Процент неустойки за пользование чужими денежными средствами: Расчет процентов по статье 395 гк рф: основные моменты

Содержание

Прокурор разъясняет — Прокуратура Республики Коми

Прокурор разъясняет

27 апреля 2021, 14:29

Определение размера процентов за пользование чужими денежными средствами

Текст

В силу пункта 1 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) в редакции, действовавшей до 01.

08.2016, за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующими в месте жительства кредитора или, если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения опубликованными Банком России и имевшими место в соответствующие периоды средними ставками банковского процента по вкладам физических лиц. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

Согласно указанной норме в редакции, действующей после 01.08.2016, в случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении.

Федеральным законом от 08.03.2015 № 42-ФЗ статья 395 ГК РФ дополнена пунктом 6, согласно которому, если подлежащая уплате сумма процентов явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд по заявлению должника вправе уменьшить предусмотренные договором проценты, но не менее чем до суммы, определенной исходя из ставки, указанной в пункте 1 данной статьи.

Указанная позиция гражданского законодательства изложена в пункте 39 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» (далее – постановление Пленума ВС РФ № 7). При этом источниками информации о средних ставках банковского процента по вкладам физических лиц, а также о ключевой ставке Банка России являются официальный сайт Банка России в сети «Интернет» и официальное издание Банка России «Вестник Банка России».

В силу пункта 48 постановления Пленума ВС РФ № 7 к размеру процентов, взыскиваемых по пункту 1 статьи 395 ГК РФ, по общему правилу, положения статьи 333 ГК РФ не применяются.

В соответствии с пунктом 73 постановления Пленума ВС РФ № 7 бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки. Доводы ответчика о невозможности исполнения обязательства вследствие тяжелого финансового положения, наличия задолженности перед другими кредиторами, наложения ареста на денежные средства или иное имущество ответчика, отсутствия бюджетного финансирования, неисполнения обязательств контрагентами, добровольного погашения долга полностью или в части на день рассмотрения спора, выполнения ответчиком социально значимых функций, наличия у должника обязанности по уплате процентов за пользование денежными средствами сами по себе не могут служить основанием для снижения неустойки.

В пункте 74 данного постановления указано, что кредитор, возражая против уменьшения размера неустойки, не обязан доказывать возникновение у него убытков, но вправе представлять доказательства того, какие последствия имеют подобные нарушения обязательства для кредитора, действующего при сравнимых обстоятельствах разумно и осмотрительно, например, указать на изменение средних показателей по рынку (процентных ставок по кредитам или рыночных цен на определенные виды товаров в соответствующий период, валютных курсов).

Из приведенных положений закона и разъяснений Пленума Верховного Суда Российской Федерации следует, что расчет процентов, предусмотренных статьей 395 ГК РФ, за период до 01.08.2016 и после этой даты осуществляется по разным правилам.

Снижение судом неустойки не должно влечь убытки для кредитора и вести к экономической выгоде недобросовестного должника в виде пользования денежными средствами по заниженной ставке процентов.

Гражданско-судебный отдел

Определение размера процентов за пользование чужими денежными средствами

В силу пункта 1 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) в редакции, действовавшей до 01.08.2016, за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующими в месте жительства кредитора или, если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения опубликованными Банком России и имевшими место в соответствующие периоды средними ставками банковского процента по вкладам физических лиц. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

При этом в пункте 1 статьи 395 ГК РФ установлен минимальный размер процентов на случай неисполнения денежного обязательства, который уменьшению не подлежит. Бремя доказывания несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства возлагается на должника. Снижение судом неустойки не должно влечь убытки для кредитора и вести к экономической выгоде недобросовестного должника в виде пользования денежными средствами по заниженной ставке процентов.

Гражданско-судебный отдел

Взыскание процентов по ст.

395 ГК РФ

Рассказываем о взыскании процентов по ст. 395 ГК РФ. Когда можно начислить проценты на сумму долга? За нарушение каких обязательств? Можно ли выбрать между процентами за пользование чужими денежными средствами и договорной неустойкой? Как рассчитать проценты? Каков срок исковой давности для их взыскания? Каков порядок взыскания и что необходимо доказать в суде? Когда досудебный порядок будет считаться соблюденным?

Любой предприниматель старается заранее оценить свои риски и включить в договор с контрагентом штрафные санкции в виде неустойки за нарушение обязательств, к примеру, по оплате товара. Договорная неустойка может быть любого размера. Но в случае судебного спора ст. 333 ГК РФ позволяет снизить размер такой неустойки до разумного и соразмерного последствиям нарушения обязательства.

Если же в договоре вы не предусмотрели неустойку, то помимо основного долга можно взыскать еще и проценты за пользование чужими денежными средствами. Правда, размер таких процентов весьма невысок по сравнению с обычным размером неустойки. Данный механизм представляет собой законную неустойку, урегулированную ст. 395 ГК РФ.

Связанный материал

Астрент: как рублем заставить должника исполнить неимущественное решение суда?

№ 09 / 2021

См. статью «Астрент: как рублем заставить должника исполнить неимущественное решение суда?» в № 9’ 2021

Связанный материал

Как взыскать с оппонента судебную неустойку

№ 08 / 2020

См. статью «Как взыскать с оппонента судебную неустойку» в № 8’ 2020

В отличие от договорной неустойки, размер процентов, взыскиваемых по ст. 395 ГК РФ, на основании ст. 333 ГК РФ снизить нельзя (п. 8 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ № 3 (2020), утв. Президиумом ВС РФ 25.11.2020). Это уже и так минимальный размер ответственности контрагента.

Связанный материал

Какие аргументы помогут в суде для снятия требования неустойки в полном объеме

№ 02 / 2020

Читайте статьи о том, какие аргументы помогут в суде для снятия требования неустойки в полном объеме или уменьшения ее, в № 2’ 2020

Связанный материал

Какие аргументы помогут в суде для уменьшения неустойки

№ 03 / 2020

Читайте статьи о том, какие аргументы помогут в суде для снятия требования неустойки в полном объеме или уменьшения ее, в № 3’ 2020

Нужно также отличать проценты, предусмотренные ст. 395 ГК РФ, от установленных ст. 317.1 ГК РФ, которые еще называют «законными процентами». В первом случае это мера ответственности, во втором – лишь плата за пользование денежными средствами¹.

Связанный материал

Законные проценты по ст. 317.1 ГК РФ. Практика применения

№ 06 / 2016

См. статью «Законные проценты по ст. 317.1 ГК РФ. Практика применения» в № 6’ 2016

Проценты по ст. 395 ГК РФ начисляются только за нарушение гражданско-правовых денежных обязательств в двух случаях:

в случае неправомерного удержания денежных средств или уклонения от их возврата;
в случае иной просрочки в их уплате.

К требованиям об исполнении обязательства в натуре (к примеру, о поставке товара) ст. 395 ГК РФ не применяется.

Начнем с подробного рассмотрения того, по каким обязательствам можно требовать взыскания процентов по ст. 395 ГК РФ.

На что можно начислить

Для начала определимся, на какие суммы можно с уверенностью начислять проценты по ст. 395 ГК РФ. В силу п. 37 Постановления Пленума ВС РФ № 7 проценты могут быть начислены на следующие суммы:

1. Договорную задолженность (или задолженность по иным сделкам). Например, если вы поставили товар, а контрагент его не оплатил вовремя. Или наоборот – вы заплатили авансовый платеж, а контрагент товар не поставил и аванс не вернул. В первом случае проценты начисляются на стоимость товара, во втором – на сумму авансового платежа.

2. Сумму возмещения причиненного вреда, взысканную решением суда или установленную в соглашении о возмещении вреда (п. 57 Постановления Пленума ВС РФ № 7).

3. Сумму неосновательного обогащения. Например, когда вы ошибочно перечислили денежные средства третьему лицу, а оно их не возвращает.

4. Сумму денежных средств, которые сторона должна возвратить в результате признания сделки недействительной и применения последствий недействительности в виде двусторонней реституции (п. 56 Постановления Пленума ВС РФ № 7). Здесь важно, чтобы вторая сторона произвела возврат полученного по сделке (например, имущества). До этого момента проценты начислить нельзя. Например, суд признал недействительным договор купли-продажи автомобиля и применил последствия недействительности в виде возврата сторон в первоначальное положение. Тогда покупатель должен вернуть автомобиль, а продавец – денежные средства, уплаченные по договору. Покупатель требования выполнил, автомобиль вернул, а продавец свои требования не выполнил. На сумму невозвращенных продавцом денежных средств и начисляются проценты.

5. Сумму, взысканную по судебному акту, если должник его не исполнил в срок. Например, суд взыскал в вашу пользу основной долг по договору поставки и судебные расходы на представителя. На всю сумму по судебному решению можно начислить проценты по ст. 395 ГК РФ и подать отдельный иск об их взыскании. Датой начала расчета будет дата вступления решения суда в законную силу. Основанием для взыскания процентов будет неисполнение решения суда или несвоевременное его исполнение.

Но нельзя начислить проценты на уже взысканную судом сумму процентов по ст. 395 ГК РФ, сумму неустойки. Их из расчета нужно исключить (определение ВC РФ от 12.10.2017 № 309-ЭС17-7211).

Важно также отметить, что предоставление должнику рассрочки исполнения судебного акта никак не влияет на возможность начисления процентов по ст. 395 ГК РФ (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 21.05.2018 № Ф01-1083/2018 по делу № А39-1930/2017). Взыскатель точно так же имеет право взыскать проценты за весь период неисполнения судебного акта. Должник не получает никаких преференций от рассрочки. Надлежащим исполнением решения суда будет погашение задолженности в полном объеме.

На что начислить нельзя

Теперь рассмотрим, на какие суммы начислять проценты по ст. 395 ГК РФ нельзя:

1. На сумму убытков. Убытки по своей сути сами по себе являются мерой ответственности за ненадлежащее исполнение обязательств стороной. Например, убытки в виде реального ущерба можно взыскать с арендатора, повредившего арендуемое помещение.

Применение меры ответственности к другой мере ответственности невозможно, поэтому начислять проценты на сумму убытков запрещено (см., например, постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2021 по делу № А39-8590/2018).

2. На сумму финансовых санкций, необоснованно взысканных налоговыми, таможенными органами, органами ценообразования и другими…

Законы о чужих деньгах (OPM)

С юридической точки зрения, чужие деньги (OPM) относятся к любому случаю, когда одной стороне доверено владеть или хранить деньги для другой стороны. Удерживающая сторона обычно удерживает деньги другого лица в течение определенного периода времени и по определенной причине. Наиболее распространенным примером этого может быть лицо, стремящееся перевести деньги получателю, и делает это с помощью доверительного управляющего.

В этом примере доверительным управляющим будет незаинтересованная третья сторона, которой поручено удерживать средства до указанного времени для перевода. Лицо, которому принадлежит трастовое имущество, подлежащее распределению, называется учредителем.

Доверенное лицо может понадобиться в случаях, когда жертвователь не хочет, чтобы получатель немедленно получил деньги; примером этого может быть, если они хотят, чтобы получатель сначала окончил колледж. Доверительный управляющий будет иметь различные обязанности, связанные с деньгами другого лица, которыми они владеют. Некоторые другие примеры того, когда человек может владеть деньгами других людей, — это когда люди кладут свои деньги в банк или когда донор вкладывает средства в компанию для получения гранта для малого бизнеса.

Каковы денежные законы некоторых других людей?

Деньги других людей тесно связаны с ценными бумагами или различными интересами, связанными с инвестициями. Возврат таких инвестиций должен в первую очередь или исключительно зависеть от усилий лица, отличного от инвестора. Закон о ценных бумагах относится к нескольким федеральным законам и постановлениям, которые регулируют продажу, покупку и создание обеспечительных интересов.

В Соединенных Штатах есть одно агентство, которое несет исключительную ответственность за обеспечение соблюдения законодательства о ценных бумагах. Это Комиссия по ценным бумагам и биржам, или «SEC». SEC защищает инвесторов, а также поддерживает целостность рынков ценных бумаг. Это достигается за счет требования, чтобы публичные компании раскрывали общественности всю значимую финансовую информацию, а также другую соответствующую информацию, чтобы общественность могла должным образом оценить инвестиции в безопасность.

Неправительственная организация, Ассоциация регулирования финансовой отрасли («FINRA»), существует для «защиты инвесторов от мошенничества и недобросовестных практик». FINRA разрабатывает и обеспечивает соблюдение правил, регулирующих деятельность зарегистрированных брокеров и брокерско-дилерских фирм в США. Ниже перечислены некоторые положения, регулируемые FINRA:

Торговля акциями;
Корпоративные облигации;
Фьючерсы на ценные бумаги; и
Опции.

Каковы некоторые общие обязанности доверенного лица?

Все попечители несут фидуциарные обязанности по отношению к бенефициарам траста. Фидуциарная обязанность относится к особой обязанности одной стороны перед другой, которая налагается законодательством штата. Поскольку доверительный управляющий — это лицо, имеющее законное право собственности на трастовое имущество, доверительный управляющий имеет право передавать трастовое имущество бенефициарам в соответствии с инструкциями, предоставленными учредителем траста.

Фидуциарные обязанности доверительного собственника обычно включают:

Долг верности : Все доверительные управляющие должны обеспечить защиту интересов бенефициаров в трастовой собственности. Таким образом, попечители не должны предпринимать никаких действий, которые могут принести пользу им самим, а также нанести ущерб этим интересам;
Обязанность заботы : Доверительные управляющие несут ответственность за определение того, когда, как и что инвестировать, если учредитель поместил деньги в траст, который должен быть инвестирован. Эти решения должны приниматься с осторожностью и усердием, и они должны быть разумными;
Обязанность по разделению фондов : Эта обязанность похожа на обязанность верности. Доверительные управляющие не могут смешивать или смешивать свои личные средства с фондами траста;
Обязанность по охране : Доверительные управляющие обязаны хранить трастовые активы, такие как деньги, в безопасности, чтобы избежать кражи. Поскольку трастовые деньги часто инвестируются в Интернете, доверительный управляющий должен принять разумные меры для предотвращения взлома трастового счета. Такие меры могут включать установку антивирусного и антивредоносного программного обеспечения;
Обязанность инвестировать : Все инвестиционные решения должны приниматься с главной целью — заработать деньги. Доверительные управляющие должны проявлять разумные навыки и осторожность при принятии решения о том, какие инвестиции имеют разумные шансы заработать деньги, чтобы служить доходом для бенефициаров; и
Обязанность ведения бухгалтерского учета : Доверительные собственники должны вести бухгалтерский учет, а также вести учет всех финансовых операций, касающихся трастового имущества. Доверительные управляющие должны вести учет расходов, необходимых для управления трастом, таких как комиссионные брокера, а также деньги, потраченные на улучшение траста, если имуществом траста является физический объект.

Какие распространенные споры касаются чужих денег?

Обычный спор, связанный с чужими деньгами, возникает, когда лицо, владеющее деньгами, использует средства в своих целях. Это явно нарушение их фидуциарных обязанностей; большинство споров, связанных с OPM, возникают из-за того, что доверительный управляющий нарушает свои фидуциарные обязанности перед учредителем и бенефициарами.

В другом примере финансист ссужает или дает деньги компании в виде гранта. Большинство грантов не нужно возвращать; однако гранты часто предоставляются с условиями. Примером этого может быть финансист, требующий от компании использовать средства только для конкретных исследовательских целей. Неиспользование средств в соответствии с их соглашением может привести к нарушению договора о предоставлении гранта.

Нужен ли мне адвокат для помощи с законами о чужих деньгах?

Ответственность за чужие деньги — серьезная ответственность. Таким образом, вам следует проконсультироваться с опытным и знающим юристом по недвижимости, чтобы убедиться, что вы соблюдаете все соответствующие законы. Опытный адвокат по недвижимости может предоставить вам юридическую консультацию по этому вопросу, а также представлять вас в суде, если какие-либо споры приведут к судебному иску.

Трэвис Пилер

Юридический писатель LegalMatch

Первоначальный автор

Трэвис получил степень доктора права в 2017 году в Юридическом центре Хьюстонского университета и степень бакалавра права. с отличием Техасского университета в 2014 году. Трэвис написал на многочисленные юридические темы, от статей, отслеживающих каждое решение Верховного суда в Техасе, до законов виртуальной реальности. В свободное время от юридического мира и поиска знаний этот обладатель черного пояса 3-й степени и сертифицированный инструктор стремится работать с различными благотворительными организациями, направленными на обеспечение доступа к развлечениям и играм для всех людей.

Хосе Ривера

Ответственный редактор

Редактор

Последнее обновление: 30 июля 2020 г.

Люди, работающие с чужими деньгами

Доброе утро, и спасибо, Скотт [Вейсман], за это любезное знакомство. Прежде чем я начну, напомню вам, что Комиссия по ценным бумагам и биржам снимает с себя ответственность за любое заявление или частную публикацию любого из своих сотрудников, включая меня. Высказанные здесь взгляды являются моими собственными и не обязательно отражают точку зрения Комиссии, членов Комиссии или других сотрудников.

Я очень рад быть здесь с вами сегодня. Не так давно я участвовал в этой конференции в качестве слушателя. Как некоторые из вас, возможно, знают, я проработал в отрасли или рядом с ней 24 года, прежде чем присоединиться к SEC. Как и вам, мне нравилось работать с коллегами в высококонкурентном, быстро меняющемся бизнесе… пытаясь помочь нашим клиентам, сотрудникам и владельцам достичь своих целей. Меня тоже регулярно осматривала SEC… но это история для другого случая.

Сегодня я стою перед вами по другую сторону трибуны, потратив последние 2,5 года на изучение рынка с точки зрения регулятора, и, надеюсь, собираюсь сказать что-то, что подготовит почву для следующих двух дней или иным образом будет полезно. или интерес к вам.

Мой недавний опыт работы с Комиссией подтвердил сложность и приспособляемость рынка… сложность и скорость изменений, которые могут быть захватывающими, воодушевляющими, сложными или разочаровывающими… но это также может привести к тому, что мы забудем наши основы и потеряем лес для деревья. Мы можем заблудиться во многих регулирующих органах, законах, правилах и положениях. Имею ли я дело с SEC, ФРС, OCC, CFTC, FCA или другими? Как я могу воспользоваться правилом SEC 506(c) и не потерять свое освобождение в соответствии с правилом CFTC 4.13(a)(3)?

Мы также можем потеряться в ускоряющемся темпе технологических изменений. Свой первый компьютер я получил через 7 лет после окончания юридического факультета, когда электронная почта еще не использовалась для делового общения; финансовые консультанты заполняли билеты заказов ручкой; и акции торгуются дробями. Сегодня, всего 20 лет спустя, технологии изменили отрасль… и вам лучше не моргать, иначе вы можете сильно отстать. Участники рынка теперь требуют получать выпуски новостей лишь на сотые доли секунды раньше, чем их коллеги. Недавно мы развернули в OCIE новый инструмент торговой аналитики, который позволит нашим экспертам быстро подвергнуть ваши торговые данные за годы более чем 50 тестам.

Несмотря на то, что сложные и меняющиеся своды правил, нормы, алгоритмы и волоконно-оптические кабели (сейчас переходят на лазеры), формирующие современный рынок, интересны и важны, я не хочу сегодня говорить о них. Я хочу вернуться в старую школу. Я хочу вернуться к основам. Я хочу рассказать о человек . В частности, я хочу поговорить о людях, распоряжающихся чужими деньгами. Разве не в этом суть индустрии финансовых услуг? … человек распоряжаются чужими деньгами?

Хорошие люди пытаются поступать правильно

Я начну с того, что подчеркну, что время, проведенное в Комиссии, укрепило мое понимание в тот день, когда я был приведен к присяге: подавляющее большинство людей в отрасли… включая, как я подозреваю, всех в этой комнате… пытаются поступать правильно. вещь своими клиентами, коллегами, владельцами и… даже регуляторами. Вот почему ты здесь сегодня.

Это непростая задача. Действительно, это очень сложная задача, учитывая некоторые сложности и инновации, о которых мы уже говорили. Тем не менее, когда сотрудники OCIE взаимодействуют с бизнес-лидерами, юристами и специалистами по соблюдению нормативных требований и выявляют недостатки или слабые места в средствах контроля … независимо от того, решаем ли мы проблемы в целом на рынке или проблемы, характерные для фирмы … большинство из них добросовестно пытаются исправить самостоятельно.

Поэтому мы в OCIE тратим много времени и ресурсов, пытаясь помочь хорошим людям сделать это правильно. Мы прозрачны. В течение последних двух лет мы публиковали наши приоритеты экзаменов, чтобы вы знали области, которые мы будем исследовать, чтобы у вас была возможность оценить себя и исправить. Мы также публикуем оповещения о рисках, чтобы отметить области, в которых мы обнаружили несоблюдение требований в компаниях, что снова дает вам возможность предварительно изучить эти проблемы в ваших организациях. Мы проводим все больше информационно-просветительских мероприятий и мероприятий, на которых мы делимся с вами тем, что мы видим, и тем, что требует закон.

Начиная с председателя Мэри Джо Уайт и далее по всему OCIE, цель состоит не в том, чтобы играть в «попался!» Мы в OCIE гораздо больше заинтересованы в том, чтобы многие хорошие люди в отрасли исправлялись и добивались успеха.

Именно в этом духе — духе помощи хорошим людям поступать правильно — я хочу продолжить и поговорить с вами о трех наиболее распространенных действиях, которые люди совершают, распоряжаясь чужими деньгами, которые могут привести к серьезным последствиям. взаимодействие с Комиссией (не говоря уже о клиентах и их адвокатах, других регуляторах и криминальных авторитетах).

Кто они такие? Пытаясь сосредоточить ресурсы OCIE на основных причинах вреда, причиняемого инвесторам и нашим рынкам, я проанализировал большинство результатов экзаменов и правоприменительных мер в области инвестиционного консультанта за последние несколько лет и далее… и пришел к выводу, что почти все серьезные проблемы мы обращаемся, возникают потому, что: (1) некоторые люди лгут, мошенничают и воруют; (2) некоторые люди действуют безрассудно; и (3) некоторые люди не видят, не думают и не действуют ясно или справедливо, потому что их суждение затуманено… или загрязнено… конфликтом интересов.

И, подобно Роду Серлингу, я «представляю на ваше рассмотрение», будут ли ваши юридические, комплаенс-программы, программы контроля рисков и аудита улучшены, если вы внедрите их для выявления и эффективного взаимодействия с этими людьми и проблемами, которые они создают в ваших организациях… будь то вы фирма с 3, 30, 300 или 300 000.

Лжецы, мошенники и воры

Мы можем быстро избавиться от первого порока. Способов и средств человека много, но методы, используемые некоторыми людьми, чтобы отделить своих братьев от своих денег, относительно неизменны. Они лгут, мошенничают и воруют.

Я собираюсь использовать несколько примеров из судебных дел — чтобы не быть деспотичным, но я ограничен в том, что могу сказать о проверках, которые не являются публичными.

Возможно, вы видели, что отдел правоприменения недавно обвинил адвоката из Лос-Анджелеса в том, что он якобы является автором мошеннической схемы по сбору денег за счет операции в котельной. Утверждается, что продавцы под высоким давлением убедили более 60 инвесторов по всей стране вложить в общей сложности 1,8 миллиона долларов в фильм, сначала названный 9. 0088 Марсель и позже изменен на Контрабандист . Инвесторам якобы ложно сказали, что в фильме появятся самые разные актеры, от Дональда Сазерленда до Жан-Клода Ван Дамма, хотя на самом деле к ним даже не подошли. Вместо того, чтобы использовать средства инвесторов на расходы по производству фильма, как было обещано, обвиняемых обвиняют в том, что они тратят большую часть денег на себя. В пресс-релизе SEC говорится, что оставшихся средств инвесторов недостаточно для создания публичного объявления, не говоря уже о полнометражном фильме, способном обеспечить обещанный инвесторам прокат в кинотеатрах.

Хотя я считаю, что лжецы, мошенники и воры составляют очень незначительное меньшинство в отрасли, SEC тратит значительное количество времени и ресурсов, пытаясь обнаружить их плохое поведение и предотвратить причинение ими вреда инвесторам.

Вы также должны. С того момента, как вы нанимаете второго сотрудника, или 20 , или 2000 , возрастает вероятность того, что вы наняли кого-то, кто прибегнет к плохим действиям, чтобы лишить других людей их денег.

Мой первый начальник в отрасли руководил нашим юридическим и комплаенс-отделом, в котором работало более тысячи сотрудников. В запоминающейся, но приземленной метафоре он имел обыкновение заявлять: «У нас все хорошо. Нам предстоит работать с умными людьми в интересном деле. Мы помогаем нашим клиентам достичь их финансовых целей. Наши сотрудники хорошо зарабатывают и обеспечивают свои семьи. Это отличная компания. Мы ( и здесь он говорил о руководстве фирмы, а не только о команде соблюдения ) подобны спасателям в общественном бассейне, наблюдающим, как головы пловцов качаются в воде. Большинство развлекается, следуя правилам бассейна, но вы просто знаете, что кто-то может быть там, мочиться в бассейн, портя его для всех. Наша задача — найти этого человека».

Возможно, именно здесь наши интересы наиболее тесно совпадают. Никому не нужны лжецы, мошенники или мошенники в своих фирмах или в отрасли.

Безрассудные люди

OCIE также видит людей, которые ведут себя безрассудно. Они забывают, что являются доверенными лицами и хранителями денег своих клиентов.

Например, вы, возможно, видели, что Отдел правоприменения недавно возбудил урегулированное дело[1] против фирмы, которая внедрила практику, предоставившую 60 сотрудникам фирмы полный контроль над средствами клиентов без принятия каких-либо соответствующих мер безопасности. Фирма предоставила своим сотрудникам доступ и перевод средств клиентов с помощью (1) предварительно подписанных доверенностей; (2) вырезание и вставка подписей клиентов в LOA; (3) и сохранение логинов и паролей для доступа к внешним учетным записям своих клиентов.

Позвольте мне здесь остановиться и сказать: «Я понял». Фирма, вероятно, пыталась оказать услугу своим клиентам, предоставив им возможность легко переводить средства. Но, что важно, запись лишена каких-либо фактов, указывающих на то, что фирма приняла разумные меры контроля, чтобы гарантировать, что выплаты клиентских средств с помощью предварительно подписанных доверенностей, вырезанных и вставленных подписей или удаленного входа в систему были действительно санкционированы клиент. Это была авария, которая ждала своего часа.

Это мог быть проблемный сотрудник с пристрастием к наркотикам, алкоголю или азартными играми, у которого возникло искушение присвоить средства клиента… или это мог быть клиент, который пытался привязать это к фирме и ложно заявлять, что снятие или серия снятий были несанкционированным, и не будет записи об авторизации. Когда-нибудь, каким-то образом, отсутствие контроля укусит фирму.

Как оказалось, неадекватность контроля фирмы была выявлена, когда хакер получил контроль над учетной записью электронной почты клиента и, выдавая себя за клиента, отправил по электронной почте инструкции для фирмы перевести почти 300 000 долларов на счет в иностранном банке, указанный хакером. Фирма отреагировала на украденное электронное письмо без вопросов и дополнительных запросов, и деньги клиента исчезли.

Выявление людей, ведущих себя безрассудно в ваших фирмах, может быть трудным. Финансовые услуги являются жесткой конкуренции. Вы пытаетесь не отставать. Ресурсы конечны. И, в зависимости от размера вашей фирмы, люди могут иногда бродить вне поля зрения и за холмом, прежде чем вы поймете, что они больше не в стаде.

Поэтому я умоляю вас быть в курсе того, что происходит в вашем бизнесе, и постоянно исследовать и тестировать, чтобы оценить, есть ли в вашей организации люди, которые спешат с головой или по уши в деятельности в отсутствие видов контроля. которые должен иметь доверительный управляющий.

Это могут быть новые продукты… или новые направления бизнеса… или быстрый рост… или приобретения… или сокращения и сокращения… или изо всех сил стараться обслуживать своих клиентов. Крайне важно выявлять и устранять любые случаи в вашей организации, когда люди распоряжаются чужими деньгами при отсутствии разумного контроля.

Когда сотрудники OCIE и я изучаем отрасль сегодня, одной из областей, где мы начинаем проводить проверки для оценки наличия и эффективности средств контроля, является пространство альтернативных взаимных фондов. Все чаще консультанты взаимных фондов создают и продвигают фонды, которые помечены как «альтернативные» и держат нетрадиционные инвестиции или используют сложные торговые стратегии.

Альтернативные фонды — яркий, блестящий объект. По данным нашей группы по анализу рисков и надзору, активы под управлением альтернативных взаимных фондов выросли на 63% за 12 месяцев, закончившихся 31 декабря 2013 г., со 158 BB до 258 BB. Не менее 60 альтернативных фондов, запущенных в 2013 году, присоединились к 64 фондам, запущенным в 2012 году, и оставили инвесторам более 400 фондов, помеченных как «альтернативные» в той или иной форме. По оценкам по крайней мере одного консультанта, к 2022 г. альтернативные фонды будут составлять почти 16% всех активов фондов по сравнению с примерно 3% в 2011 г.

Безусловно, нет ничего плохого в альтернативных инвестициях или альтернативных инвестиционных стратегиях как таковых. Многие инвесторы выиграли от их включения в портфели.

Но… и это большое, но… использование трудно поддающихся оценке и/или неликвидных ценных бумаг в открытом паевом фонде, который требует ежедневной оценки и предлагает ежедневную ликвидность, сопряжено с риском. Это особенно верно для консультантов, которые могут иметь опыт работы с альтернативами в частных фондах, но плохо знакомы с их реализацией в рамках требований Закона об инвестиционных компаниях… и для консультантов, которые могут иметь опыт работы с Законом об инвестиционных компаниях, но плохо знакомы с альтернативами.

Короче говоря, ежедневная оценка и ежедневная ликвидность требуют огромного контроля и дисциплины. Консультант может инвестировать до 15% активов открытого фонда в неликвидные инвестиции. Это 15% по себестоимости… не по рынку. Так, процент фонда, вложенного в неликвидные альтернативы, может колебаться выше 15%… и если рынок резко пойдет вниз… и инвесторы начнут массово выкупать свои акции… фонд неликвидных вложений может двигаться еще выше …

Вы получаете картину. Альтернативные фонды — это яркий, блестящий объект… но это острый объект. Если кто-либо из вас запустил или рассматривает возможность запуска взаимных фондов, использующих альтернативные инвестиции или стратегии, я умоляю вас оценить разумность и эффективность ваших средств контроля.

Конфликт интересов

Это подводит нас к конфликту интересов — пороку, который труднее всего обнаружить людям внутри организации, потому что они часто страдают от него. Сотрудники OCIE и я видим случаи, когда честные, трудолюбивые люди не замечают тот факт, что они ставят свои интересы выше своих клиентов. Мы можем прийти в такие ситуации независимо и не под влиянием того же давления и стимулов, что и консультант, и сразу же увидеть, что деньги клиента используются в первую очередь в интересах консультанта, а не клиента… но консультант будет упорно цепляться за представление о том, что его сердце и дела чисты.

Есть апокрифическая история об Аврааме Линкольне и конфликте интересов во время дебатов Линкольна-Дугласа. ( Я помню, как читал эту историю несколько лет назад, но не смог найти первоисточник при подготовке этих замечаний, поэтому я не могу подтвердить, что эта история правдива… но в ней есть доля правды. укажите мне источник или подтвердите, что это просто легенда, я был бы признателен, если бы вы сообщили мне об этом. )

Во всяком случае, как вы знаете, в 1858 году Авраам Линкольн и Стивен Дуглас участвовали в серии дебатов по вопросу о рабстве. Они чередовались, кто ходил первым. Лидер должен был говорить в течение 60 минут, а затем на сцену выходил другой. Однажды Дуглас начал и подробно изложил «великое благо рабства». Когда настала очередь Линкольна говорить, Линкольн неторопливо вышел на сцену и просто держал перед глазами две золотые монеты. Он сказал: «Знаете, иногда мужчине трудно ясно видеть, когда они перед его глазами».

Я не сравниваю конфликты интересов в индустрии финансовых услуг с лишениями рабства, НО это подтверждает мою точку зрения. Если золота было достаточно, чтобы ослепить взор людей от ужасов и несправедливости человеческого рабства, то его, безусловно, будет достаточно, чтобы затуманить взор людей, когда дело доходит до того, какие инвестиции покупать… или где это покупать… или сколько платить… или кто из нескольких клиентов получает кусок.

Конфликты также интересны и коварны, потому что мы видим их на индивидуальном, фирменном и отраслевом уровне. Один человек, узкая группа людей или, казалось бы, все во всей системе могут постепенно, с течением времени, путем наращивания оправданий, обычаев и отговорок убедить себя в том, что они имеют право на деньги и возможности, которые справедливо принадлежат их клиентам.

Возьмем конфликт на индивидуальном уровне. В 2012 году Комиссия обвинила основателя, мажоритарного владельца и ИТ-директора консультанта из Лос-Анджелеса[2] (который на пике своего развития управлял более чем 10 BB на сумму более 10 долларов США) в якобы несправедливом распределении сделок с опционами. В жалобе утверждалось, что за период более двух лет принципал разместил почти 2500 опционных сделок более чем через час после их исполнения, что позволило ему регулярно выбирать выигрышные сделки и распределять их по привилегированным счетам (включая его собственный). Несмотря на то, что руководство по политике фирмы требовало от сотрудников «придерживаться самых высоких стандартов в отношении любых потенциальных конфликтов интересов со счетами клиентов», здесь был не просто потенциальный конфликт, а реальный конфликт («Кто получает эти прибыльные сделки?») который, как утверждается, последовательно разрешался в пользу принципала в течение 27-месячного периода за счет его клиентов.

OCIE также видит конфликты, которые, по-видимому, мешают работе всей фирмы. В 2012 году Комиссия урегулировала обвинения против фирмы из Портленда, штат Орегон,[3] которая получала компенсацию за размещение своих клиентов в определенных взаимных фондах. Фирма, которая управляла почти 2 миллиардами долларов (что немаловажно), предлагала услуги по управлению активами «под ключ» и поддержку бэк-офиса примерно 60 консультантам. Фирма также создала и предложила своим клиентам-консультантам собственные модели распределения активов. В моделях использовались различные взаимные фонды, ETF и акции. Время от времени советник менял весовые коэффициенты, а также используемые средства в моделях. Если участвующие советники соглашались, то изменения вносились во все клиентские счета советника.

В сентябре 2007 года фирма заключила соглашение с брокером, который согласился выплачивать фирме процент от AUM, инвестированных в определенные фонды. Эта договоренность включала положение о масштабировании, которое увеличивало ставку выплаты фирме, если она достигала более высоких уровней инвестиций в фонды, охватываемые соглашением. Таким образом, из всех тысяч средств, доступных фирме, у нее был прямой финансовый стимул использовать определенные средства, и использовать их в возрастающих количествах, для построения моделей, которые она предлагала своим клиентам-консультантам.

Об этом фактическом (не теоретическом или потенциальном) конфликте интересов не сообщалось ни клиентам-консультантам фирмы, ни, в свою очередь, их клиентам… оставляя меня в недоумении… что думала фирма? Как они устроились в таком порядке? Какие рационализации и оправдания требовались?

Стимулы, конфликты и человеческий разум — могущественные вещи. Действительно, конфликты на уровне отдельных сотрудников и компаний могут иногда перерастать в «групповое мышление» или конфликты в масштабах всей отрасли.

Давайте вернемся в 2003 год. Комиссия по ценным бумагам и биржам начала серию проверок дистрибьюторов и консультантов взаимных фондов, чтобы выяснить, получали ли дистрибьюторы брокерские услуги – компенсацию в виде комиссионных по сделкам от имени фонда – как форму нераскрытой компенсации за продажу фонда. . К концу этих экзаменов стало очевидным несколько вещей: (1) в отрасли были широко распространены случаи, когда консультанты направляли брокерские услуги фонда дистрибьюторам, чтобы компенсировать им продажу акций фонда; (2) при этом многие консультанты не выполняли свои фидуциарные обязанности перед акционерами по распределению сделок, чтобы попытаться добиться наилучшего исполнения — напротив, они ставили свои интересы выше интересов своих акционеров, (3) многие консультанты были вдвойне противоречивы потому что они использовали деньги акционеров (в виде брокерских комиссий) для компенсации или сокращения обязательств консультантов по распределению доходов, и если консультанты не направляли достаточное количество брокерских долларов дистрибьюторам, они должны были компенсировать разницу. из собственных карманов; и (4) эти договоренности и платежи, которые были существенными и не отвечали интересам акционеров, не были должным образом раскрыты (или раскрыты 9).0202 по телефону все) инвесторам или директорам фондов. [4] В результате проверок в 2004 году к Правилу 12b-1 была внесена поправка, запрещающая использование брокерских комиссий для финансирования распределения средств, ряд принудительных мер, возмещение почти 100 миллионов долларов и почти 20 миллионов долларов в виде штрафов. Оглядываясь назад, трудно понять, как что-то столь пагубное превратилось в широко распространенную отраслевую практику. ^{^[5]}

Может ли это повториться? Когда мы смотрим в отрасль сегодня, одной из областей, где мы активно ищем нераскрытые и неустраненные конфликты, является тенденция среди фирм с двойной регистрацией перемещать активы своих клиентов с комиссионных брокерских счетов на комиссионные оберточные счета, которые предлагают консультации и торговля без комиссии за одну комиссию, основанную на активах.

Двойные регистраторы, которых мы рассматриваем, могут довольно быстро объяснить, почему миграция на платные учетные записи выгодна для них. Их комиссионный бизнес испытывает давление из-за снижения объемов торговли и снижения комиссионных ставок. Они могут превратить изменчивую компенсацию на основе транзакций в более стабильный, надежный и предсказуемый поток доходов. Им больше не нужно совершать продажу, чтобы получить комиссию.

И могут быть веские и законные причины, по которым переход на платный консультационный счет отвечает интересам клиента. Клиент может получить дополнительные услуги планирования или консультации. Стимул рекомендовать неподходящие транзакции для получения комиссии устранен, и клиент может оценить возможность инициировать сделку самостоятельно без уплаты комиссии.

И нет ничего плохого в том, чтобы получать комиссионные за то, что консультанты оказывают такие ценные услуги. Исследование за исследованием показывают, что средний доход инвестора в акции в течение длительных периодов времени отстает от доходности широкого индекса акций на несколько процентных пунктов из-за поведенческих предубеждений и тенденций. Среднестатистический инвестор продает, когда следует покупать, и покупает, когда следует продавать… поэтому руководство инвесторами и помощь им в применении дисциплинированной инвестиционной стратегии могут оказаться ценной услугой.

Но мы видим случаи, когда ценностное предложение для клиентов неясно:

Ценные бумаги приобретаются, а портфели формируются или реконструируются на платных брокерских счетах со значительными затратами для клиента, а затем быстро переводятся на комиссионный оберточный счет, на котором они могли бы совершать те же сделки без уплаты комиссионных.
Счета, состоящие в основном или полностью из денежных средств или их эквивалентов, приносящие несколько базисных пунктов, которые переводятся на комиссионный оберточный счет, взимающий до почти 3% от AUM… и продолжают инвестироваться в наличные деньги.
Учетные записи, которые в течение многих лет находятся на платной учетной записи, не совершая ни одной транзакции, или совершая транзакции продажи только для получения выручки для оплаты комиссии, основанной на активах.

Я мог бы продолжать… но достаточно сказать, что переход на платные счета-обертки является широко распространенной практикой. Многие люди прыгнули в бассейн. Мы опасаемся, что рационализация того, что «все делают это», может негативно повлиять на мнение людей о том, что некоторые из этих механизмов отвечают интересам их клиентов.

Если вы не видели, Комиссия недавно опубликовала хороший бюллетень для инвесторов о неблагоприятном влиянии сборов на доходность инвесторов с течением времени.[6] Ставки для инвесторов (и консультантов) и риск того, что золотые монеты затуманят их зрение, высоки.

Заключение

Я надеюсь, что сегодня и завтра у вас будет возможность изучить рынок и свой бизнес через окно множества законов, правил и норм, которые вы должны соблюдать… и через окно технологических изменений, охвативших отрасль и ваши фирмы, которые вы должны ориентироваться. Но я также надеюсь, что вы вернетесь к основам и потратите некоторое время на размышления о людях, которые работают в отрасли и в ваших фирмах. Большинство из них — хорошие люди, пытающиеся поступать правильно со своими клиентами, коллегами и владельцами.

Но время от времени вы будете сталкиваться с кем-то, кто просто пытается лишить других людей их денег с помощью лжи или незаконного присвоения… или кто безрассудно распоряжается чужими деньгами и в отсутствие разумного контроля со стороны настоящего фидуциара… или чьи стимулы и мыслительный процесс оставляли его (или их… а иногда и целую группу из них) в конфликте и вели себя так, что их эгоистичные интересы ставились выше интересов тех, кому они согласились служить.

При попытке выявить и обратиться к этим людям, особенно к людям, находящимся в конфликте, пожалуйста, от имени ваших клиентов, коллег и владельцев, думайте и действуйте независимо, строго и объективно… постоянно спрашивая: «Как этот продукт или учетная запись, или курс поведения в интересах наших клиентов, которые дали нам свои деньги и чьи интересы мы согласились поставить выше наших собственных?»

И если и когда вы не можете получить четкий ответ на этот вопрос, который вы можете легко понять и объяснить другим, вы сделали это! Вы определили, кто писает в бассейн.

Спасибо и удачной конференции!

[2] SEC против Aletheia Research and Management, Inc. и Питера Дж. Эйхлера-младшего , Окружной суд США Центрального округа Калифорнии, Гражданский иск № 12-cv-10692-JFW-(RZx) , доступно по цене : http://www.sec.gov/litigation/complaints/2012/comp22573.pdf.

[4] См. , напр. , В отношении Массачусетского фин. Services Co. , Закон об консультантах, выпуск № 2224 (31 марта 2004 г.), , доступный по телефону : http://www.sec.gov/litigation/admin/ia-2224.htm; см. также , напр. , In re PA Fund Management LLC, PEA Capital LLC и PA Distributors LLC, Exchange Act Release No. 50384 (15 сентября 2004 г.), доступно по адресу : http://www.sec.gov/litigation/admin/34-50384.pdf.

[5] «Необходимость распределять паи фонда (или избегать осуществления платежей за распределение из собственных активов) вынуждает консультантов направлять больше средств (или брокерских долларов) на брокеров по продаже.

Процент неустойки за пользование чужими денежными средствами: Расчет процентов по статье 395 гк рф: основные моменты — Оренбург

Прокурор разъясняет — Прокуратура Республики Коми

Прокурор разъясняет

Определение размера процентов за пользование чужими денежными средствами

Взыскание процентов по ст.

На что можно начислить

На что начислить нельзя

Законы о чужих деньгах (OPM)

Каковы денежные законы некоторых других людей?

Каковы некоторые общие обязанности доверенного лица?

Какие распространенные споры касаются чужих денег?

Нужен ли мне адвокат для помощи с законами о чужих деньгах?

Люди, работающие с чужими деньгами

Хорошие люди пытаются поступать правильно

Лжецы, мошенники и воры

Безрассудные люди

Конфликт интересов

Заключение

Оставить комментарий Отменить ответ