с требованиями законодательства;

дополнительные расходы

(штрафные санкции, уплаченные другим субъектам, стоимость дополнительных работ, дополнительно потраченных материалов, затраты по доставке товара ускоренным способом и др.), понесенные стороной в результате нарушения обязательства должником;

неполученная прибыль

(упущенная выгода), на которую сторона имела основания рассчитывать в случае надлежащего выполнения обязательства должником (если, например, в результате несвоевременной поставки семян была сорвана посевная, в связи с чем заказчик не сможет получить прибыль от реализации выращенного урожая).

В состав убытков входят не только фактически понесенные соответствующим лицом расходы, но и расходы, которые это лицо должно будет произвести для восстановления нарушенного права. Необходимость таких расходов и их предполагаемый размер должны быть подтверждены обоснованным расчетом, доказательствами, в качестве которых могут быть представлены смета (калькуляция) затрат на устранение недостатков товаров, работ, услуг и т. п.

Что касается размера подлежащей возмещению упущенной выгоды, то

ГКУ его минимальным пределом считает прибыль должника, полученную вследствие нарушения обязательства по договору.

Следует обратить внимание, что расчет понесенных убытков кредитор имеет право изменить до вынесения решения судом, например, в случае увеличения цен на имущество, для приобретения которого взыскиваются средства (

п. 2.1 письма Высшего арбитражного суда Украины от 07.03.96 г. № 01-8/106 «О некоторых вопросах практики применения отдельных норм действующего законодательства при решении споров»).

Хотим отметить, что

Гражданский и Хозяйственный кодексы несколько по-разному решают вопрос о том, в какой части должны возмещаться нанесенные убытки, если договором также предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за нарушение обязательства. Так, согласно ст. 624 ГКУ, если за нарушение обязательства установлена неустойка, она подлежит взысканию в полном размере, независимо от возмещения убытков. В то же время в договоре стороны могут оговорить, что убытки возмещаются только в части, не покрытой неустойкой, либо предусмотреть взыскание неустойки без права на возмещение убытков, или предоставить кредитору право выбора — взыскивать неустойку (штраф и/или пеню) либо сумму убытков.

В свою очередь

ХКУ в качестве общего правила в ст. 232 предусматривает, что если за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательства установлены штрафные санкции, то убытки возмещаются в части, не покрытой этими санкциями. В то же время ХКУ допускает для сторон договора возможность урегулировать этот вопрос прямо в договоре, указав, что в случае нарушения обязательств взысканию подлежат:

— только штрафные санкции;

— убытки и штрафные санкции в полном объеме;

— по выбору кредитора либо убытки, либо штрафные санкции.

На практике чаще всего используется второй из приведенных вариантов. В то же время, если стороны в договоре прямо не оговорят, какой из вариантов они выбрали, суды будут исходить из того, что

возмещению подлежат убытки, не покрытые неустойкой (см. п. 44 Информационного письма № 01).

Для того чтобы суд удовлетворил требование о взыскании понесенных убытков, кредитору необходимо предоставить

доказательства:

— нарушения должником условий договора;

— факта причинения убытков и их размера;

— причинной связи между понесенными убытками и неисполнением или ненадлежащим исполнением договора.

Доказывать наличие вины должника кредитору не нужно: в сфере гражданско-правовых отношений действует презумпция виновности, и если должник не докажет, что он не виновен в наступлении указанных выше последствий, к нему применяются меры договорной ответственности. Хотя не можем не сказать о том, что суды о названной презумпции достаточно часто забывают, отказывая кредиторам в удовлетворении иска о возмещении причиненных убытков, ссылаясь на недоказанность вины должника.

 

Неустойка (штраф, пеня)

Согласно

ст. 549 ГКУ неустойкой (штрафом, пеней) является денежная сумма либо иное имущество, которые должник должен передать кредитору в случае нарушения обязательства.

Штраф

исчисляется в процентах от суммы неисполненного либо ненадлежащим образом исполненного обязательства. Так, договором может быть предусмотрено, что в случае невыплаты оговоренной в договоре суммы в установленный срок уплате подлежит штраф в размере 30 % от невыплаченной суммы.

Пеня

же устанавливается в процентах от суммы несвоевременно выполненного денежного обязательства за каждый день просрочки исполнения. Из данного положения следует, что пеня может применяться только в случае нарушения денежного обязательства. Тем не менее не можем не сказать о том, в судебной практике есть отдельные решения, которыми были удовлетворены требования о взыскании пени в случае неисполнения обязательств по поставке товаров, выполнению работ, предоставлению услуг (см., например, постановление ВХСУ от 07.06.2005 г. по делу № 35/475-04).

Право на неустойку

возникает независимо от того, понес ли кредитор убытки в результате нарушения должником своих обязательств.

Следует отметить, что суды признают возможность одновременно в договоре предусматривать за нарушение обязательства и штраф, и пеню (

постановление ВХСУ от 26.02.2008 г. № 15/548).

Одним из наиболее спорных вопросов, возникающих на практике, является вопрос о том, ограничен ли размер пени за неисполнение обязательств по договору.

Закон № 543 предусматривает, что размер пени исчисляется от суммы просроченного платежа и не может превышать двойной учетной ставки НБУ, действовавшей в период, за который уплачивается пеня. ВХСУ в п. 49 Информационного письма № 01 указал, что стороны договора могут предусмотреть в нем любой размер пени, в том числе превышающий законодательно установленный. Однако далее ВХСУ продолжает свою мысль, указывая, что независимо от того, какой размер пени будет предусмотрен в договоре, взысканию подлежит только пеня, размер который не превышает двойную учетную ставку НБУ. Получается несколько парадоксальная ситуация: если должник добровольно в досудебном порядке согласен уплатить предусмотренные договором санкции, то размер пени может превышать двойную учетную ставку НБУ; если же дело дойдет до взыскания штрафных санкций в суде, то размер пени будет ограничен. В то же время суды на практике достаточно часто отклоняются от высказанной ВХСУ позиции, удовлетворяя требования о взыскании пени в размере, превышающем двойную учетную ставку НБУ.

Обратим внимание также на срок, в течение которого начисляется пеня, и срок, в течение которого она может быть взыскана. Согласно

ч. 6. ст. 232 ХКУ начисление штрафных санкций за просрочку исполнения обязательства прекращается через 6 месяцев со дня, когда обязательство должно было быть исполнено. В то же время ч. 2 ст. 258 ГКУ устанавливает срок исковой давности в один год для взыскания пени. Таким образом, срок, когда может быть подан иск о взыскании пени за нарушение денежного обязательства, истечет через полтора года со дня, когда должен был быть осуществлен платеж по договору.

Отметим, что размер взыскиваемой неустойки может быть уменьшен судом, если он значительно превышает размер причиненного нарушением договора ущерба. Кроме того, суд принимает во внимание степень выполнения обязательства должником, имущественное положение сторон

(см. постановление ВХСУ от 11.03.2008 р. № 1/492)

 

Инфляционные и три процента годовых

Согласно

ч. 2 ст. 625 ГКУ должник, просрочивший исполнение денежного обязательства, по требованию кредитора обязан уплатить сумму долга с учетом установленного индекса инфляции за все время просрочки, а также три процента годовых от просроченной суммы, если иной размер процентов не установлен договором либо законом.

Достаточно долго оставался дискуссионным вопрос о правовой природе «трех процентов годовых» — являются они платой за использование чужих денежных средств, неустойкой (заменяющей пеню) или другим видом санкции за нарушение денежных обязательств по договору (более подробно см. на с. 33). И если для ГНАУ этот вопрос остается до конца не решенным, то высшие судебные инстанции давно пришли к выводу, что три процента годовых вместе с суммой инфляционных начислений не являются санкциями за невыполнение или ненадлежащее выполнение денежных обязательств, они представляют собой способ защиты имущественных интересов кредитора от обесценивания денежных средств вследствие инфляционных процессов и гарантируют получение компенсации от должника за использование удерживаемых им денежных средств (см.

постановление ВХСУ от 16.01.2007 г. № 19/12/06). При этом индекс инфляции применяется только к денежным обязательствам, выраженным в национальной валюте. В части применения трех процентов годовых таких ограничений нет.

Поскольку плата за пользование чужими денежными средствами в виде трех процентов годовых не является штрафной санкцией, в частности пеней, на нее не распространяется уже рассматриваемое нами ограничение, установленное

Законом № 543.

Обращаем внимание: три процента годовых начисляются только на саму сумму долга без учета пени либо штрафа.

Интересно, что Высший хозяйственный суд Украины в своей практике исходит из того, что при нарушении денежных обязательств три процента годовых и инфляционные начисления применяются даже в том случае, если установлено отсутствие вины должника за просрочку исполнения такого обязательства (см.

постановление ВХСУ от 31.07.2008 г. № 29/57).

Суды все чаще применяют на практике такой механизм расчета пени: Сумма основного долга х х Размер пени в процентах от суммы основного долга : 365 х Количество дней просрочки (

постановление Киевского межобластного апелляционного хозяйственного суда от 25.01.2008 г. № 21/204). Такой механизм объясняется тем, что пеня является годовой ставкой и начисляется за каждый день просрочки путем умножения однодневной ставки пени (годовая ставка, поделенная на количество дней в соответствующем году) на количество дней просрочки (постановление Киевского апелляционного хозяйственного суда от 23.06.2008 г. № 32/14).

Субъектам хозяйствования необходимо помнить, что начисление трех процентов годовых и инфляционных начислений продолжается даже после вынесения решения суда о взыскании основной суммы долга, штрафных санкций, трех процентов годовых и инфляционных начислений (рассчитанных на момент вынесения решения) до момента фактической выплаты суммы долга (см.

постановление ВХСУ от 29.03.2007 г. по делу № 13/383).

Рассмотрение вопроса о мерах ответственности за нарушение договора еще раз говорит в пользу добросовестного выполнения своих обязательств субъектами хозяйствования.

Размер неустойки за нарушение срока оказания услуг исполнителем | Юридические услуги в Курске

ВОПРОС: С фирмой был заключен договор возмездного оказания услуг. В договоре указано, что в случае нарушения исполнителем сроков оказания услуг он уплачивает потребителю неустойку в размере 0,1% от суммы договора. Согласно ст.28 Закона РФ «О защите прав потребителей» в случае нарушения установленных сроков выполнения работы (оказания услуги) исполнитель уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку (пеню) в размере трех процентов цены выполнения работы (оказания услуги). Если в договоре размер неустойки меньше чем в законе о защите прав потребителей, какая ставка будет применяться при нарушении исполнителем сроков оказания услуг, указанная в договоре или в законе?

ОТВЕТ: В силу п.

4 ст.421 ГК РФ Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422). Пунктом 1 статьи 422 ГК РФ предусмотрено, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.
Из приведенных норм следует, что стороны вправе сами определить условия договора, если законом не предусмотрено иное.

Как следует из п.5 ст.28 Закона РФ от 07.02.1992 №2300-1 «О защите прав потребителей» в случае нарушения установленных сроков выполнения работы (оказания услуги) или назначенных потребителем на основании пункта 1 настоящей статьи новых сроков исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки неустойку (пеню) в размере трех процентов цены выполнения работы (оказания услуги), а если цена выполнения работы (оказания услуги) договором о выполнении работ (оказании услуг) не определена — общей цены заказа.

Договором о выполнении работ (оказании услуг) между потребителем и исполнителем может быть установлен более высокий размер неустойки (пени).
В соответствии с данной статьей размер неустойки договором может быть только увеличен, но не уменьшен, то есть размер неустойки в договоре не может быть меньше, чем в Законе «О защите прав потребителей».

Согласно п.2 ст.400 ГК РФ Соглашение об ограничении размера ответственности должника по договору присоединения или иному договору, в котором кредитором является гражданин, выступающий в качестве потребителя, ничтожно, если размер ответственности для данного вида обязательств или за данное нарушение определен законом и если соглашение заключено до наступления обстоятельств, влекущих ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

Также и в силу п.1 ст.16 Закона РФ от 07.02.1992 №2300-1 «О защите прав потребителей» Условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.
Таким образом, поскольку условие договора ограничивает ответственность исполнителя по сравнению с установленным законом, так как размер неустойки в договоре меньше чем в законе, оно является ничтожным. Следовательно, при нарушении срока оказания услуг неустойка будет взыскана в размере, предусмотренном Законом «О защите прав потребителей» , т.е. 3% за каждый день просрочки, а не как указано в договоре.

ЧИТАЙТЕ ТАКЖЕ КОНСУЛЬТАЦИИ ЮРИСТА:

17.01.2011

Неисполнение обязательств Примеры статей

Относящиеся к

Неисполнение обязательств

Выполнение обязательств Любое обязательство любой стороны перед любой другой стороной по настоящему Соглашению, которое выполняется, выполняется или исполняется Аффилированным лицом такой стороны, считается выполненным, удовлетворенным или выполненным такой стороной.

Исполнение обязательств 1. Стороны принимают все необходимые меры для обеспечения достижения целей настоящего Соглашения и выполнения своих обязательств по настоящему Соглашению.

Оплата обязательств Заемщик обязуется и обяжет каждую из своих Дочерних компаний погасить свои обязательства, включая налоговые обязательства, невыплата которых может привести к Существенным неблагоприятным последствиям до того, как они станут неплатежеспособными или дефолтными , за исключением случаев, когда (a) их действительность или сумма добросовестно оспариваются в ходе соответствующих разбирательств, (b) Заемщик или такая Дочерняя компания отложили в своих бухгалтерских книгах достаточные резервы в отношении них в соответствии с GAAP и (c) невыполнение нельзя обоснованно ожидать, что осуществление платежа в ожидании такого оспаривания приведет к Существенным неблагоприятным последствиям.

Погашение обязательств В день или до закрытия IPO ———————— Дата, каждый из Акционеров должен погасить всю невыплаченную сумму все векселя, авансы и другие платежные обязательства, которые такой Акционер должен Компании.

Оплата Обязательства Неуплата или отказ Заемщика оплатить любую часть Обязательства, причитающаяся к оплате в соответствии с условиями Заемных документов, и, в случае выплаты процентов, такая неуплата или отказ продолжается в течение 5 рабочих дней (льготный период не предоставляется в случае отказа или неуплаты основного долга). Несмотря на вышеизложенное, неуплата Заемщиком, если она вызвана исключительно сбоем в работе банковского перевода или аналогичной проблемой, не зависящей от Заемщика, не считается Случаем невыполнения обязательств, если такая неуплата своевременно устраняется.

Прекращение обязательств Прекращение действия настоящего Соглашения в соответствии с настоящим Разделом 12 прекращает все обязательства сторон по настоящему Соглашению, за исключением обязательств по Разделам 6.1, 13.3 и 13.9; при условии, однако, что прекращение в соответствии с пунктами (b) или (c) Раздела 12.1 не освобождает нарушившую или нарушившую сторону или стороны от какой-либо ответственности перед другими сторонами настоящего Соглашения.

Удовлетворение обязательств Заемщик должен погасить, исполнить или иным образом удовлетворить при наступлении или до наступления срока погашения или до того, как они станут просроченными, в зависимости от обстоятельств, по всем своим обязательствам любого характера, за исключением случаев, когда сумма или действительность их в настоящее время оспаривается добросовестно в соответствии с соответствующими процедурами, и резервы в отношении этого были предусмотрены в бухгалтерских книгах Заемщика.

Условия обязательств Обязательства каждого Агента по покупке Облигаций в качестве принципала и запрос предложений о покупке Облигаций в качестве агента Компании, а также обязательство любого покупателя Облигаций, проданных через Агента в качестве агента, всегда будут подлежать к точности заявлений и гарантий со стороны Компании в настоящем документе и к точности заявлений должностных лиц Компании, сделанных в любом сертификате, предоставленном в соответствии с положениями настоящего документа, к исполнению и соблюдению Компанией всех обязательств и соглашений

Невыплата обязательств Заемщик не выполняет платеж или досрочное погашение при наступлении срока погашения любой основной суммы любого Займа, или Заемщик не выполняет (и такое невыполнение обязательств остается неустраненным в течение пяти (5) рабочих дней) при уплате любых процентов, сборов или любого другого обязательства по настоящему Соглашению.

Неуплата Обязательств Любая сумма, причитающаяся по Револьверному Ноте или любому из Обязательств, согласно его условиям или иным образом предусмотренным в настоящем документе, не выплачивается в дату, когда такая сумма подлежит оплате.

Что делать, если вы не можете выполнить свои договорные обязательства?

Мишель Бомбергер | 2 апреля 2020 г.

Поскольку COVID-19 продолжает диктовать культуру и порядок работы на рабочем месте, владельцы бизнеса борются за выполнение своих договорных обязательств перед клиентами.В условиях ограниченного персонала, закрытия объектов и постоянной неопределенности вы можете задаться вопросом: «Что, если я не смогу выполнить свои договорные обязательства?» Все сводится к расстановке приоритетов. В трудные времена нам необходимо расставить приоритеты в соблюдении условий контракта на основе

риска и отношений . Ниже мы обсудим обязательства по контракту, право на изменение или расторжение контракта, а также применимость форс-мажора.

Основы контракта и анализ рисков

Что такое контракт? Проще говоря, контракт — это взаимно согласованное обещание сделать что-то в обмен на что-то ценное.Это обещание имеет важное значение, поскольку оно определяет обязательства – какие гарантии дает каждая сторона. И все контракты будут иметь разные условия относительно ваших прав и обязанностей

. Например, некоторые контракты, такие как покупка товаров, регулируются Единым торговым кодексом (UCC), который может предоставить дополнительный контекст, если не указаны условия.

Какие контрактные риски следует учитывать? Ваша экспозиция и отношения могут помочь определить, как вы расставляете приоритеты в соблюдении контракта в сложные обстоятельства. Подумайте, каковы потенциальные последствия в решение о расторжении или нарушении контракта (поскольку это всегда вариант на столе). Нарушение кажется неправильным, потому что это похоже на нарушение обещание, но в трудные времена это может быть правильным поступком. Что должно вы ищете с точки зрения воздействия?

  • Личные гарантии : Часто аренда и банковские кредиты имеют гарантии, ставя ваши личные активы на крючок. Вы хотите чтобы избежать дефолта или нарушения этих контрактов.
  • Залоговые интересы : В основном залоговые права. Часто они используются для обеспечения кредитов в банке, других владельцев или продавцов. оборудование.
  • Заранее оцененные или «особые» убытки : Особые убытки, указанные в договоре для компенсации стороне в случае нарушения.
  • Процедуры разрешения споров : Май включают посредничество, арбитраж и/или судебный процесс. Подумайте, сколько это будет стоить вы, чтобы герцог это.
  • Отношения : Не забывай отношения! Вы хотите позаботиться о критических отношениях.

Какие договорные обязательства вы не сможете выполнить?

С учетом этих основ контракта и соображений риска, какие «обещания» в контракте, по вашему мнению, НЕ будут выполнены? Некоторые примеры включают:

  • Условия оплаты : Вы можете просто не вовремя платить?
  • Количество/сроки выполнения
    : Есть ли проблемы с цепочкой поставок, доступностью рабочей силы или закрытием?
  • Другие последствия для обязательств : Будете ли вы не выполнять другие обязательства, такие как отчетность, регистрация, безопасность или проверка?

Если нарушение контракта вступает в игру, учитывайте ущерб, причиненный нарушением. ОБЕ стороны обязаны уменьшить ущерб, поэтому одна сторона не может просто сидеть сложа руки и позволять убыткам накапливаться. Подумайте о арендодателе — он должен попытаться сдать помещение, а не позволить ему сидеть, преследуя арендатора за платежи. Для каждого контракта поймите, как ваши действия повлияют на других в цепочке поставок, заранее определите, есть ли альтернативы для представления в рамках ваших обсуждений, и помогите свести к минимуму ущерб этим другим сторонам.

Изменение или расторжение договора

Какие права вы имеете на изменение или расторжение договора?

Если иное не указано и не согласовано, для внесения поправок обычно требуется взаимное согласие
на изменение договора.Если вы соглашаетесь с поставщиком или кем-то, с кем у вас
договор, об изменении условий, убедитесь, что вы записали эти
изменения и обе стороны явно согласились
. Электронное письмо с текстом «Да, я
принимаю/согласен» допустимо (хотя и не идеально), если вы не оформляете официально
поправку к соглашению.

Основанием для расторжения являются особые условия расторжения контракта.
Некоторые примеры могут включать:

  • Конкретный термин : Подробная информация о закрытии контракта
    после завершения сделки между сторонами.
  • Уведомление любой из сторон: Официальное заявление
    о расторжении договора от одного члена партии к другому. Убедитесь, что вы соответствуете конкретным требованиям
    официального уведомления в соответствии с условиями контракта.
  • По делу : Имеет место, если одна из сторон
    не может полностью выполнить свои договорные обязанности или не может выполнить работу по
    в соответствии со сроками, указанными в договоре.
  • Выполнение обязательств :
    расторжение договора происходит при выполнении обязательств, указанных в
    договоре.
  • Если вы можете расторгнуть договор на условиях, согласованных с
    , отлично!

Контракт — это взаимно согласованное обещание. Таким образом, одностороннее нарушение или изменение договора является нарушением , поскольку является односторонним. Конкретные односторонние или дискреционные действия могут быть разрешены по контракту, но, как правило, не для каких-либо существенных условий, таких как расторжение, если это прямо не указано в соглашении.

Что насчет форс-мажора?

Невыполнение стороной спецификаций контракта может быть оправдано
форс-мажорными обстоятельствами (или «простительной задержкой»), которые часто описываются как
Божьи
деяния , но обычно пытаются охватить события, не зависящие от вас.
Вы, вероятно, много раз видели в своих контрактах условие о форс-мажоре; однако здесь важны конкретные слова
. Не существует стандартной формулировки форс-мажора, потому что
каждая ситуация индивидуальна. Поскольку они адаптированы к уникальным обстоятельствам,
некоторые из них могут быть ясными, а другие неоднозначными. Объявление чрезвычайного положения в стране
, конкретные запреты на определенные виды коммерческой деятельности, карантинные директивы,
и приказы оставаться дома/только для основных деловых операций, скорее всего, вызовут действие большинства положений о форс-мажорных обстоятельствах
.С юридической точки зрения, чтобы эффективно активировать эти положения,
вам необходимо:

  • Показать, что событие существенно повлияло или
    сделало невозможным выполнение контракта;
  • Показать, что событие подпадает под определение
    Форс-мажор или простительная задержка; и
  • Соблюдать любые положения об уведомлении или предварительные условия
    (например, принять меры для уменьшения своих убытков), указанные в пункте
    Форс-мажор или извинительная задержка.

Вам необходимо просмотреть конкретную формулировку форс-мажора в каждом контракте
, чтобы оценить ее при конкретных обстоятельствах.Просмотрите каждое положение о форс-мажоре
на наличие следующих элементов:

  • Сбои, защищенные положениями о форс-мажоре
    : Какие сбои подпадают под действие положения о форс-мажоре? А
    чьи неудачи — с одной стороны или с обеих? Некоторые положения о форс-мажоре включают только одну сторону уравнения
    , например защиту арендодателя, но не арендатора от дефолта
    . Рассмотрите оплату, выполнение и любые/все обязательства.
  • Права, предоставляемые в соответствии с положением о форс-мажоре :
    Какие права вам предоставляются, если вы вызываете форс-мажор? Некоторые положения вызывают
    для конкретных деталей, таких как отключение рабочей силы.Часто это всего лишь продление
    времени и, скорее всего, не денежный ущерб, если только вы не можете прямо показать, что каждая сторона несет свои расходы, связанные с оправданными задержками.
  • Требования к уведомлению : Если требуется уведомление
    , убедитесь, что вы соблюдаете требования официального уведомления в контракте
    . Законодательство штата Вашингтон строго истолковывает требования к уведомлению по контракту и, если
    не будет выполнено правильно, может поставить под угрозу ваши права, если вы не будете точно следовать положениям уведомления
    .
Важно понимать, что форс-мажор является ограниченным средством правовой защиты, и есть много других факторов, которые необходимо учитывать.

Если формулировка форс-мажора не прописана в договоре, могут быть доступны дополнительные правовые доктрины, включая доктрину «разочарования» и доктрину невозможности. Доктрина фрустрации доступна только в том случае, когда исполнение контракта действительно невозможно или коммерчески нецелесообразно, или если обстоятельства изменились настолько фундаментально, что было бы несправедливо удерживать стороны в их первоначальной сделке .Крайним примером может быть падение строительной площадки в океан или исчезновение минерала, необходимого для производственного проекта. В этих случаях исполнение невозможно и произойдет расторжение договора и освобождение сторон от всех будущих обязательств.

Что делать с договорными обязательствами?

Ознакомьтесь с правами и обязанностями каждой стороны по договору, так как это поможет вам определить риски, связанные с расторжением или нарушением договора.Как только вы поймете риски, предпримите активные шаги для снижения этих рисков и уменьшения ущерба для вовлеченных сторон. Примите меры в полном соответствии с условиями контракта и рассмотрите влияние этих действий на важные отношения. Держите открытые линии связи и ведите переговоры в открытом диалоге — помните, что пряник часто более эффективен, чем кнут.

Заручиться поддержкой

Мы понимаем, что владельцам бизнеса предстоит принять много сложных решений.Мы будем рады помочь вам с оценкой рисков и обзором ваших прав. Свяжитесь с нами по телефону 425-250-0205 или по электронной почте [email protected]

Правовая оговорка: эта статья содержит общую информацию и не должна рассматриваться как юридическая консультация. Прежде чем предпринимать какие-либо действия или воздерживаться от них, вам следует поговорить с юрисконсультом, знакомым с вашими уникальными деловыми потребностями.

Анализ неисполнения договорных обязательств в свете пандемии COVID-19

11 марта 2020 года Всемирная организация здравоохранения официально объявила вспышку коронавируса («COVID-19») глобальной пандемией. [1] В дополнение к человеческим жертвам, COVID-19 продолжает вызывать массовые нарушения коммерческой деятельности во всем мире, включая приказы о пребывании дома, издаваемые в большинстве штатов, включая, во многих случаях, закрытие офисов. персонал выполняет все второстепенные предприятия по всему штату, а федеральное правительство США ввело ограничения на второстепенные поездки через границы Канады и Мексики. В результате предприятия на всей территории США могут столкнуться с практическими неспособностью и/или экономическими трудностями при выполнении определенных своих договорных обязательств и могут попытаться определить, есть ли у них или их контрагентов какие-либо правовые основания для оправдания выполнения этих обязательств.Конечно, на этот вопрос нет универсального ответа, и юридические последствия вируса для любого конкретного бизнеса и его конкретных контрактных обязательств будут зависеть от конкретных фактов и конкретных положений каждого контракта и сведения о законах штата, которые регулируют толкование и исполнение каждого контракта.

Чтобы помочь компаниям определить, когда исполнение контракта может или не может быть оправдано в свете пандемии COVID-19, в этой статье изложены несколько общих принципов, которые договаривающиеся стороны должны учитывать при оценке того, как решить трудности с исполнением, вызванные широкомасштабным различные последствия этой ситуации.В статье мы рассматриваем правовые принципы, обычно применяемые при введении в действие и толковании явных оговорок о форс-мажоре , оговорок о существенных неблагоприятных последствиях (MAE)/о существенных неблагоприятных изменениях (MAC), а также доктрины общего права о невозможности, неосуществимости и фрустрации. цели, а также несколько других концепций толкования договоров, которые могут влиять на то, требуется ли исполнение или нет в свете необычных обстоятельств, вызванных пандемией COVID-19.Эта статья носит общий характер и не предназначена для замены необходимости индивидуальных юридических консультаций, которые должны быть адаптированы к конкретным фактам каждой ситуации.

Форс-мажор

Контрактные форс-мажорные оговорки обеспечивают узкую защиту, освобождающую сторону от обязанности выполнять обязательства при определенных перечисленных обстоятельствах, не зависящих от сторон. [2] Построение любой конкретной оговорки о форс-мажоре будет зависеть от фактов и обстоятельств ситуации, включая язык оговорки и ее значение в контексте более широкого договора, степень, в которой событие препятствует производительность, обычаи и практика в конкретной отрасли, а также нюансы регулирующего государственного права.Тем не менее, ниже приведены некоторые общие принципы, применяемые судами на всей территории США при анализе того, оправдывается ли исполнение заявленным форс-мажорным обстоятельством .

  • Форс-мажор Пункты толкуются узко, а это означает, что тип события, препятствующего исполнению, должен быть прямо указан в пункте, чтобы оправдать исполнение. [3]
  • Когда оговорка о форс-мажоре включает «обобщающую» фразу в дополнение к перечисляемому списку конкретных событий, составляющих форс-мажор , обобщающая фраза обычно толкуется в контексте предшествующих перечисленных событий или причин таким образом, чтобы включать только события того же общего вида или характера, что и указанные события, упомянутые в пункте. [4]
  • Неисполнившая сторона несет бремя доказывания того, что форс-мажор имело место, и оправдывает свое исполнение. [5]
  • Если иное не оговорено в договоре, возникновение форс-мажорных обстоятельств освобождает от ответственности обе стороны. [6]
  • В некоторых юрисдикциях от неисполнившей стороны может потребоваться продемонстрировать свои усилия по выполнению своих договорных обязательств, несмотря на возникновение заявленного форс-мажорного обстоятельства . [7]
  • Аналогичным образом, в некоторых юрисдикциях от неисполнившей стороны требуется продемонстрировать, что заявленное форс-мажорное событие было непредвиденным на момент заключения сторонами договора. [8]
  • Наконец, в большинстве случаев простые неблагоприятные экономические условия или неэкстремальные финансовые затруднения не являются форс-мажорными обстоятельствами, оправдывающими выполнение договорных обязательств. [9]

В свете правительственных директив о самоизоляции во многих штатах и ​​муниципалитетах, положения о форс-мажоре , которые включают некоторые формы действий правительства среди событий, оправдывающих исполнение, могут иметь наибольшее значение в текущих обстоятельствах.Конечно, любая сторона, пытающаяся сослаться на любое такое положение, должна будет доказать, что выполнению договорных обязательств стороны помешали непредвиденные правительственные директивы о самоизоляции не по вине стороны. Например, в деле Castor Petroleum против Petroterminal De Panama , 107 AD3d 497, 498, 968 NYS2d 435, 498 (1st Dep’t 2013) Апелляционное отделение в Нью-Йорке подтвердило определение суда первой инстанции о том, что приложение Панамский суд истца по нефти освободил ответчика от исполнения обязательства по договору о транспортировке и хранении нефти.В этом случае пункт о форс-мажоре прямо освобождал ответчика от его обязательств в случае, если исполнению помешало «государственное эмбарго или вмешательство или другое подобное или отличное событие или обстоятельства». [10]

Будет ли суд США рассматривать пандемию COVID-19 и/или связанные с ней сбои в работе, в том числе вызванные различными правительственными директивами о «убежище на месте», форс-мажорными обстоятельствами , оправдывающими исполнение контракта полностью или частично, будет варьироваться от случая к случаю, в зависимости от таких факторов, как язык соответствующих договорных положений, объем и степень, в которой пандемия и/или правительственные директивы фактически препятствуют способности сторон выполнять свои обязательства, доступны ли альтернативные средства исполнения и усилия сторон по поиску таких альтернатив, а также то, вызвало ли неисполнение обязательств поведение самих сторон.

Пункты

о неблагоприятном влиянии материала/неблагоприятном изменении материала

Договор может также включать оговорку о существенных неблагоприятных последствиях (MAE) или о существенных неблагоприятных изменениях (MAC), которая, в зависимости от конкретных фактов и обстоятельств, а также конкретной формулировки, включенной в оговорку, может использоваться для оправдания исполнения договаривающейся стороной в свете пандемии COVID-19. Оговорки MAE/MAC часто включаются, чтобы позволить одной или нескольким сторонам избежать выполнения своих обязательств в случае, если фундаментальные условия изменятся в худшую сторону после совершения сторонами сделки, такой как приобретение или финансирование.Сторона, ссылающаяся на пункт MAE/MAC, чтобы уклониться от исполнения своего обязательства, например, для закрытия сделки по слиянию и поглощению или подачи запроса на ничью в соответствии с соглашением о ничье, несет бремя доказывания факта MAE/MAC. [11]

Оговорки

MAE/MAC чаще всего оспаривались в контексте сделок по слияниям и поглощениям, и суды толковали их узко, рассматривая их как «ограничитель, защищающий приобретателя от возникновения неизвестных событий, которые существенно угрожают общему потенциальному доходу компании». цель значимым по длительности образом . [12] Факторы, которые чаще всего учитываются при определении наличия MAE или MAC, включают:

  • предсказуемость предполагаемой причины MAC или MAE;
  • , взявший на себя риск такого события;
  • продолжительность значимости события в контексте транзакции; и
  • независимо от того, связана ли причина существенного неблагоприятного изменения с общеотраслевыми или специфическими для компании разработками.

Эти факторы рассматриваются вместе, и ни один фактор не является определяющим.В целом, однако, суды неохотно признают, что МАЭ/ПДК имели место, когда заявленное МАЭ/ПДК основано на реализации риска, который был предсказуем или известен сторонам, когда спад деловой активности является результатом отраслевых глобальные, а не специфичные для компании события, и/или когда ожидается, что негативное воздействие события не будет длиться слишком долго по сравнению с продолжительностью основной сделки. [13] Стороны должны иметь в виду, что анализ того, имел ли место MAE или MAC, в значительной степени зависит от фактов и обстоятельств (и, как правило, требует заключения экспертов).Таким образом, маловероятно, что сторона, пытающаяся применить пункт MAC/MAE, выиграет дело без доказательного слушания, полного протокола суммарного судебного решения или ускоренного судебного разбирательства. [14]

Невозможность, неосуществимость и разочарование цели

При отсутствии прямого договорного положения сторона может попытаться оправдать неисполнение своих договорных обязательств в соответствии с соответствующими доктринами общего права о невозможности, неосуществимости исполнения или невозможности достижения цели. Эти доктрины имеют узкое применение и имеют несколько общих черт:

  • Как и в случае форс-мажорных обстоятельств , и MAE/MAC, бремя доказывания лежит на стороне, выступающей в защиту.
  • Событие, приведшее к неисполнению обязательств, должно было быть непредвиденным во время заключения договора. [15]
  • Сторона, выдвигающая возражение, должна показать, что она приложила все усилия для исполнения и что ее действия или бездействие не привели к событию, повлекшему за собой неисполнение. [16]

Невозможность и невыполнимость — сходные доктрины, которые оправдывают исполнение, когда непредвиденное событие, которое нельзя было предвидеть или предотвратить в договоре, делает исполнение невозможным или неосуществимым. Некоторые суды и юрисдикции требуют фактической объективной невозможности, [17] , в то время как другие требуют невыполнимости, что означает, что исполнение потребует чрезмерных и неразумных затрат, а не просто то, что исполнение будет более дорогостоящим, чем предполагалось, или приведет к убыткам. [18] Доктрины невозможности и неосуществимости применялись для оправдания исполнения на постоянной или временной основе в контексте, когда действия правительства сделали исполнение постоянно или временно невозможным, но не там, где действия правительства просто усложнили или удорожили выполнение. [19] Например, в деле Bush v. Protravel International, Inc. суд постановил, что истец подняла спорный фактический вопрос о том, было ли ее обязательство отменить туристический пакет временно освобожденным в соответствии с доктриной невозможности 11 сентября 2001 г. и в последующие дни, когда город Нью-Йорк «находился в состоянии фактической изоляции, когда поездки были либо полностью запрещены, либо строго ограничены», а губернатор Нью-Йорка издал распоряжение о продлении сроков давности для всех гражданских исков во всех судах штата Нью-Йорк в течение периода времени, выходящего за пределы даты, когда истец смог уведомить туристическое агентство об отмене. [20]

Стороны, выполнение договорных обязательств которых было временно или постоянно воспрещено из-за различных правительственных директив о самоизоляции в связи с COVID-19, остановок и запретов на поездки, могут полагаться на доктрины невозможности или неосуществимости, если они могут показать, что они не были в состоянии по вине, не способствовали или каким-либо образом не привели к невозможности, и что действия правительства были непредвиденными во время заключения контракта. [21] Стороны должны иметь в виду, что эти доктрины применяются узко и редко достигают успеха, когда вмешательство правительства просто приводит к большим трудностям или финансовым расходам или убыткам. [22]

Доктрина фрустрации цели, напротив, может быть менее применима в нынешних обстоятельствах. Неисполнение цели освобождает сторону от обязательств по исполнению по договору, когда произошло непредвиденное событие, которое в контексте всей сделки уничтожает основополагающие причины для исполнения договора, даже если исполнение возможно. Отсутствие цели оправдывает исполнение, когда «фактически катастрофическое, совершенно непредвиденное событие делает контракт бесполезным для одной стороны»; недостаточно того, что сделка стала менее выгодной для затронутой стороны или даже того, что сторона понесет убытки. [23] Поскольку нарушение цели должно быть настолько существенным, а фрустрирующее событие должно быть событием, которое нельзя было предвидеть или обеспечить с помощью договорных гарантий, эта доктрина редко применяется на практике.

Дополнительные условия контракта

Стороны, оценивающие свои договорные обязательства в свете перебоев в работе, вызванных пандемией COVID-19, должны также учитывать, включают ли их договоры предварительные условия, которые не были соблюдены, оправдывает ли несоблюдение этих предварительных условий исполнение временно или постоянно, и/ или можно или следует отказаться от удовлетворения определенных предварительных условий.При отсутствии соглашения судебные разбирательства по таким вопросам могут быть сложными и затяжными, а также сопряжены с побочными соображениями, вытекающими из серьезности последствий вируса.

Аналогичным образом, стороны должны быть осторожны, чтобы не общаться и не вести себя таким образом, который может непреднамеренно передать намерение отказаться от договорных обязательств другой стороне. Неправильное сообщение может быть истолковано как упреждающее нарушение, и контрагент по договору может приостановить свое исполнение до тех пор, пока не получит надлежащие гарантии в отношении способности другой стороны выполнить свои собственные обязательства. [24] И наоборот, стороны, обеспокоенные тем, что контрагент может не выполнить свои обязательства на решающем этапе, могут запросить у контрагента гарантии или исполнение и могут инициировать судебный процесс, если такие заверения будут сочтены недостаточными.

Договаривающиеся стороны также должны быть осведомлены о потенциальных нарушениях со стороны их контрагентов по договору и быть готовыми рассмотреть вопрос о том, оправдывают ли такие нарушения их собственные действия. В целом, при отсутствии иных договорных положений, только существенные нарушения допускают обратное неисполнение. [25] Нарушение является существенным, если оно касается «основы соглашения между сторонами». [26] Существенность нарушения представляет собой тщательное расследование, в ходе которого взвешиваются многочисленные факторы, в том числе «степень, в которой потерпевшая сторона будет лишена выгоды, на которую она разумно рассчитывала». [27]

Ввиду неопределенных времен экономических потрясений стороны должны постоянно пересматривать экономические условия своих договорных обязательств и определять, является ли нарушение экономически более эффективным, чем исполнение. Такие оценки должны учитывать влияние пандемии на способность стороны, не нарушившей договор, уменьшить свои убытки, что, вероятно, будет принято во внимание при оценке того, имеет ли право на возмещение убытков сторона, не нарушившая договор, и в какой степени.

Рассмотрение защиты от форс-мажора в контрактах на поставку

Как правило, применение положения о форс-мажоре в коммерческом договоре освобождает стороны от их обязательств по договору, когда непредвиденные обстоятельства, не зависящие от них, делают исполнение невозможным.Тем не менее, сторона, стремящаяся сослаться на форс-мажорных возражений, не принимая во внимание пороговые соображения существования, языка и применимости положения форс-мажор , должна продемонстрировать, что все средства исполнения являются коммерчески невыполнимыми, чтобы избежать ответственности. Поскольку доказательство «коммерческой невыполнимости» может быть делом нюансов, и, с другой стороны, строгое соблюдение условий контракта в случае невыполнения может негативно сказаться на долгосрочных бизнес-целях, договаривающиеся стороны должны тщательно оценить обстоятельства и условия, послужившие причиной форс-мажорных обстоятельств и реагирование на них в отношении их контрактов на поставку. Поставщик должен продемонстрировать, что он изучил и исчерпал все разумные альтернативы, прежде чем сделать вывод о том, что его выполнение было неосуществимым или невозможным, и применить этот пункт. В свою очередь, покупатель/конечный пользователь должен собрать всю необходимую информацию, чтобы реагировать на меняющиеся обстоятельства в своей восходящей цепочке поставок.

Сегодня новая пандемия коронавируса представляет собой гораздо больше, чем просто осложняющий фактор для многих коммерческих предприятий. Например, в ответ на новую пандемию коронавируса Исполнительный указ штата Калифорния в соответствующей части предусматривает, что «все лица, проживающие в штате Калифорния, должны оставаться дома или в своем месте жительства, за исключением случаев, когда это необходимо для поддержания непрерывности деятельности федеральные секторы критической инфраструктуры [.]»  А согласно исполнительному распоряжению штата Нью-Йорк, «[все] предприятия и некоммерческие организации в штате должны использовать в максимально возможной степени любые процедуры дистанционной работы или работы на дому, которые они могут безопасно использовать. Каждый работодатель должен сократить штат сотрудников на любых рабочих местах на 100% не позднее 20:00 22 марта». Такие исполнительные распоряжения в масштабах штата вызывают различные обстоятельства среди жителей штата, включая, как следствие, нарушение цепочки поставок для второстепенных владельцев бизнеса.Но для того, чтобы сослаться на форс-мажорных обстоятельств , неисполнившая сторона должна продемонстрировать, что непредвиденные смягчающие обстоятельства, связанные с пандемией, приводят к невозможности выполнения ее бизнеса, и что проблемы со сроками производства и / или общее нарушение цепочки поставок вызывают не простые неудобства или экономические трудности, а коммерческую невозможность исполнения.

Jennie-O Foods Inc. против США , 580 F.2d 400 (Ct.Кл. 1978) демонстрирует относительно высокое бремя, которое поставщик государственного контракта должен был нести, чтобы ссылаться на форс-мажорных обстоятельств защиты, заявляя, что «эпидемия» затронула его восходящую цепочку поставок. В этом случае поставщик не смог своевременно поставить переработанную индейку в соответствии с контрактом с Министерством сельского хозяйства. Поставщик утверждал, что у него не было доступа к поставкам здоровых индюков, потому что у двух его основных поставщиков были проблемы с болезнями поголовья.Полагаясь на термин «эпидемия» в своем контракте, поставщик стремился продемонстрировать, что болезни индеек достигли масштабов эпидемии на двух его фермах-поставщиках, чтобы оправдать свои действия. На самом деле поставщик предоставил два письма от своих основных поставщиков, которые также были ветеринарами, подтверждающие наличие заболеваний холерой и птичьим гриппом в их стаях индеек. В конечном итоге суд постановил, что проблемы со сроками производства, с которыми столкнулся поставщик, были связаны с его собственными ограниченными возможностями, некачественными поставками и решениями о распределении.В частности, суд установил, что холера и грипп действительно были «осложняющим фактором для истца, но не настолько внезапным, катастрофическим или широко распространенным, чтобы представлять собой нечто большее, чем фактор экономических трудностей». Кроме того, суд установил, что в договоре конкретно предусмотрено, что для того, чтобы поставщик мог воспользоваться оправданием эпидемии или каким-либо другим простительным фактором задержки, необходимо также установить, что такое оправдание было вне его контроля и не по его вине или не по его вине. небрежность.Таким образом, подрядчик не смог доказать невозможность исполнения контракта в соответствии с требованиями, поскольку подрядчик просто не сделал достаточно для получения достаточного количества здоровых индеек для выполнения своих контрактных обязательств. Хотя подрядчик продемонстрировал экономические трудности, он не продемонстрировал невозможность выполнения.

Соображения со стороны поставщика:

  1. Track Impacts: Чтобы заявить о допустимой задержке, поставщики должны продемонстрировать, что их невыполнение было вызвано непредвиденными обстоятельствами, которые находятся вне их контроля.Компания должна определить точную причину и характер любых проблем. Воздействие может быть разнообразным. В той мере, в какой это влияет на способность компании производить товары или предоставлять услуги, это влияние должно быть специально увековечено.
  2. Установление причинно-следственной связи: Хотя предприятия сегодня все больше зависят от широко распространенных сетей цепочки поставок, заявлений об общем влиянии смягчающих и непредвиденных обстоятельств на восходящую цепочку поставок недостаточно.Чтобы избежать ответственности за неисполнение, поставщики должны продемонстрировать причинно-следственную связь между, например, общегосударственными заказами, возникшими в результате глобальной пандемии в области здравоохранения, и их невыполнением/поставкой товаров, на которые заключен контракт. Неисполнение должно быть связано с чем-то, что находится вне контроля поставщика и , вызванным обстоятельствами, вызвавшими пандемию.
  3. Доказательства усилий по смягчению последствий: Неисполняющая сторона должна продемонстрировать, что она предприняла все разумные действия для выполнения контракта, несмотря на возникновение непредвиденных обстоятельств, оправдывающих их исполнение. Иными словами, некоторые суды пришли к выводу, что поставщики должны доказать, что альтернативные методы поставки таких товаров стали «коммерчески бессмысленными», чтобы ссылаться на защиту.
  4. Сообщить: Направив противной стороне уведомление в письменной форме о решении приостановить деловые операции или не поставить товары в соответствии с договором, неисполнившая сторона может инициировать определенные положения об уведомлении по договору и утвердительно зарезервировать за собой договорные обязательства. права. Такие сообщения также открывают двери для взаимных обменов с их контрагентом, могут сообщить об их разумных ожиданиях в отношении возобновления операций и могут избежать недоразумений.

Соображения отвечающей стороны:

  1. Запрашиваемая информация: Компания, отвечающая на уведомление о форс-мажорных обстоятельствах , должна запросить конкретные доказательства обстоятельств(а), препятствующих исполнению. Покупатель/конечный пользователь не должен соглашаться, например, с тем, что определенные обстоятельства представляют собой форс-мажор из-за простой возможности задержки восходящей цепочки поставок или более серьезных экономических последствий сбоев, связанных с пандемией.
  2. Изучите меры по смягчению последствий: Запросите информацию о том, как поставщик планирует смягчить последствия невыполнения обязательств. Чем больше информации получает конечный пользователь, тем лучше он может спланировать свою деятельность или смягчить воздействие на свою собственную деятельность, изменив деятельность с учетом недоступности товаров вышестоящего поставщика.
  3. Анализ договорных условий: Оценить, является ли коронавирус конкретно форс-мажорным событием в соответствии с условиями коммерческого контракта.Оцените, существуют ли ограничения на претензии форс-мажорных обстоятельств по договору, местному законодательству или в отношении положений об альтернативном разрешении споров.
  4. Сообщить: Сохраните за собой все соответствующие права по договору, включая право на расторжение, если форс-мажор событие продолжается в течение длительного периода времени. Однако избегайте непреднамеренного отказа от договорных или юридических прав в своем ответе. Хотя объявление форс-мажорных обстоятельств может освободить как продавца, так и покупателя от их договорных обязательств, конечный пользователь должен рассмотреть вопрос о сохранении долгосрочного представления о силе своих коммерческих отношений при определении необходимости строгого соблюдения договорных прав на поиск альтернативных поставок. и/или прекратить.
  5. По штатам:
  • Калифорния Пример: В деле Watson Laboratories, Inc. против Rhone-Poulenc Rorer, Inc. ., 178 F.Supp.2d 1099 (CD Cal, 20 апреля 2001 г.) вопрос заключался в том, закрытие завода, который поставщик использовал для производства лекарства от гипертонии, оправдывает нарушение поставщиком своего соглашения с фармацевтической компанией в соответствии с положением о форс-мажорных обстоятельствах . Поставщик утверждал, что завод был единственным заводом, одобренным FDA для производства этого препарата, что они не были обязаны поддерживать мощности по производству препарата на другом предприятии, и что закрытие FDA вышло из-под разумного контроля, что вызвало их принудительные меры. мажор защита.Между тем, фармацевтическая компания утверждала, что закрытие завода правительством не квалифицируется как форс-мажор , поскольку его можно было предвидеть, учитывая прошлые нарушения завода, и его можно было бы избежать, если бы поставщик осуществлял разумный контроль над заводом. В конечном счете, суд пришел к выводу, что закрытие завода Управлением по санитарному надзору за качеством пищевых продуктов и медикаментов было действием правительства, которое на определенном уровне способствовало отказу поставщика от поставок, однако поставщик не мог ссылаться на форс-мажорных обстоятельств для оправдания своего невыполнения, потому что, среди прочего, Кроме того, пункт о форс-мажоре не позволял сторонам указать на закрытие станции как на событие, подпадающее под действие положения. Кроме того, поставщик мог избежать ответственности только в том случае, если закрытие было «вне разумного контроля любой из сторон», что было фактическим вопросом в отношении «контроля», но который, по мнению суда, мог быть установлен в ходе судебного разбирательства.
  • Техас Пример:  В деле Sherwin Alumina LP против AluChem, Inc ., 512 F.Supp.2d 957 (Corpus Christi Division, SD TX, 19 марта 2007 г.) Sherwin Alumina произвела продукт для AluChem, используя свой « печь 8” существующее оборудование. Производственный процесс Sherwin Alumina на печи 8 осуществлялся в соответствии с разрешением комиссии по охране окружающей среды Техаса, которая требовала от Sherwin Alumina сообщать об определенных случаях выброса пыли.Хотя надзорное агентство никогда не приказывало Sherwin Alumina производить ремонт, налагать штрафы или останавливать печь 8, несмотря на неоднократные выбросы пыли, Sherwin Alumina позже пыталась расторгнуть свое соглашение о поставках с AluChem в соответствии с положением о форс-мажорных обстоятельствах своего контракта, заявив, что экологические проблемы возникают от событий выброса пыли. После этого Sherwin Alumina отозвала свою позицию в связи с форс-мажорными обстоятельствами , но согласилась поставлять продукт AluChem только на определенных контролируемых условиях по более высокой цене.Sherwin Alumina утверждает, что она освобождена от дальнейшего исполнения контракта на поставку на основании пункта о форс-мажорных обстоятельствах , поскольку она не находится в пределах разумного контроля Sherwin Alumina, чтобы избежать нарушения требований ее разрешения на полет без необходимости закупать новое оборудование, чтобы иметь возможность для производства продукции «АлюХим». В конечном итоге суд постановил, что Sherwin Alumina не имеет права объявлять форс-мажорными обстоятельствами , «поскольку затраты на соблюдение требований были выше, чем Sherwin Alumina хотела бы или ожидала.Суд пришел к выводу, что Sherwin Alumina находилась в разумных пределах контроля над продолжением работы по соглашению о поставке в том смысле, что стандарт выбросов пыли для печи 8 мог быть достигнут с капитальными вложениями таким образом, чтобы можно было обеспечить беспыльную работу печи 8, хотя и при более высокая экономическая стоимость. Кроме того, суд пришел к выводу, что договаривающаяся сторона не может объявить форс-мажором просто возможность иска о нарушении воздушного пространства, потому что факты показывают, что проверяющее агентство никогда не принуждало Sherwin Alumina закрыть печь № 8 и не давало никаких указаний на то, что оно отозвать разрешение на производство.
  • Нью-Йорк Пример: В деле PT Kaltim Prima Coal против AES Barbers Point, Inc ., 180 F.Supp.2d 475 (SDNY 2001) вопрос касался того, была ли забастовка рабочих на предприятии продавца угля в случае форс-мажорных обстоятельств, приостановления своих договорных обязательств по поставке угля его покупателю по договору поставки топлива. Соглашение сторон определяет поставщика как единственного поставщика покупателя на двадцатилетний период, в течение которого поставщик ежемесячно осуществляет поставки покупателю по цене, установленной по формуле, содержащейся в соглашении сторон.В середине 2000 года, через десять лет после заключения соглашения, продавец разослал общее уведомление всем своим клиентам, уведомляя их о полной неспособности продолжать операции по переработке и отгрузке угля из-за трудовых конфликтов, препятствующих его способности перерабатывать и переместить уголь в порт погрузки. Покупатель принял альтернативные меры для двух последующих поставок, утверждая, что это был акт форс-мажора, освобождающий обе стороны от их обязательств по исполнению. Однако поставщик утверждал, что покупатель поступил преждевременно, найдя другого поставщика, поскольку после забастовки поставщик стал готов, захотел и смог осуществить отгрузку.Кроме того, поставщик утверждал, что в случае продолжения забастовки поставщик имел право указать альтернативный источник снабжения покупателя. В конечном счете, суд постановил, что покупатель не должен брать на себя риск того, что ужесточение рынка, вызванное стремлением его многочисленных покупателей угля найти альтернативные источники, может полностью заблокировать покупателя, если он не покроет быстро близкую цену. срок. Однако суд пришел к выводу, что покупатель не мог действовать так, как если бы форс-мажор никогда не переставал считать, что форс-мажор недостаточен для оправдания его договорных обязательств в отношении последующих поставок.
  • Флорида Пример: В деле Gulf Power Co. против Coalsales II, LLC , 661 F.Supp.2d 1270 (NDFla. 30 сентября 2009 г.) Суд проанализировал в соответствии с законодательством Флориды, было ли неисполнение со стороны продавца угля поставки угля было оправдано форс-мажорными обстоятельствами в связи с закрытием шахты, которая обеспечивала первичный источник угля. В соглашении сторон определены три источника поставок угля по контракту. Более поздние поправки к соглашению ограничивали количество угля из определенных источников, и стороны спорят о том, было ли соглашение с внесенными поправками соглашением об «единственном источнике», которое требовало от поставщика поставки угля только из одного конкретного источника, шахты Галатия.После этого поставщик уведомил покупателя о том, что шахта Галатия, угольная шахта, поставляющая уголь, пострадала из-за неблагоприятных геологических условий, в результате чего поставщик не смог осуществить поставку угля в необходимом тоннаже, что представляет собой непостоянное форс-мажорное событие . Суд установил, что на руднике Галатия были неблагоприятные условия и что поставщик не контролировал эти условия. Однако суд установил, что другие мины были одобрены и доступны продавцу, так что неисполнение обязательств не оправдывалось пунктом о форс-мажоре .

Управление строительными рисками в Азиатско-Тихоокеанском регионе: Индия

Подписаться

Будьте в курсе ваших любимых тем

Строительная отрасль в Индии состоит в основном из двух сегментов: недвижимость и городское развитие. 5 Сегмент недвижимости охватывает такие области, как жилые помещения, офисные помещения, гостиницы и парки отдыха. 6 Сегмент градостроительства состоит из инфраструктуры водоснабжения, водоотведения, городского транспорта и здравоохранения. 7

Ожидается, что к 2025 году строительный рынок Индии станет третьим по величине в мире, а объем производства будет расти в среднем на 7,1 процента в год. 8

Индия является страной общего права, законы которой исторически основаны на английском праве.

Закон о контрактах,

1872

Индийский договорный закон кодифицирует договорное право Индии и основывается на английском общем праве

 

Существуют ли ограничения на иностранные инвестиции?

В последние годы строительная отрасль Индии стала привлекательным направлением для иностранных инвестиций.Для строительного сектора, чтобы поддержать этот повышенный интерес, правительство Индии приняло привлекательную политику прямых иностранных инвестиций (политика ПИИ), которая обеспечивает четкую, предсказуемую и надежную основу. Для контекста, все внутренние иностранные инвестиции в Индию должны соответствовать критериям приемлемости, указанным в Политике ПИИ. В соответствии с Политикой ПИИ иностранные инвестиции подпадают под два маршрута, а именно: (1) автоматический маршрут (где не требуется предварительное одобрение правительства) и (2) маршрут утверждения (где требуется предварительное одобрение правительства). Строительный сектор попадает под «автоматический маршрут». 9

Таким образом, ограничений на иностранные инвестиции в строительную отрасль нет.

Однако в свете пандемии COVID-19 Индия ввела определенные ограничения на иностранные инвестиции, направленные на предотвращение «оппортунистических поглощений или приобретений индийских компаний» инвесторами, находящимися в странах, имеющих сухопутную границу с Индией. 10 Эти ограничения распространяются на секторы, на которые в противном случае распространяется «автоматический маршрут», например, на строительный сектор.Поскольку эти ограничения реагируют на меняющуюся ситуацию, вызванную пандемией COVID-19, они могут время от времени меняться.

Споры по договорам на строительство могут разрешаться либо с помощью механизма разрешения споров, согласованного в договоре, либо с помощью средств, предусмотренных законом, если договорного механизма не существует

 

Применим ли ваш контракт к исполнению в соответствии с законодательством Индии?

Индийский закон о договорах 1872 года (Закон о договорах) кодифицирует договорное право Индии, основанное на английском общем праве, с элементами гражданского права, справедливого права, а также обычного и религиозного права.

Закон о контрактах определяет «контракт» как «соглашение, подлежащее исполнению по закону». 11 В соответствии с Законом о контрактах, для того чтобы контракт имел законную силу, он должен соответствовать следующим требованиям: оферта и акцепт; свободное согласие; способность заключать контракты; законное рассмотрение; законный объект; и договор не должен быть прямо объявлен недействительным. 12

Следовательно, согласно индийскому законодательству, все контракты, включая контракты на строительство, должны соответствовать этим критериям, чтобы иметь юридическую силу.В Индии нет отдельного режима, регулирующего строительные контракты. 13

«Индийский» типовой договор подряда на строительство отсутствует. Вместо этого в строительном секторе договаривающиеся стороны часто предпочитают использовать такие условия, как формы контрактов FIDIC, для своих проектных требований. Тем не менее, для государственных контрактов часто министерство или ведомство предписывает основной контракт на строительство. 14

Как индивидуальные контракты на строительство, так и формы, такие как FIDIC, NEC и т. д., подлежат исполнению в соответствии с законодательством Индии, если они соответствуют требованиям Закона о контрактах.

а. Оговорки о неустойке или заранее оцененных убытках

В соответствии с Законом о договорах предусмотрены два основных средства правовой защиты от нарушения договора: возмещение убытков и конкретное исполнение.

Сторона, не нарушившая договор, может предъявить иск о возмещении убытков в соответствии с разделом 73 (убытки за нарушение) или разделом 74 (заранее оцененные убытки) Закона о контрактах.

Как правило, индийские суды применяют положение о заранее оцененных убытках, если оно представляет собой подлинную предварительную оценку убытков, возникших в результате нарушения договора.Однако, если индийский суд сочтет, что оговорка о заранее оцененных убытках на самом деле является оговоркой о «штрафах», он не будет ее применять.

Индийские суды признают, что могут существовать разные классы договоров, по которым невозможно определить компенсацию за нарушение. 15 В таких случаях индийские суды полагаются на любое положение о неустойке, содержащееся в контракте.

Тем не менее, если сторона, не нарушившая договор, в состоянии доказать свои фактические убытки, она должна это сделать.Простое обращение к пункту о заранее оцененных убытках в основном контракте не дает стороне, не нарушившей договор, права на заранее оцененные убытки, если она фактически не докажет свои убытки. 16

В случае заранее оцененных убытков индийские суды присуждают только разумную компенсацию, «не превышающую указанную сумму». Это дает судам право решать, какая сумма убытков является разумной и следует ли присуждать полную сумму, указанную в контракте в качестве заранее оцененных убытков.

б.Положения об исключении и ограничении ответственности

Положения об исключении или ограничении ответственности действуют в соответствии с законодательством Индии. Стороны строительного контракта могут, например, исключить ответственность за косвенные и косвенные убытки. 17 Пункт об ограничении ответственности может также ограничивать ответственность подрядчика, обычно согласованную в процентах от цены контракта.

Однако большинство строительных контрактов исключают из положений об исключении или ограничении ответственности мошенничество, умышленное неправомерное поведение, безрассудство или грубую небрежность.Установление любого из этих исключений, как правило, требует от стороны, не нарушившей договор, выполнения большого бремени доказывания.

Индийские суды строго толкуют положения об ограничении или исключении ответственности, и они вряд ли выходят за рамки условий договора. 18 Обычно индийские суды применяют положение об ограничении ответственности, если это не противоречит цели договора или не противоречит общественным интересам или государственной политике. 19 Если пункт об исключении ответственности несовместим с основной целью контракта, индийские суды не будут применять этот пункт в случае любого несоответствия. 20

с. Условия условного платежа

Закон о контрактах признает законность условий оплаты по факту оплаты. Такие оговорки предусматривают, что платежи субподрядчикам могут подлежать оплате владельцем основному подрядчику, если это согласовано сторонами по субконтракту. Субподрядчик должен будет нести риск неуплаты собственником. 21 Тем не менее, условия оплаты по факту оплаты не являются общепринятой отраслевой практикой. 22

7.1%

Ожидается, что к 2025 году выпуск строительного рынка в Индии будет расти на 7,1% в год

 

Как подрядчик обеспечивает адекватный денежный поток в Индии?

С юридической точки зрения подрядчик может обеспечить достаточный денежный поток несколькими способами в соответствии с Законом о контрактах:

  • Во-первых, подрядчик может приостановить исполнение своих обязательств по договору строительного подряда по основаниям, предусмотренным договором. Основаниями для приостановления могут быть неуплата за выполненную работу, невыполнение условий, от которых зависит выполнение, форс-мажор и т.п. 23
  • Во-вторых, подрядчик может наложить залог на недвижимость, поскольку индийское законодательство признает договорное право на залог стороны контракта 24

Помимо этих общих договорных механизмов, не существует законодательных актов, защищающих неоплачиваемых подрядчиков как таковых в случае прерывания или отмены крупных проектов. 25


454,8
миллиардов долларов США

Спрос на строительство в Индии в 2015 – 2020 гг.

 

Когда право на расторжение возникает из-за нарушения договора в соответствии с законодательством Индии?

В соответствии с индийским законодательством Закон о контрактах дает стороне право расторгнуть контракт при следующих обстоятельствах:

  • Раздел 39 Закона о договорах дает право одной стороне расторгнуть договор, если другая сторона отказывается выполнить свое обещание в полном объеме. Однако, если сторона, имеющая право на расторжение договора, допускает нарушение и соглашается с тем, что договор продолжает действовать, несмотря на нарушение, то это основание для расторжения более не сохраняется
  • .
  • Раздел 53 Закона о договорах дает право стороне расторгнуть договор за его нарушение, если в случае взаимных обещаний одна сторона мешает другой стороне выполнить свою часть договора. В таком случае сторона, лишенная возможности выполнять свои обязательства, имеет возможность расторгнуть договор
  • .
  • Раздел 55 Закона о договорах дает право стороне расторгнуть договор, если «время имеет решающее значение», а другая сторона не выполняет свои обязательства в оговоренный срок.В таком случае сторона, не нарушившая договор, имеет возможность расторгнуть договор
  • .

Расторжение договора обязывает стороны восстановить любые выгоды, которые они получили по договору. Стороны могут дополнительно требовать возмещения убытков и компенсации, которые являются предсказуемыми и вытекают из нарушения договора, как это предусмотрено в разделах 73, 74 и 75 Закона о договорах.

В случае нарушения договора сторона может воспользоваться своим правом на расторжение в соответствии с договорными положениями или Законом о договорах.

Стороны могут предусмотреть определенные обстоятельства, позволяющие любой из сторон расторгнуть договор. Примеры включают завершение работы после определенного срока, форс-мажор, ликвидацию или банкротство, прекращение работы и невыполнение восстановительных работ, а также отсутствие соответствующих местных лицензий или разрешений.

Постоянные усилия Индии по модернизации своего арбитражного ландшафта привели к созданию новых арбитражных институтов

 

Когда могут быть изменены обязательства сторон или освобождение от исполнения в связи с непредвиденными обстоятельствами?

Закон о контрактах разрешает изменение договорных обязательств или освобождает от исполнения в двух случаях: возникновение форс-мажорных обстоятельств; или возникновение события, которое делает исполнение невозможным (также называемое срывом контракта).

Форс-мажор применяется только по согласованию. Если в договоре содержится оговорка о форс-мажоре, то изменение обязательств или освобождение от исполнения будут зависеть от языка и сферы применения оговорки о форс-мажоре.

Форс-мажор обычно возникает, когда:

  • Происходит событие, не зависящее от договаривающихся сторон
  • Препятствует выполнению затронутой стороной договорных обязательств и
  • Событие невозможно предвидеть, и его влияние нельзя смягчить

Как правило, оговорка о форс-мажоре включает такие события, как наводнения, саботаж, землетрясение, забастовки, беспорядки, эпидемии и т. д.Иногда они исключают из своего покрытия обстоятельства, такие как колебания валютных курсов, увеличение стоимости машин, оборудования, материалов, запасных частей и т. д. 26

В случае строительных проектов контракты обычно содержат подробные положения о распределении рисков с указанием того, кто несет риск непредвиденных обстоятельств, таких как форс-мажор или невозможность исполнения.

Раздел 56 Закона о контрактах касается «невозможности исполнения» или разочарования.Разочарование возникает, когда выполнение контракта становится физически или коммерчески невозможным; исполнение становится незаконным; или исполнение договора становится радикально отличным от того, что стороны предполагали при заключении договора.

Чтобы применить Раздел 56 Закона о контрактах, событие фрустрации:

  • Должно произойти после подписания контракта
  • Стороны не могли предвидеть
  • Не может быть под контролем ни одной из сторон и
  • Не могло произойти по вине самих сторон

Выполнение всех этих условий освобождает сторону от исполнения.Раздел 56 не применяется, когда исполнение просто становится неудобным, экономически невыполнимым, обременительным или обременительным. 27 Далее, если сторона, осуществляющая исполнение, знала или при разумном усердии могла знать, что исполнение было или будет невозможным или незаконным, и если другая сторона не знала об этом (или не могла разумно знать об этом), то сторона, предпринявшая такое исполнение, должна возместить другой стороне любые убытки, понесенные в связи с таким неисполнением.

 

Как разрешаются споры по договорам строительного подряда?

Споры по договорам на строительство могут разрешаться либо с помощью механизма разрешения споров, согласованного в договоре, либо с помощью средств, предусмотренных законом, если договорного механизма не существует.

В Индии нет специализированных судов или трибуналов, рассматривающих строительные споры. Тем не менее, Закон о коммерческих судах 2015 года уполномочивает коммерческие суды в Индии рассматривать споры, возникающие в связи со строительными контрактами.

Ниже приведен краткий обзор каждого доступного механизма:

  • Советы по разрешению споров: В спорах, связанных со строительством, довольно часто стороны сначала передают свои разногласия на рассмотрение в совет по разрешению споров. Однако решение совета по спорам, как правило, не является обязательным для сторон. Следовательно, с учетом любых договорных требований, решения совета по спорам часто передаются в арбитраж
  • Примирение: Закон об арбитраже и примирении 1996 г. (с поправками, внесенными в 2015 и 2019 гг.) обеспечивает основу для урегулирования споров путем примирения.Примирение – это не имеющая обязательной силы процедура, при которой нейтральный посредник помогает сторонам достичь мирного урегулирования их спора независимым и беспристрастным образом. 28 Примиритель может вносить предложения по урегулированию или формулировать условия возможного урегулирования. Раздел 30 также уполномочивает единоличного арбитра или арбитражный суд поощрять стороны к примирению и разъясняет, что это совместимо с арбитражным соглашением сторон. В случае достижения мирового соглашения оно может быть оформлено в виде арбитражного решения и подлежит исполнению в суде
  • .
  • Посредничество: Посредничество в Индии делится на две категории: судебное посредничество и частное посредничество. 29 Посредник облегчает процесс урегулирования, в то время как стороны свободны в принятии решений в соответствии с их удобством и условиями. В августе 2019 года Индия подписала Сингапурскую конвенцию о посредничестве, целью которой является содействие исполнению соглашения о посредничестве в иностранных юрисдикциях 30
  • Судебные разбирательства: Судебная иерархия в Индии в целом делится на: местные или районные суды; региональные высокие суды; и Верховный суд Индии.Иностранные инвесторы могут не захотеть согласиться с этим выбором из-за возможности участия в незнакомом судебном процессе. Они также часто обеспокоены независимостью, беспристрастностью и эффективностью индийских судов
  • .
  • Арбитраж: Закон об арбитраже и примирении 1996 г. (с поправками, внесенными в 2015 и 2019 гг.) содержит основу для арбитража в Индии. Закон основан на Типовом законе ЮНСИТРАЛ 1985 года и Арбитражном регламенте ЮНСИТРАЛ 1976 года. Арбитраж является популярным способом разрешения споров по строительным контрактам, особенно международным контрактам.Закон об арбитраже распространяется как на внутренний арбитраж (с участием всех индийских сторон), так и на международный коммерческий арбитраж (с участием как минимум одной иностранной стороны). Если «юридическое место» арбитража находится в Индии, то индийские суды будут иметь надзорную юрисдикцию в отношении таких вопросов, как назначение арбитров, временная помощь и разбирательство об отмене. Несмотря на то, что арбитражная среда в Индии развивалась как благоприятная для арбитража, иностранные инвесторы могут по-прежнему предпочитать институциональный арбитраж под эгидой LCIA, SIAC, ICC или им подобных и их специализированных арбитражных правил, которые обеспечивают последовательность, прозрачность и предсказуемость.

Тем не менее, продолжающиеся усилия Индии по модернизации своей арбитражной системы привели к созданию в Индии ряда арбитражных учреждений. К ним относятся:

  • Международный арбитражный центр Дели, Нью-Дели
  • Индийский арбитражный совет, Нью-Дели (который также предлагает специализированные услуги Совета по разрешению споров)
  • Мумбайский центр международного арбитража, Мумбаи

 

1 Всемирный банк, https://data. worldbank.org/indicator/SP.POP.TOTL?locations=IN.
2 Всемирный банк, https://data.worldbank.org/indicator/NY.GDP.MKTP.CD?locations=IN.
3 Бюро информации для прессы, Министерство финансов, Правительство Индии https://pib.gov.in/newsite/PrintRelease.aspx?relid=186413.
4 https://www.investindia.gov.in/sector/construction. См. также https://www.giiresearch.com/report/time270376-construction-india-key-trends-opportunities.html, в котором сообщается, что строительная отрасль Индии восстановила темпы роста в 2018 году, при этом объем производства увеличился на 8.8% в реальном выражении, по сравнению с 1,9% в 2017 году. Этому способствовали позитивные изменения в экономических условиях, повышение доверия инвесторов и инвестиции в проекты транспортной инфраструктуры, энергетики и жилищного строительства. В 2018–2019 годах правительство увеличило свои расходы на развитие инфраструктуры на 20,9%, увеличившись с 4,9 трлн индийских рупий (75,9 млрд долларов США) в 2017–2018 финансовом году до 6,0 трлн индийских рупий (89,2 млрд долларов США) в финансовом секторе. 2018-2019 год. Ожидается, что отрасль вырастет со значения в 505 долларов США.с 7 миллиардов долларов США в 2018 году до 690,9 миллиардов долларов США в 2023 году.
6 См. https://www.investindia.gov.in/sector/construction (моментальный снимок: построение устойчивого будущего).
7 См. https://www.investindia.gov.in/sector/construction (моментальный снимок: построение устойчивого будущего).
8 См. https://www.investindia.gov.in/sector/construction (моментальный снимок: построение устойчивого будущего).
9 Среди прочего, 100% ПИИ разрешены в проекты строительства (девелопмента), такие как: (1) развитие поселков; (2) жилые/коммерческие помещения; (3) дороги или мосты; (4) гостиницы, курорты; (5) образовательные учреждения; (6) рекреационные объекты; и (7) инфраструктура городского и регионального уровня (см. Политику Индии в отношении ПИИ на 2020 год, доступную по адресу https://static.investindia.gov.in/2020-04/FDI%20Policy%202019%20revised_19%20April%202020.pdf).
10 В соответствии с ограничениями любая инвестиционная организация (1), которая принадлежит/учреждена в стране, имеющей сухопутную границу с Индией; или (2) которая находится в бенефициарной собственности гражданина или лица, находящегося в стране, имеющей сухопутную границу с Индией, должна получить одобрение (от правительства Индии) до осуществления инвестиций. Эти ограничения вступили в силу 22 апреля 2020 года. Следующие сделки потребуют одобрения правительства: (а) прямые приобретения; (b) непрямые приобретения; и (c) передача существующих иностранных инвестиций, в результате которой иностранный инвестор из страны, которая имеет общую сухопутную границу с Индией, становится бенефициарным собственником.(см. Уведомление Департамента экономики № S.O. 1278 (E) от 22 апреля 2020 г., доступно по ссылке: http://egazette.nic.in/WriteReadData/2020/219107.pdf.).
11 Индийский закон о контрактах, 1872 г., с. 2(ч).
12 Индийский закон о контрактах, 1872 г., с.10.
13 Сумит Качваха и Дхармендра Раутрей, «Индия: Строительное и инженерное право 2019 г.», IGLG to: Строительные и инженерные законы и правила, июль 2019 г., вопрос 1.7, доступно по адресу: https://iclg.com/practice-areas/ строительные и инженерные законы и правила / Индия /.
14 Пробал Роуз, Лакшми Джоши и Рамеш К. Вайдьянатан, Проведение сделки, «Строительство: Индия», август 2018 г. , вопрос 8.
15 Маула Букс против Союза Индии, 1969 г. (2) SCC 554; Oil & Natural Gas Corporation Limited против Saw Pipes Limited, (2003) 5 SCC 705.
16 Фатех Чанд против Балкишан Дас, 1964 SCR (1) 515; MBL Infrastructure Ltd против Ircon International Limited, 2016 г., SCC Online Cal 7747; и Ultratech Cement Limited против Sunfield Resources Pty. Ltd, (2016 г.) SCC Online Bom10023.
17 Бинси Сьюзан, Адарш Рамакришнан и Амог Сривастава, GAR Know How, «Строительный арбитраж: Индия», вопрос 30, доступно по адресу: https://globalarbitrationreview.com/юрисдикция/1006155/Индия.
18 Бинси Сьюзан, Адарш Рамакришнан и Амог Сривастава, GAR Know How, «Строительный арбитраж: Индия», вопрос 31, доступно по адресу: https://globalarbitrationreview.com/jurisdiction/1006155/india.
19 Лили Уайт против Манусвами, AIR 1966 Mad 13.
20 Сохам Лал Пасси против П. Сеш Редди и Орс, 1996 SCC (5) 21, New India Assurance Co Ltd против Савитри Параг и Орс, 2002 ACJ 1781, BV Nagarahu v M/s Oriental Insurance Co Ltd, (1996) 4 SCC 647.
21 Пробал Роуз, Лакшми Джоши и Рамеш К. Вайдьянатан, Доведение сделки до конца, Строительство: Индия, август 2018 г., вопрос 21.
22 Бинси Сьюзан, Адарш Рамакришнан и Амог Сривастава, GAR Know How, «Строительный арбитраж: Индия», вопрос 33, доступно по адресу: https://globalarbitrationreview.com/jurisdiction/1006155/india.
23 Сумит Качваха и Дхармендра Раутрей, «Индия: Строительное и инженерное право 2019 г.», IGLG to: Строительные и инженерные законы и правила, июль 2019 г., вопрос 3.9, доступно по адресу: https://iclg.com/practice-areas/ строительные и инженерные законы и правила / Индия /; Бинси Сьюзан, Адарш Рамакришнан и Амог Шривастава, GAR Know How, «Строительный арбитраж: Индия», вопрос 16, доступно по адресу: https://globalarbitrationreview.com/юрисдикция/1006155/Индия.
24 Пробал Роуз, Лакшми Джоши и Рамеш К. Вайдьянатан, Прохождение сделки, Строительство: Индия, август 2018 г., вопрос 20.
25 Пробал Роуз, Лакшми Джоши и Рамеш К. Вайдьянатан, Проведение сделки, Строительство: Индия, август 2018 г. , вопрос 23.
26 Бинси Сьюзан, Адарш Рамакришнан и Амог Сривастава, GAR Know How, «Строительный арбитраж: Индия», вопрос 9, доступно по адресу: https://globalarbitrationreview.com/jurisdiction/1006155/india.
27 Например, в деле Energy Watchdog and Others v Central Electricity Regulatory Commission, (2017) 14 SCC 80 Верховный суд постановил, что неожиданное повышение цены товара не освобождает сторону договора от выполнения своей части.
28 Закон об арбитраже и примирении 1996 г., раздел 67(1).
29 Статья 89 ГПК 1908 устанавливает, что в случае наличия элементов мирового соглашения, которые могут быть приемлемыми для сторон, суд формулирует условия мирового соглашения и направляет их сторонам для ознакомления .После этого суд может передать мировое соглашение для медиации. В случае передачи спора на рассмотрение посредничества Суд осуществляет компромисс между сторонами.
30 Irish Ng, Арбитражный блог Kluwer, Сингапурская конвенция о медиации: что это значит для будущего разрешения споров, 31 августа 2019 г. , доступно по адресу: http://arbitrationblog.kluwerarbitration.com/2019/08/31/the-singapore -Конвенция-посредничества-что-это-значит-для-арбитража-и-будущего-разрешения-споров/?doing_wp_cron=1589776330.7040979862213134765625.

 

Нажмите здесь, чтобы прочитать весь журнал
Управление строительными рисками в Азиатско-Тихоокеанском регионе

 

Эта публикация предназначена для вашего удобства и не является юридической консультацией. Данная публикация защищена авторским правом.
© 2021 ТОО «Уайт энд Кейс»

 

Влияние COVID-19 на выполнение контрактов в соответствии с законодательством Германии

Ключевые сообщения

COVID-19 представляет собой форс-мажор

  • , если эпидемии или пандемии прямо предусмотрены в договоре как обстоятельства непреодолимой силы и
  • , если были изданы акты или распоряжения правительства Германии, включая ограничения на поездки, карантин или закрытие границ.

Однако, если риск непредвиденных событий, таких как пандемия COVID-19, полностью возлагается на одну сторону в соглашении, такая сторона может не иметь права требовать корректировки условий соглашения или расторгнуть соглашение, и может быть даже привлечен к ответственности за ущерб, причиненный неисполнением обязательств в соответствии с немецким статутным законодательством.

Прочитайте и загрузите полную статью в формате PDF,  Влияние COVID-19 на выполнение договоров в соответствии с законодательством Германии »

В этой связи также интересно прочесть наш OnPoint от 18 марта , Защитный щит для смягчения последствий COVID-19 для компаний и сотрудников (Германия) »

Рекомендации для производителей, поставщиков, арендаторов и поставщиков услуг по предотвращению ответственности в связи с неисполнением обязательств, связанным с COVID-19

  • Проверить, действительно ли своевременное оказание услуг стало объективно невозможным.
  • Проверьте свои договорные отношения на наличие и структуру (i) требований к информации, (ii) гарантий, (iii) оговорок о форс-мажорных обстоятельствах и (iv) неукоснительных договорных штрафов или других санкций.
  • Своевременно информируйте своих контрагентов о предстоящих сбоях и задержках в обслуживании.
  • Ранний контакт с вашими контрагентами может создать конструктивную среду и решения для обеих сторон.
  • Не считайте преждевременно, что вы больше не обязаны предоставлять услуги.
  • Примите и задокументируйте все эксплуатационные меры предосторожности, чтобы смягчить последствия COVID-19 и поддерживать свою деятельность.
  • Всегда проводите различие между тем, были ли препятствия для работы фактически созданы форс-мажорными обстоятельствами, или только деловые решения вызвали помехи для работы.

Освобождение от исполнения обязательств в соответствии с положениями о форс-мажоре

Когда договорные обязательства становятся невозможными или невыполнимыми, оговорки о форс-мажоре могут стать договорной основой для освобождения от выполнения обязательств в случае наступления определенных событий или обстоятельств и выполнения определенных условий. Является ли COVID-19 обстоятельством непреодолимой силы или нет, необходимо определять в каждом конкретном случае. Прежде всего, это зависит от языка и формулировки соответствующей оговорки о форс-мажоре, которая определяет сферу действия оговорки о форс-мажоре.

Как правило, форс-мажорные обстоятельства представляют собой исключительные внешние события, которые не имеют оперативной связи с договорными обязательствами и находятся вне контроля сторон. Как правило, в положениях о форс-мажоре перечислены конкретные события, которые можно квалифицировать как форс-мажор, среди которых часто упоминаются война, терроризм, стихийные бедствия или действия правительства.

В случае, если эпидемии или пандемии прямо указаны как обстоятельства непреодолимой силы, COVID-19, безусловно, подпадает под действие пункта. Последствия COVID-19 также могут быть связаны с государственными распоряжениями или действиями, такими как ограничения на поездки, карантин или закрытие границ.

Если стороны прямо не перечислили типичные форс-мажорные обстоятельства или если существующий список прямо не включает эпидемии или пандемии, сфера применения пункта зависит от толкования пункта. Кроме того, важно учитывать, имеют ли обе стороны право ссылаться на оговорку о форс-мажоре или оговорка составлена ​​в одностороннем порядке в интересах только конкретной стороны.

Если пункт о форс-мажоре включает эпидемии или пандемии, сторона может быть освобождена от договорных обязательств при соблюдении определенных дополнительных требований:

  • требуется наличие причинно-следственной связи между пандемией COVID-19 и снижением производительности;
  • сторона не контролировала обстоятельства, приведшие к невозможности исполнения ею договорных обязательств; и 
  • от стороны нельзя было разумно ожидать предотвращения или смягчения последствий пандемии COVID-19 и ее последствий.

Как правило, положения о форс-мажоре также конкретно определяют правовые последствия в случае наступления форс-мажорного события (например, предотвращение исполнения, дефолт и т. д.).

Сторона, претендующая на освобождение от исполнения на основании форс-мажорных обстоятельств, несет бремя доказывания наступления форс-мажорных обстоятельств и в отношении предполагаемых правовых последствий, т. е. возможного освобождения от определенных обязательств по исполнению. Кроме того, требования в отношении формальностей (т.g., обязательство по уведомлению), изложенное в договоре для ссылки на форс-мажорные обстоятельства, должно быть соблюдено.

Возможное освобождение от обязательств по исполнению в соответствии с законодательством Германии

Сторона соглашения, затронутая пандемией COVID-19, может быть дополнительно освобождена от своих договорных обязательств в соответствии с положениями статутного права Германии.

Освобождение от обязательств по исполнению в связи с невозможностью исполнения в связи с пандемией COVID-19 (раздел 275 Гражданского кодекса Германии)

Если для стороны полностью невозможно выполнить договорное обязательство, по немецкому законодательству такая сторона, как правило, освобождается от обязанности выполнить соответствующее обязательство.В случае препятствий, вызванных COVID-19, в некоторых случаях для стороны не может быть полностью невозможно выполнить свои обязательства, но требуемые усилия будут чрезвычайно увеличены.

Однако в таких случаях, если выполнение договорного обязательства потребует неразумных усилий, сторона больше не может быть связана определенными договорными обязательствами (раздел 275, пункт 2 Гражданского кодекса Германии).

Определение того, действительно ли сторона освобождается от своих обязательств к исполнению, зависит от конкретных обстоятельств конкретного дела, в том числе: 

  • содержание обязательства, 
  • требование добросовестности; и
  • несет ли должник ответственность за воспрепятствование исполнению.

При этом бремя доказывания невозможности исполнения, а также возможности исполнения только с неразумным усилием ложится на сторону, ссылающуюся на эти обстоятельства.

Корректировка условий договора на основании принципа расторжения договора (раздел 313 Гражданского кодекса Германии)

Кроме того, в отношении препятствий, вызванных пандемией COVID-19, сторона может быть освобождена от обязательств по исполнению на основании концепции расторжения договора.

Если некоторые факторы, явившиеся основанием и мотивом для заключения сторонами договора, существенно изменяются впоследствии, и если бы стороны не заключили договор вообще или только на иных условиях, если бы предвидели такое изменение таких обстоятельств, затронутая сторона может потребовать корректировки условий соглашений, если нельзя ожидать, что такая сторона будет придерживаться существующих условий соглашения (раздел 313, пункт 1 Гражданского кодекса Германии).

В экстремальных ситуациях пострадавшая сторона может даже отказаться от договора в случае резкого изменения обстоятельств.

Негативное влияние COVID-19 может — на индивидуальной основе — привести к срыву контракта, особенно если фактическая стоимость и затраченные усилия между оказываемой услугой или поставляемой продукцией больше не отражаются должным образом в вознаграждении или покупная цена, подлежащая уплате другой стороной, и если такое нарушение не входит в сферу риска одной из сторон договора.

Как правило, негативные последствия пандемии COVID-19 для некоторых отраслей настолько драматичны, что стороны, которые больше не в состоянии выполнять свои обязательства по договорам на оказание услуг или закупок, могут потребовать корректировки условий своего контракта, чтобы устранить возникшие препятствия. по COVID-19.

Однако сторона не имеет права требовать корректировки условий соответствующего договора на основании принципа расторжения договора, если в соответствующем договоре будет полностью отражен риск негативных последствий непредвиденных событий, таких как пандемия COVID-19. в одностороннем порядке соответствующей стороне.В связи с этим в каждом отдельном случае все равно будет проводиться проверка договора на предмет того, содержит ли он такое одностороннее распределение рисков, как пандемия COVID-19.

Статья 79 Конвенции ООН о международной купле-продаже товаров (CISG)

Согласно ст. 79 КМКПТ сторона освобождается от ответственности за нарушение договора, если она может доказать, что неисполнение было вызвано форс-мажорными обстоятельствами, то есть неизбежным событием, находящимся вне контроля сторон, и его последствия нельзя было разумно предотвратить или смягчить. (т.е.ж., правительственные акты, такие как запреты на импорт или экспорт; Статья 79 абз. 1 КМКПТ).

В этом отношении, если сторона не может должным образом выполнять свои обязательства по соглашению, на которое распространяются положения КМКПТ, из-за последствий пандемии COVID-19, как правило, такая сторона может быть освобождена от своих обязательств по исполнению в соответствии с Статья 79 КМКПТ.

Однако в каждом отдельном случае будет рассматриваться вопрос о том, в какой степени конкретная неспособность выполнить договорные обязательства была фактически вызвана пандемией COVID-19 и можно ли было каким-либо образом предотвратить или хотя бы смягчить эти последствия.

В случае цепочек поставок, т. е. если розничный торговец не может выполнить свои обязательства по доставке из-за того, что его собственный субпоставщик (например, производитель) не может поставлять соответствующие товары из-за COVID- 19 пандемии продавец может быть освобожден от своих обязательств по доставке на основании статьи 79 КМКПТ (статья 79, пункт 2 КМКПТ).

Сторона, пострадавшая от пандемии COVID-19 и, следовательно, освобожденная от своих обязательств по исполнению в соответствии со статьей 79 КМКПТ, не может быть привлечена к ответственности своим партнером по договору за ущерб, причиненный соответствующим неисполнением (статья 79 п. .5 КМКПТ).

Требования о возмещении ущерба в случае невыполнения договорных обязательств 

В соответствии с законодательством Германии, в соответствии с общим принципом, если одна сторона не выполняет свои договорные обязательства, а другая сторона несет ущерб, возникающий в результате такого нарушения договора, сторона, нарушившая договор, может быть привлечена к ответственности перед другой стороной с требованием о возмещении ущерба ( § 280 п. 1 Гражданского кодекса Германии).

Однако сторона, понесшая ущерб, не имеет права на возмещение убытков, если неисполнившая сторона не виновно нарушила соответствующий договор (т.д., не умышленно и не по неосторожности).

Сторона, которая не может должным образом исполнить соглашение из-за последствий пандемии COVID-19, может, как правило, и при условии рассмотрения отдельных обстоятельств, утверждать, что она не виновна в неисполнении.

Однако каждая сторона должна будет уменьшить ущерб и соблюдать вторичные обязательства ( vertragliche Nebenpflichten ), т. е. сторона, которая не может должным образом выполнять свои обязательства из-за COVID-19, все равно должна будет проинформировать свою договорную сторону. как можно скорее о препятствиях для надлежащего исполнения и принять дальнейшие надлежащие меры, чтобы оставаться в состоянии должным образом выполнять свои обязательства и предотвращать ущерб другой стороне.

Чрезвычайное расторжение долгосрочных договоров ( Dauerschuldverhältnisse )

Стороны долгосрочного соглашения об обслуживании или поставке, затронутые пандемией COVID-19, могут быть заинтересованы не только в изменении определенных условий своего соглашения, но и в полном расторжении соглашения.

Согласно немецкому законодательству, каждая сторона долгосрочного соглашения может расторгнуть соглашение, если от такой стороны нельзя разумно ожидать дальнейшего соблюдения соглашения до согласованного прекращения или до истечения периода уведомления (расторжение по причине; ). aus wichtigem Grund ) в соответствии с положениями раздела 314 Гражданского кодекса Германии.

Однако требования о досрочном расторжении долгосрочного договора могут быть не соблюдены даже в случае воспрепятствования одной из сторон надлежащему исполнению своих обязательств в связи с пандемией COVID-19 в связи с тем, что в соответствии с судебной практикой Федеральный суд Германии ( Bundesgerichtshof ), причина расторжения договора должна исходить из зоны риска контрагента стороны, планирующей расторгнуть договор 1 .

Таким образом, обременения по надлежащей доставке продуктов или предоставлению услуг в связи с COVID-19, как правило, не дают стороне права расторгнуть соглашение в целом в соответствии с разделом 314 BGB, поскольку единственное существование пандемии COVID-19 не может быть отнесено ни к одной из сторон. сторон.

Вместо расторжения долгосрочного договора в целом сторона, пострадавшая от пандемии COVID-19 и неспособная должным образом выполнять свои обязательства по долгосрочному договору, может быть освобождена от своих обязательств по исполнению в соответствии со статьей 275 Гражданский кодекс Германии, или он может иметь право потребовать корректировки условий соглашения в соответствии с разделом 313 Гражданского кодекса Германии (как описано выше).

Снижение арендной платы и корректировка условий договоров аренды в связи с COVID-19

На нынешнем этапе пандемии COVID-19, требующей физического дистанцирования, многие рестораны, бары, отели и подобные места избегаются клиентами и остаются безлюдными.Если соответствующие помещения подлежат аренде, соответствующий арендатор понесет значительную потерю дохода и может быть заинтересован в снижении арендной платы или изменении условий договора аренды с учетом препятствий для бизнеса, вызванных эпидемией.

Общая концепция немецкого лизингового права

Однако в соответствии с немецким законодательством об аренде арендатор может иметь право на снижение арендной платы или изменение условий договора только при определенных обстоятельствах:

В соответствии с разделом 536 Гражданского кодекса Германии арендатор может иметь право на уменьшение арендной платы, если арендованное имущество имеет дефект, который делает недействительным его использование в соответствии с договором аренды.

При условии соблюдения условий договора аренды в отдельном случае COVID-19 и связанное с этим падение спроса, вероятно, не будут считаться недостатком арендованного имущества, поскольку арендованное имущество остается пригодным для использования без ограничений – только спрос на него резко упал.

Арендодатель обязан предоставить арендатору право пользования арендованным имуществом только в обмен на уплату арендной платы. Арендатор, как правило, и с учетом положений договора не обязан использовать объект аренды каким-либо конкретным образом.В этом отношении обязательство по уплате арендной платы связано только с правом пользования арендованным имуществом, а не с самим использованием. В соответствии с конкретными положениями договора аренды, если арендатор намеревается предложить арендованные помещения для публики в качестве гостиницы, ресторана или бара, риск того, действительно ли посетители будут посещать помещение, обычно является риском арендатора.

Таким образом, в случае, если использование арендованного имущества ограничено по причинам, вытекающим из сферы риска арендатора, например, отсутствие клиентов из-за пандемии COVID-19, арендатор, как правило, остается обязанным платить арендную плату.

Государственные приказы, запрещающие использование по назначению в соответствии с договором аренды

Правительство Германии издало Общие постановления ( Allgemeinverfügungen ), запрещающие, среди прочего, дальнейшую работу ресторанов, отелей и других некритических предприятий.

Если в договоре аренды предусмотрено, что помещение сдается в аренду для работы ресторана, бара, гостиницы или аналогичного места, и если в соответствии с толкованием договора арендодатель несет риск того, что помещение может быть фактически использовано для такой согласованной цели арендатор может иметь право уменьшить арендную плату на основании раздела 536 Гражданского кодекса Германии в отношении запрета использования по назначению Общими постановлениями.

Кроме того, если арендатор был вынужден временно отказаться от арендованного имущества из-за COVID-19 и Общего постановления, арендатор может иметь право потребовать снижения арендной платы в отношении расходов и выгод, сэкономленных арендодателем (эксплуатация, техническое обслуживание и ремонт). расходы) 2 .

Расторжение договора (раздел 313 Гражданского кодекса Германии)

В частности, в случаях договоров аренды, предусматривающих арендную плату, связанную с оборотом или прибылью, арендатор может иметь право требовать корректировки условий договоров аренды (например,g., по отсрочке или сокращенному плану арендной платы) в отношении серьезных негативных последствий COVID-19 в соответствии с принципами расторжения договора ( Störung der Geschäftsgrundlage , раздел 313 Гражданского кодекса Германии; см. к разделу 2.2 выше).

В случае, если стороны договорились о такой переменной арендной плате, а не о фиксированной арендной плате, арендодатель принимает на себя риск арендатора, связанный с использованием арендованного имущества. Таким образом, арендатор, а также арендодатель потенциально договорились бы на разных условиях, если бы они предвидели такой сценарий в момент заключения договора аренды – корректировка в соответствии с вышеизложенными принципами не исключалась бы.

Сноски

1) BGH NJW 2013, 2021
2) MüKoBGB/Bieber BGB § 537 Rn. 7, 8.

Форс-мажор и COVID-19: часто задаваемые вопросы

В свете новой пандемии коронавируса (COVID-19) многие предприятия сталкиваются (впервые в своей корпоративной истории) с обстоятельствами, которые могут оправдать или отсрочить выполнение их обязательств по существующим контрактам из-за возникновения форс-мажорных обстоятельств . событие.

Форс-мажор — это договорная защита, которая позволяет стороне приостановить или прекратить выполнение своих договорных обязательств при определенных обстоятельствах. Он также может действовать для ограничения ответственности стороны договора. То, что представляет собой форс-мажорное событие , определяется в каждом конкретном случае и зависит от условий соответствующего контракта, применимого права и других соответствующих фактов.

Многие положения о форс-мажоре включают перечень конкретных событий, которые невозможно «разумно предвидеть» и которые также находятся вне контроля сторон. Глобальная пандемия, такая как COVID-19 (или ее последующие эффекты и последствия), скорее всего, будет квалифицироваться как форс-мажорное событие , если положение конкретно включает ссылки на «пандемию», «эпидемию» и/или «заболевание». Если соответствующее положение о форс-мажоре не содержит таких конкретных ссылок на болезни, другие более общие «универсальные» положения, относящиеся к «стихийным бедствиям», «стихийным бедствиям», «чрезвычайным ситуациям в стране», «государственным постановлениям» или «действиям, выходящим за рамки контроль сторон» можно утверждать, что COVID-19 и его последствия или последствия действительно являются форс-мажорными обстоятельствами .

1. Как COVID-19 влияет на договорные обязательства?

  • COVID-19 был впервые обнаружен в Ухане, Китай, в декабре 2019 года. Всего несколько месяцев спустя Всемирная организация здравоохранения и Центр по контролю за заболеваниями объявили COVID-19 глобальной пандемией, которая вызвала «чрезвычайную ситуацию в области общественного здравоохранения международная забота».
  • Правительства и предприятия приняли меры для предотвращения или сдерживания распространения вируса в виде запретов на поездки, усиления безопасности границ (и в некоторых случаях закрытия границ), ограничений на размер собраний, закрытия второстепенных магазинов и предприятий, отмены массовых мероприятий (в том числе концертов и спортивных мероприятий) и других подобных мероприятий.
  • Следовательно, многие предприятия просто не в состоянии выполнять свои договорные обязательства. Некоторые сослались на форс-мажорные обстоятельства , чтобы устранить или ограничить ответственность из-за их неспособности выполнять такие договорные обязательства. Точно так же некоторые компании расторгли различные контракты на товары и услуги в связи с ограничениями на поездки и другими ограничениями.

2. Что такое форс-мажор ?

  • В общих чертах, форс-мажор относится к договорному положению, которое ограничивает ответственность в связи с непредвиденными событиями, не зависящими от сторон, которые задерживают выполнение договора или полностью препятствуют его исполнению.
  • В США все вопросы договорного права регулируются законодательством штата. Таким образом, возможность требовать форс-мажора зависит от наличия в договоре явного положения о форс-мажоре и объема средств правовой защиты, предлагаемых в соответствии с применимым законодательством штата. Как правило, суды будут обеспечивать соблюдение положения о форс-мажоре в соответствии с его условиями.
  • Способность стороны отложить или прекратить исполнение на основании форс-мажорных обстоятельств зависит от конкретных условий договора, проанализированных в сочетании с применимыми фактами и законодательством.
  • Если только одна из сторон договора заявляет форс-мажор защиту, заявление может также освободить другую сторону от выполнения своих обязательств, но это будет зависеть от характера обязательств и применимого права.

3. Какие события квалифицируются как форс-мажор ?

  • Каждое положение о форс-мажоре должно рассматриваться на его собственных четких условиях. Некоторые общие черты, общие для большинства положений о форс-мажоре , включают:
    • Событие было вне разумного контроля стороны;
    • Стороны не могли разумно предвидеть это событие, и поэтому его последствий нельзя было избежать;
    • Соответствующее событие существенно влияет на способность одной или нескольких сторон выполнять свои договорные обязательства; и
    • Сторона или стороны предприняли все разумные шаги, чтобы попытаться направить уведомление и избежать или смягчить соответствующее событие или его последствия.
  • Как правило, положение о форс-мажоре становится применимым, когда исполнение становится невозможным, а не когда оно просто становится обременительным.
  • В общем, положение о форс-мажоре оправдывает исполнение на основании возникновения определенных квалифицирующих событий, которые составляют форс-мажор или подпадают под более широкую «всеобъемлющую» категорию событий, которые могут квалифицироваться как форс-мажор событий. К ним могут относиться «стихийные бедствия», войны, пожары, чрезвычайные ситуации в стране, забастовки, болезни, пандемии, эпидемии, стихийные бедствия, правительственные акты или постановления и другие «действия, не зависящие от сторон».
  • Другие средства правовой защиты, которые могут быть сформулированы в договоре или могут быть доступны в соответствии с применимым законодательством, включают продление срока завершения или исполнения, возможность прекратить или приостановить исполнение (полностью или частично) и/или избежание ответственности.
  • В договоре также может быть указано, что сторона, затронутая форс-мажорными обстоятельствами , должна сначала выполнить определенные обязательства, чтобы воспользоваться защитой, предлагаемой положением.
    • Например, это положение может потребовать от затронутой стороны уведомить контрагента и продолжать усилия по возобновлению деятельности, насколько это возможно, в том числе с использованием альтернативных источников и планов обходных путей.
  • Во многих случаях выполнение стороной обязательств по аварийному восстановлению и обеспечению непрерывности бизнеса, а также уплата сборов исключены из положения о форс-мажоре .
  • Внутреннее и международное право как в юрисдикциях общего права, так и в юрисдикциях гражданского права сильно различаются в отношении того, насколько широко или узко интерпретируются положения о форс-мажоре.

4. Как сторона доказывает, что событие не было «разумно предсказуемым» и, следовательно, находилось вне ее контроля?

  • Очень зависит от фактов. Большинство контрактов содержат конкретные списки форс-мажорных обстоятельств , которые квалифицируются как события, которые «разумно не предвидимы» и находятся вне контроля стороны.
  • Если сторона хочет, чтобы такое событие, как вспышка COVID-19, считалось форс-мажорным событием , было бы идеально, если бы соответствующее положение конкретно включало «пандемии», «эпидемии» или «заболевание». Учитывая фактологический анализ, каждый случай необходимо оценивать индивидуально.
  • Даже если соответствующее положение о форс-мажоре не содержит таких конкретных ссылок, «всеобъемлющие» положения, такие как «чрезвычайное положение в стране», «стихийные бедствия», «действия или постановления правительства» или «действия, выходящие за рамки контроля». сторон могут также квалифицировать COVID-19 и его последствия или последствия как форс-мажор .

5. Какое измеримое воздействие достаточно, чтобы продемонстрировать, что COVID-19 оказал «существенное воздействие»?

  • Степень влияния или ухудшения исполнения стороной своих договорных обязательств будет зависеть от фактов и обстоятельств каждой ситуации.
  • Сторона договора, утверждающая форс-мажор , должна установить причинно-следственную связь между соответствующим событием и неспособностью стороны выполнить свои обязательства. Например, действующие и разрабатываемые ограничения, направленные на предотвращение распространения COVID-19, могут сделать невозможным своевременное выполнение контракта.
  • Контракт будет определять обстоятельства, при которых исполнение будет освобождено ( например, , если исполнению стороны «препятствуют», «мешают», «предотвращают» или «мешают»).
  • Нарушение, которое влияет только на прибыльность контракта, может быть недостаточным для того, чтобы считаться форс-мажорным обстоятельством, если только не имеется четкой формулировки, касающейся прибыльности.
  • Экономический спад или в целом неблагоприятные условия для ведения бизнеса, вероятно, недостаточны для признания форс-мажорными обстоятельствами , даже если можно доказать, что такой спад был конкретно вызван COVID-19.

6. Что такое достаточное уведомление?

  • Форс-мажор Положения обычно требуют, чтобы сторона, ссылающаяся на оправдание исполнения, уведомляла контрагента о соответствующем форс-мажорном событии и предоставляла необходимую поддержку.Некоторые контракты содержат подробные процедуры и сроки такого уведомления. Некоторые штаты требуют строгого соблюдения положения об уведомлении в контракте при предоставлении уведомления о форс-мажоре .
  • Если в положении о форс-мажоре ничего не говорится об уведомлении, уведомляющая сторона, тем не менее, может пожелать предоставить предварительное уведомление о возможности форс-мажора , как только станет очевидным, что исполнение может быть задержано или станет невозможным.Уведомление всегда может быть изменено или дополнено по мере появления дополнительных деталей.
  • Стороны должны всегда проявлять осторожность, прежде чем утверждать форс-мажор , чтобы избежать преждевременного иска о нарушении договора или досрочного отказа. Контрагент также может попытаться расторгнуть договор или уклониться от исполнения своих обязательств после получения уведомления о форс-мажорных обстоятельствах. Если утверждается законная форс-мажор защита, сторона, утверждающая форс-мажор , не будет нести ответственность за нарушение договора.

7. Как сторона доказывает, что она пыталась смягчить или избежать форс-мажорных обстоятельств ?

  • Если событие квалифицируется как форс-мажор и контрагент был надлежащим образом уведомлен, сторона, полагающаяся на форс-мажор , все же может быть привлечена к ответственности за неуменьшение ущерба, причиненного неисполнением своих обязательств. Объем требований по смягчению последствий зависит от конкретных фактов и будет зависеть от языка положения, а также от применимого законодательства и фактов.
  • Если имеется альтернатива неисполнению, стороны договора должны рассмотреть такие альтернативы в свете соответствующих обременений и затрат.

8. Может ли сторона по-прежнему предъявлять иск, если происходит квалификационное событие, дается надлежащее уведомление и предпринимаются меры по смягчению последствий?

  • Учитывая, что определение квалификационного события, надлежащее уведомление и смягчение последствий подлежат толкованию, в случае несогласия сторон по этим элементам может начаться судебный процесс.
  • Важно проанализировать и рассмотреть механизм разрешения споров, прописанный в договоре или предусмотренный действующим законодательством.

9. Существуют ли различия между юрисдикциями общего и гражданского права в отношении форс-мажора ?

  • Существуют важные различия между трактовкой форс-мажора в соответствии с юрисдикциями общего и гражданского права.
  • В юрисдикциях общего права (таких как США и Великобритания) форс-мажор не подразумевается в контрактах.Поэтому стороны договора должны прямо включить такие положения в договор. Следовательно, положения о форс-мажоре могут быть предметом переговоров для включения широких или узких условий.
  • В гражданско-правовых юрисдикциях форс-мажор обычно подразумевается в договорах, поэтому конкретные положения реже включаются в договоры. Однако там, где они включены, они могут позволить сторонам обойти возможные ограничения доктрины, изложенные в применимом праве.
  • Даже если контракт или применимое законодательство не предусматривают возражений против форс-мажора , в некоторых юрисдикциях, в том числе в некоторых штатах США, сторона договора разрешает использовать аналогичные возражения по общему праву, такие как «невозможность», «неосуществимость» или «разочарование». цели».

10. Будут ли последствия, вытекающие из COVID-19, составлять форс-мажор ?

  • Степень, в которой COVID-19 и его последующие воздействия и последствия представляют собой квалифицирующее форс-мажорное событие , в значительной степени зависит от фактов и условий контракта, конкретных фактов, применимого права и того, как суды в соответствующей юрисдикции (s) интерпретировать положения о форс-мажоре , среди прочего.
  • Даже если в договоре нет конкретного положения о форс-мажоре , применимое право может разрешать стороне оправдывать исполнение в соответствии с другими теориями перед лицом непредвиденных событий.
  • Закон, вероятно, изменится в результате COVID-19, и многие судебные решения могут быть результатом этой пандемии.

11. Какие шаги я могу предпринять, если форс-мажор может применяться к моему контракту?

  • Просмотрите свой договор, чтобы определить, содержит ли он положение о форс-мажоре , в том числе:
    • Конкретные события и обстоятельства, подпадающие под действие форс-мажора лечение
    • Другие соответствующие положения и условия договора (включая применимое право, случаи невыполнения обязательств, разрешение споров и т. д.)
  • Проанализировать, будет ли выполнение любой из сторон по договору невыполнимым или невозможным из-за прямых или косвенных последствий COVID-19, а не по другой причине.
  • Примите все необходимые меры для смягчения или уменьшения воздействия COVID-19 (включая его последующие последствия и последствия) на вашу способность выполнять обязательства по соответствующему контракту.
  • Своевременно соблюдать любые требования к уведомлению, включая предоставление документального подтверждения и конкретный способ уведомления ( e.г. , заказным письмом или ночной почтой на указанный адрес).
  • Рассмотрите потенциальные последствия или последующие последствия приостановки контрагентом исполнения контракта, если вы уведомите его о форс-мажорном событии.
  • Определите, доступно ли потенциальное страховое покрытие, включая страхование от перерыва в работе или страховой полис для конкретного события.
  • Задокументируйте все шаги, предпринятые для смягчения или предотвращения воздействия COVID-19 (или его последующих эффектов и последствий) на вашу способность выполнять контракт, а также все другие соответствующие факты и обстоятельства, а также шаги, которые вы предприняли для уведомления. .

12. Что делать, если я получу уведомление о форс-мажоре ?

  • Внимательно изучите уведомление, чтобы определить:
    • Подпадает ли это под действие положения о форс-мажоре или применимого законодательства
    • Соответствовали ли форма и сроки уведомления
    • Наличие и влияние применимых законов и фактов
    • Когда и как реагировать, освобождены ли ваши действия или платежи, и следует ли расторгнуть контракт в ответ на уведомление.
  • Подумайте, не повлияет ли уведомление на какие-либо другие контракты, и подумайте, следует ли вам предоставить копию уведомления другим сторонам.
  • Рассмотреть, выполнила ли сторона, заявляющая о форс-мажоре , другие свои обязательства по договору. Например, была ли сторона обязана реализовать план обеспечения непрерывности бизнеса или иным образом попытаться найти обходной путь в этой ситуации?
  • Помните, что в большинстве штатов потерпевшая сторона обязана уменьшить свой ущерб, даже если претензия о форс-мажоре неправомерна, а неисполнившая сторона нарушает договор.

13. Что делать, если в договоре нет пункта о форс-мажоре или пункт о форс-мажоре не касается конкретного рассматриваемого обстоятельства?

  • Существует доктрина общего права, согласно которой, если исполнение договора невозможно из-за обстоятельств, которые нельзя было разумно предвидеть, то неисполнение договора оправдывается или откладывается.

Оставить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *