Право должника на зачет при уступке требования
16+
Сетевое издание «Фемида. Science» (Фемида. Наука), зарегистрировано Роскомнадзором, свидетельство о регистрации ЭЛ № ФС 77 — 60434 от 30.12.2014. Учредитель и издатель: ФГБОУВО «Российский государственный университет правосудия». Главный редактор Кирпичев Александр Евгеньевич, адрес редакции г. Москва, Новочеремушкинская ул, дом 69. Телефон редакции (495) 332-55-01, почта главного редактора: [email protected]
АНОНС
16 +
Верховный Суд Российской Федерации
ФГБОУВО «Российский государственный университет правосудия»
ОТКРЫТАЯ ЛЕКЦИЯ-ДИСКУССИЯ на тему:
«Цифровой элемент во взаимодействии бизнеса и потребителей: от чатов до «умных вещей»
13 декабря 2022 г.
Информационное письмо-приглашение
Приглашаем вас 13 декабря 2022 г.
в 17:00 принять участие в работе Открытой лекции-дискуссии для студентов и практических работников на тему «Цифровой элемент во взаимодействии бизнеса и потребителей: от чатов до «умных вещей».
Спикер: Кирпичев Александр Евгеньевич – доктор юридических наук, доцент, заведующий кафедрой предпринимательского и корпоративного права, профессор кафедры предпринимательского и корпоративного права Российского государственного университета правосудия.
Мероприятие состоится в ауд. 910 (корпус на м. Новые Черемушки). Кроме того, мероприятие будет транслироваться по ссылке — ссылка на трансляцию
Для участия в данном мероприятии просим Вас до 10 декабря зарегистрироваться, заполнив форму — ЗАРЕГИСТРИРОВАТЬСЯ
Контактные данные для оперативной связи – [email protected]
Будем рады Вашему участию!
- Опубликовано в Гражданское право
- размер шрифта уменьшить размер шрифта увеличить размер шрифта
Масленников Э.
А.
Ярославский государственный университет им. П.Г. Демидова
студент 2 курса магистратуры
Защита должника от ухудшения его положения при уступке требования (цессии) обеспечивается, в том числе, его правом зачесть свое право (требование) к цеденту. Статья 410 Гражданского кодекса Российской Федерации [1] (далее – ГК РФ, Кодекс) устанавливает необходимые для совершения зачета условия (предпосылки). В частности, требования должны быть встречными. Вместе с тем, при уступке требования ГК РФ допускает отступление от данного правила.
В силу ст. 412 ГК РФ в случае уступки требования у должника возникает право на зачет против требования нового кредитора (цессионария) своего встречного требования к первоначальному кредитору (цеденту). В данном случае требование должника не направлено против кредитора по уступленному требованию (требованию цессионария). Поэтому зачет, произведенный на основании ст. 412 ГК РФ, является исключением из обычно предъявляемого условия о встречности зачитываемых требований.
В юридической литературе высказана точка зрения, что ст. 412 ГК РФ предполагает состоявшийся одновременно с уступкой требования перевод долга, то есть, основана на признании состоявшимся перехода долга старого кредитора к новому кредитору [2]. По нашему мнению, данная позиция не основана на законе, так как абз. 1 ст. 412 ГК РФ предусматривает, что зачитываемое должником требование обращено к цеденту, который не является кредитором по уступленному требованию. Например, в случае если должник приобрел право требования к цеденту до вступления договора уступки в силу, то данное требование изначально являлось встречным по отношению к уступаемому требованию, но в последующем (после вступления в силу) утратило свойство встречности. Если требование было приобретено после уступки, но до уведомления должника (ст. 385 ГК РФ), то данное право вовсе нельзя рассматривать как встречное. На основании изложенного следует отметить, что использование в абз. 1 ст. 412 ГК РФ словосочетания «встречное требование» является некорректным и подлежит исключению из Кодекса.
Необходимо иметь в виду, что зачет, совершаемый должником в соответствии с нормой ст. 412 Кодекса, существенно отличается от зачета, который может быть на основании п. 3 ст. 382, ст. 386 ГК РФ. Согласно ст. 382 ГК РФ должник вправе выдвигать против требования цессионария возражения, которые он имел против цедента, если основания для таких возражений возникли к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к цессионарию. По смыслу данной нормы одним из таких возражений может быть ссылка на прекращение цедируемого требования, в том числе и посредством совершения зачета, к моменту уведомления должника о состоявшейся уступке требования. Так, в ситуации, когда должник заявил о зачете после перемены кредитора и до получения уведомления о цессии, имеет место зачет против цедента, однако последний уже не обладает требованием к должнику. Нормативной основой данного зачета, на наш взгляд, является норма п. 3 ст. 382 ГК РФ, согласно которой цедент несет риск вызванных неуведомлением об уступке неблагоприятных для него последствий.
Иными словами, зачет по правилам ст. 412 ГК РФ совершается таким должником, который уведомлен об уступке требования, а зачет в соответствии с ст. ст. 382, 386 ГК РФ – в случае, когда должник не получил уведомления об уступке [3]. Следует отметить, что по своей правовой природе уведомление должника об уступке следует рассматривать как юридически значимое сообщение (ст. 165.1 ГК РФ). Так, Верховный Суд Российской Федерации разъяснил, что в юридически значимом сообщении может содержаться информация, имеющая правовое значение, например, уведомление должника о переходе права (ст. 385 ГК РФ) [4]. Кроме того, в отличие от зачета по ст. 412 ГК РФ, согласно которой заявление о зачете адресуется цессионарию, при зачете в силу ст. ст. 382, 386 ГК РФ данное заявление направляется цеденту.
С 1 июля 2014 года в п. 2, 3 ст. 384 ГК РФ (в редакции федерального закона от 21 декабря 2013 г. № 367-ФЗ [5]) прямо предусмотрена возможность уступки части требования, которая ранее признавалась в судебной практике [6].
Абзац 2 статьи 412 ГК РФ устанавливает, что срок по данному требованию должен наступить до получения должником уведомления об уступке либо этот срок не указан или определен моментом востребования. Вместе с тем, в юридической литературе высказано мнение, что данная норма не направлена на защиту интересов должника. Например, должник приобрел требование к цеденту, чтобы в последующем произвести зачет встречного требования цедента, но данная возможность была парализована уступкой требования.
Кроме того, должнику следует предоставить право зачесть требования к цеденту, которые тесно связаны с тем правоотношением, что и цедированное требование, независимо от момента его возникновения, срока по данному требованию и уведомления о состоявшейся уступке. Данное право специально оговорено в п. 2 ст. 11:307 Принципов Европейского договорного права [10].
В законодательстве не разрешен вопрос о зачете требования должника к промежуточному цеденту в случае неоднократного совершения уступки одного и того же требования. При формальном прочтении ст. 412 ГК РФ можно сделать вывод о невозможности подобного зачета, так как в ней сказано о «первоначальном кредиторе», а не о «цеденте» или «прежнем кредиторе» [11].
То есть должник вправе зачесть свое требование к первому цеденту, но не к последующим. Однако при данной трактовке Кодекса мы придем к выводу о неприменении в случае нескольких уступок требования целого ряда норм: п. 3 ст. 382, ст. 386 ГК РФ, которые направлены на защиту должника.
Вряд ли российский законодатель, употребляя в ГК РФ выражение «первоначальный кредитор», хотел вызвать ущемление прав должника при цессии. Данные нормы подлежат применению независимо от того, получил ли кредитор требование в порядке первоначального или производного приобретения. Однако для терминологической точности следует заменить в ст. ст. 382, 386, 412 ГК РФ словосочетание «первоначальный кредитор» на выражение «прежний кредитор» [12].
[1] Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 года № 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301 (с изм. и доп.).
[2] См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / под ред.
О.Н. Садикова. М.: Юридическая фирма КОНТРАКТ; ИНФРА-М, 1997. С. 664.
[3] См.: Новоселова Л.А. Сделки уступки права требования в коммерческой практике. Факторинг. М.: Статут, 2003//СПС «Консультант Плюс»
[4] См.: Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23 июня 2015 года № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2015. № 8.
[5] Федеральный закон от 21 декабря 2013 г. № 367-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2013. № 51. Ст. 6687.
[6] См., например: Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации, утвержденный информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 октября 2007 года № 120 // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ.
2008. № 1.
[7] См. подробнее: Крашенинников Е.А. Основные проблемы зачета // Очерки по торговому праву /под ред. Е.А. Крашенинникова. Ярославль: ЯрГУ им. П.Г. Демидова, 2009. Вып. 16. С. 3-28; Павлов А.А. Позитивные предпосылки зачета // Сборник научных статей в честь 60-летия Е.А. Крашенинникова / отв. ред. П.А. Варул. Ярославль: ЯрГУ им. П.Г. Демидова, 2011. С. 71-90.
[8] См.: Вавин Н.Г. Зачет обязательств. 2-е изд. М.: Издание юридического книжного магазина «Правоведение» И.К. Голубева, 1914. С. 16-17.
[9] См.: Крашенинников Е.А. Основные вопросы уступки права требования // Очерки по торговому праву / под ред. Е.А. Крашенинникова. Ярославль: ЯрГУ, 1999. Вып. 6. С. 28; Вошатко А.В. Зачет при уступке требования // Очерки по торговому праву/ под ред. Е.А. Крашенинникова. Ярославль: ЯрГУ им. П.Г.Демидова, 2006. Вып. 13. С. 63–64; Култышев С.Б. Распоряжение требованием посредством уступки: вопросы теории и практики. Владивосток: Изд-во Дальневост. ун-та, 2008. С. 123.
[10] Принципы европейского контрактного права с изм.
и доп. 1999 года // СПС «Консультант Плюс» (дата обращения 02.09.2017).
[11] См.: Вавин Н.Г. Указ. соч. С. 19-20; Бевзенко Р.С., Фахретдинов Т.Р. Зачет в гражданском праве: опыт исследования теоретической конструкции и обобщения судебной практики. М.: Статут, 2006 // СПС «Консультант Плюс»
[12] См. подробнее: Вошатко А.В. Перемена лиц в обязательстве: Проект изменений в ГК РФ // Проблемы гражданского права и процесса / под ред. В.В. Бутнева. Ярославль: ЯрГУ, 2011. Вып. 1. С. 61.
Похожие материалы (по тегу)
- Проблемы правового регулирования сроков годности в договорах розничной купли-продажи и поставки продуктов питания
- Независимая гарантия как способ обеспечения обязательства
- Проблемы защиты прав добросовестных приобретателей
- Понятие и способы злоупотребления процессуальными правами в арбитражном процессе
- Толкование положений о привлечении к ответственности за неподачу заявления о признании должника банкротом
Другие материалы в этой категории: Одновременное взыскание процентов по денежному обязательству и процентов за пользование чужими денежными средствами »
- Февраль 2022 (1)
- Июнь 2021 (35)
- Май 2021 (15)
- Декабрь 2019 (1)
- Ноябрь 2019 (2)
- Октябрь 2019 (50)
- Декабрь 2018 (33)
- Апрель 2018 (23)
- Март 2018 (34)
- Ноябрь 2017 (23)
- Сентябрь 2017 (20)
- Июнь 2017 (1)
Ст.
1216 ГК РФ. Право, подлежащее применению к уступке требования 1. Право, подлежащее применению к соглашению между первоначальным и новым кредиторами об уступке требования, определяется в соответствии с правилами настоящего Кодекса о праве, подлежащем применению к договору.
2. Допустимость уступки требования, отношения между новым кредитором и должником, условия, при которых это требование может быть предъявлено к должнику новым кредитором, вопрос о надлежащем исполнении обязательства должником определяются по праву, подлежащему применению к требованию, являющемуся предметом уступки.
См. все связанные документы >>>
< Статья 1215. Сфера действия права, подлежащего применению к договору
Статья 1216.1. Право, подлежащее применению к переходу прав кредитора к другому лицу на основании закона >
1. Под уступкой требования по российскому законодательству понимается соглашение между кредитором обязательства и третьим лицом о передаче последнему права требования к должнику.
Согласия должника на уступку требования не требуется, однако иное может быть предусмотрено законом или договором. Так, согласно п. 2 ст. 388 ГК не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника. Должник должен быть письменно уведомлен о переходе прав кредитора к новому лицу. При этом уведомление должника о переходе права имеет для него силу, независимо от того, первоначальным или новым кредитором оно направлено.
Согласно п. 1 комментируемой статьи право, подлежащее применению к соглашению между первоначальным и новым кредиторами об уступке требования, осложненному иностранным элементом, определяется в соответствии с правилами ГК о праве, подлежащем применению к договору.
Таким образом, стороны могут сами выбрать право, подлежащее применению к их правам и обязанностям по соглашению об уступке требования, руководствуясь положениями ст. 1210 ГК РФ (см. комментарий к ней). В случае отсутствия договоренности между ними о выборе права подлежащее применению право определяется на основании содержащихся в п.
2 ст. 1211 ГК РФ (см. комментарий к ней) коллизионных привязок, в основе которых лежит критерий исполнения, имеющий решающее значение для договора.
Наличие подобного правила обусловлено тем, что действие уступки права состоит не в возникновении нового требования, а в переходе к другому лицу (цессионарию) требования, принадлежащего ранее существовавшему кредитору (цеденту). Возникшее требование базируется на ранее существовавшем требовании цедента, производном от него в своем объеме и условиях осуществления. Поэтому замена кредитора не влечет сама по себе перемены права, регулирующего данные отношения.
2. В п. 2 комментируемой статьи содержится коллизионная норма, согласно которой допустимость уступки требования, отношения между новым кредитором и должником, условия, при которых это требование может быть предъявлено к должнику новым кредитором, вопрос о надлежащем исполнении обязательства должником определяются по праву, подлежащему применению к требованию, являющемуся предметом уступки. При этом правом, подлежащим применению к уступаемому требованию, является право, регулирующее первоначальный договор, из которого это требование возникло.
Это обусловлено тем, что новый кредитор (цессионарий), вступая в отношения с должником, попадает в определенных пределах в сферу действия права, применимого к уступленному требованию. Соответственно, взаимоотношения должника и нового кредитора должны определяться правом, которому подчиняется передаваемое требование. Согласно предписаниям этого же права определяется и сама возможность уступки требования.
При отсутствии соглашения о применимом праве этот вопрос решается на основании коллизионной привязки к праву страны, с которой договор наиболее тесно связан. По общему правилу таковым признается право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (см. комментарий к п. 2 ст. 1211 ГК).
При уступке требований речь идет о возмездной (либо безвозмездной) передаче имущественных прав на основании определенного гражданско-правового договора (купли-продажи, мены, дарения и др. ). Решающую роль в исполнении таких договоров в каждом случае играет сторона, уступающая требование (цедент). Соответственно, к соглашению об уступке требования с учетом указанного критерия подлежит применению право страны цедента (являющегося одновременно продавцом, дарителем передаваемого требования и т.д.). Таким образом, определение стороны, осуществляющей исполнение, имеющее решающее значение, для обязательственного договора, лежащего в основании уступки, производится по правилам п. 1 ст. 1211 ГК РФ. Так, при заключении договора аренды такой стороной будет арендодатель, купли-продажи — продавец и т.д.
В п. 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 9 июля 2013 г. N 158 было отмечено, что при уступке прав требования из договора, в отношении споров из которого было заключено пророгационное соглашение (соглашение, определяющее подсудность споров, могущих возникнуть между сторонами внешнеторговых сделок), последнее сохраняет свою юридическую силу для должника и нового кредитора.
Задайте вопрос юристу:
+7 (499) 703-46-71 — для жителей Москвы и Московской области
+7 (812) 309-95-68 — для жителей Санкт-Петербурга и Ленинградской области
КОДЕКС ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ И ТОРГОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ГЛАВА 23. УСТУПКИ В ПОЛЬЗУ КРЕДИТОРОВ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИЙ И КОММЕРЧЕСКИЙ КОДЕКС
РАЗДЕЛ 3. НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТЬ, МОШЕННИЧЕСКИЕ ПЕРЕДАЧИ И МОШЕННИЧЕСТВО
ГЛАВА 23. ПЕРЕУСТУПКИ В ПОЛЬЗУ КРЕДИТОРОВ
ПОДРАЗДЕЛ А. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
3 90 23.01. ОПРЕДЕЛЕНИЯ. В настоящей главе, если контекст не требует иного определения,
(1) «переуступаемое имущество» означает все недвижимое и движимое имущество должника, передающего уступку, переходя к согласившимся кредиторам в соответствии с уступкой на основании Раздела 23.02 или 23.09.(б) настоящего Кодекса;
(2) «правопреемник» означает правопреемник в интересах кредиторов;
(3) «должник, уступающий» означает лицо, исполняющее уступку;
(4) «уступка» означает общую уступку в пользу кредиторов, совершенную в соответствии с настоящей главой;
(5) «согласившийся кредитор» означает кредитора, давшего согласие на уступку одним из способов, предусмотренных статьей 23. 30 настоящего Кодекса; и
(6) «недвижимое и движимое имущество» не включает имущество, освобожденное по закону от обращения взыскания.
Акты 1967 г., 60-я лег., с. 2343, гл. 785, сек. 1.
сек. 23.02. ПРИРОДА И ПОСЛЕДСТВИЯ НАЗНАЧЕНИЯ. (a) Должник может уступить свое недвижимое и движимое имущество в соответствии с настоящей главой правопреемнику в интересах кредиторов должника.
(b) Уступающий должник должен предусмотреть в уступке распределение всего своего недвижимого и движимого имущества каждому согласившемуся кредитору пропорционально требованию каждого согласившегося кредитора.
(c) Независимо от обратного, уступка передает все недвижимое и движимое имущество должника, передающего договор, каждому согласившемуся кредитору пропорционально требованию каждого согласившегося кредитора.
Акты 1967 г., 60-я лег., с. 2343, гл. 785, сек. 1.
ПОДРАЗДЕЛ Б. ЗАДАНИЕ
Разд. 23.08. ФОРМА И СОДЕРЖАНИЕ ЗАДАНИЯ. (a) Чтобы уступка была действительной,
(1) должник, уступающий права, должен сделать уступку в письменной форме; и
(2) это должно быть доказано или подтверждено и зарегистрировано в порядке, предусмотренном законом для передачи недвижимого имущества.
b) Должник, передающий уступку, прилагает к своей уступке опись, содержащую следующую информацию:
(1) список с указанием каждого кредитора уступающего должника;
(2) адрес проживания каждого кредитора, если он известен;
(3) сумма задолженности каждого кредитора и тип долга;
(4) вознаграждение за долг и место возникновения долга;
(5) описание каждого существующего судебного решения или обеспечения для выплаты долга;
(6) перечень всего недвижимого и движимого имущества должника по уступке на дату уступки;
(7) описание
(A) каждого обременения недвижимого и движимого имущества; и
(B) каждый ваучер и гарантия, относящиеся к имуществу; и
(8) стоимость имущества.
(c) Передающий должник подписывает опись, требуемую Подразделом (b) настоящего раздела, и клянется, что она является справедливой и достоверной.
Акты 1967 г., 60-я лег., с. 2343, гл. 785, сек. 1.
сек. 23. 09. МОШЕННИЧЕСТВО НЕ ПОБЕЖДАЕТ НАЗНАЧЕНИЕ. (a) Уступка не затрагивается, и согласившийся кредитор не лишается своей пропорциональной доли уступленного имущества в результате мошеннических действий или намерений уступающего должника или цессионария. Кредитор, давший согласие, является надлежащей стороной в иске, поданном для обеспечения соблюдения права по уступке или для защиты интересов в уступленном имуществе.
(b) За исключением случаев, когда речь идет о невиновном покупателе за стоимость, передача имущества, осуществленная с целью уступки с намерением сорвать, задержать, обмануть или отдать предпочтение кредитору, является недействительной, и собственность скорее переходит в соответствии с уступкой чем при передаче.
(c) Правопреемник может предъявить иск о возврате имущества, переданного с намерением, указанным в подразделе (b) настоящей статьи, и когда имущество возвращено, правопреемник должен использовать его в пользу кредиторов передающего должника вместе с имуществом, принадлежащим на уступленное имущество, уже находящееся во владении правопреемника. Если цессионарий пренебрегает или отказывается предъявлять иск о возврате имущества, переданного с намерением, описанным в подразделе (b) настоящего раздела, кредитор, после обеспечения цессионария от расходов или ответственности, может подать иск от имени цессионария о возврате имущества.
Акты 1967 г., 60-я лег., с. 2343, гл. 785, сек. 1.
сек. 23.10. Уступка освобождает должника. Если уступающий должник совершает уступку, он освобождается от ответственности по иску согласившегося кредитора, если только согласившийся кредитор не получит не менее одной трети суммы, разрешенной по его требованию в отношении уступленного наследства.
Акты 1967 г., 60-я лег., с. 2343, гл. 785, сек. 1.
ПОДРАЗДЕЛ C. ОБЯЗАННОСТИ И ПРАВА ЦЕССИОНАРА
Сек. 23.16. КВАЛИФИКАЦИЯ ПОЛУЧАТЕЛЯ, ОБЯЗАННОСТЬ ЗАПИСАТЬ НАЗНАЧЕНИЕ И ОБЯЗАТЕЛЬСТВА. (a) Цессионарий должен быть резидентом этого штата и округа, в котором проживает передающий должник или в котором велась основная деятельность передающего должника.
(b) Сразу же после оформления и вручения ему документа об уступке правопреемник регистрирует его в округе своего проживания и в каждом округе, в котором находится недвижимое имущество, переданное правопреемнику по уступке.
(c) В течение пяти дней после вручения ему документа об уступке правопреемник должен оформить залог
(1) с поручительством, которое должно быть одобрено судьей окружного или окружного суда в округе место жительства правопреемника;
(2) при условии, что он будет добросовестно выполнять свои обязанности в качестве правопреемника и пропорционально распределять чистую выручку от переуступленного имущества согласившимся кредиторам, имеющим право на это в соответствии с переуступкой;
(3) в размере, установленном окружным или районным судьей;
(4) задолженность перед государством; и
(5), который действует в пользу уступающего должника и каждого из кредиторов.
(d) Правопреемник регистрирует залог у окружного клерка округа, в котором проживает передающий должник, после чего правопреемник вступает во владение переданным имуществом и выполняет поручение.
(e) Уступка действительна в отношении передающего должника или его кредиторов, даже если цессионарий не исполнит и не представит залог, как того требуют Подпункты (c) и (d) настоящего раздела.
Акты 1967 г., 60-я лег., с. 2343, гл. 785, сек. 1.
сек. 23.17. УВЕДОМЛЕНИЕ О НАЗНАЧЕНИИ ПРАВОПРИЕМНИКА. (a) В течение 30 дней после выполнения уступки правопреемник должен опубликовать уведомление о своем назначении в качестве правопреемника в газете, издаваемой в округе
(1), где проживает передающий должник или где он вел свою основную деятельность до уступки; или
(2) ближайший к месту жительства или основному бизнесу передающего должника, если газета не издается в округе, где находится место жительства или основной бизнес передающего должника.
(b) Правопреемник публикует уведомление о своем назначении правопреемником один раз в неделю в течение трех недель подряд.
c) Цессионарий уведомляет по почте каждого из перечисленных кредиторов цедента-должника о своем назначении в качестве цессионария.
Акты 1967 г., 60-я лег., с. 2343, гл. 785, сек. 1.
сек. 23.18. ЗАМЕНА ПРАВОПРИЕМНИКА. (a) Окружной или окружной суд округа, в котором проживает правопреемник, отстраняет или заменяет правопреемника по заявлению передающего должника или кредитора или по своей собственной инициативе,
(1) если суд удостоверится в том, что правопреемник не исполнил и не подал залог, требуемый разделами 23.16(c) и (d) настоящего кодекса;
(2) если правопреемник отказывается или не может служить по какой-либо причине; или
(3) по уважительной причине.
(b) При смещении, отставке или смерти правопреемника суд в письменной форме назначает нового правопреемника на срок или в отпуск.
(c) Как только новый правопреемник оформляет и подает залог в соответствии с требованиями Разделов 23.16(c) и (d) настоящего Кодекса, он должен вступить во владение назначенным имуществом и выполнить поручение.
Акты 1967 г., 60-я лег., с. 2343, гл. 785, сек. 1.
сек. 23.19. ОБЯЗАННОСТЬ ПРАВОПРИЕМНИКА ПО РАСПРЕДЕЛЕНИЮ НАЗНАЧЕННОГО ИМУЩЕСТВА. Каждый раз, когда у цессионария появляется достаточно денег для оплаты 10 процентов долга передающего должника, он распределяет деньги между кредиторами, имеющими право на их получение, пропорционально их требованиям, разрешенным в соответствии со статьей 23.31(b) настоящего Кодекса.
Акты 1967 г., 60-я лег., с. 2343, гл. 785, сек. 1.
сек. 23.20. СКИДКА ПО ПРЕТЕНЗИЯМ, НЕ ПОДЛЕЖАЩИМ И УДОВЛЕТВОРЕНИЕ ОБЕСПЕЧЕННЫХ ПРЕТЕНЗИЙ. (a) Цессионарий может разрешить требование, которое не подлежит оплате по его текущей стоимости, дисконтировав его по законной ставке.
(b) Если кредитор владеет залогом для обеспечения своего требования на сумму меньше, чем его требование, цессионарий может оценить стоимость залога и разрешить кредитору в качестве требования в отношении уступленной наследственной массы только разницу между стоимостью залога и сумма иска.
Акты 1967 г. , 60-я лег., с. 2343, гл. 785, сек. 1.
сек. 23.21. ПРАВО ПОЛУЧАТЕЛЯ КОМПЕНСАЦИИ. Правопреемник имеет право на разумную компенсацию за свои услуги и возмещение своих необходимых расходов, включая гонорар адвоката, все из которых должны быть установлены окружным или окружным судом, утвердившим его залог. Компенсация, расходы и гонорар адвоката, установленные окружным или районным судом, выплачиваются из назначенного имущества.
Акты 1967 г., 60-я лег., с. 2343, гл. 785, сек. 1.
сек. 23.22. ДОПРОС ДОЛЖНИКА ИЛИ ДРУГОГО ЛИЦА. (a) Суд, в котором было возбуждено дело, касающееся уступленного имущества, может после разумного уведомления каждого заинтересованного лица обязать любое лицо ответить под присягой на вопросы по заявлению кредитора уступающего должника; или
(2) по собственному желанию.
(b) Суд может потребовать явки и ответа на любой вопрос, касающийся назначенного имущества, по приказу или приказу, как и в других случаях. Задаваемые вопросы и ответы, данные во время экзамена, должны быть в письменной форме, допрашиваемый должен дать присягу и подписать свои ответы перед секретарем, а вопросы и ответы должны быть подшиты к секретарю для использования всеми заинтересованными в процессе.
(c) Суд взимает стоимость экспертизы с заявителя или назначенного имущества, как суд сочтет надлежащим.
(d) Передающий должник не может быть привлечен к ответственности или наказан за ответ, данный им во время проверки.
Акты 1967 г., 60-я лег., с. 2343, гл. 785, сек. 1.
сек. 23.23. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЙ ОТЧЕТ И ВЫПИСКА ПРАВОПРИЕМНИКА. (a) Правопреемник, желающий быть уволенным со своего назначения, должен подготовить и подать для регистрации окружному секретарю округа, в котором его назначение зарегистрировано под присягой, с описанием
(1) все имущество, перешедшее в его владение по уступке; и
(2) как и кому он распределил имущество.
(b) Правопреемник также должен внести в реестр суда, который утвердил его залоговые деньги, принадлежащие переуступленному имуществу, которые все еще находились в его владении на момент подачи отчета в соответствии с Подпунктом (а) настоящего раздела. Суд распределяет деньги в соответствии с настоящей главой между согласными кредиторами и цессионарием, а в случае излишка — между несогласными кредиторами и передающим должником.
Акты 1967 г., 60-я лег., с. 2343, гл. 785, сек. 1.
сек. 23.24. СРОКИ ДЛЯ ПРЕДЪЯВЛЕНИЯ ИСКА К ПРАВОПРИЕМНИКУ. Иск против правопреемника, основанный на его поведении при выполнении задания, как указано в его отчете, поданном в соответствии с разделом 23.23(а) настоящего Кодекса, должен быть подан в течение 12 месяцев после подачи отчета, иначе иск будет прекращен.
Акты 1967 г., 60-я лег., с. 2343, гл. 785, сек. 1.
ПОДРАЗДЕЛ D. ОБЯЗАННОСТИ И ПРАВА КРЕДИТОРОВ
Сек. 23.30. СОГЛАСИЕ КРЕДИТОРА НА УСТУПКУ. (a) Кредитор должен сообщить цессионарию в письменной форме о своем согласии на уступку в течение четырех месяцев после направления цессионарием уведомления, требуемого в соответствии с разделом 23.17 настоящего Кодекса.
(b) Если кредитор не получает фактического уведомления об уступке, но впоследствии узнает об уступке, он может дать согласие на уступку в любое время до начала первого распределения уступленного имущества.
(c) Получение кредитором оплаты части его требования от цессионария является убедительным доказательством согласия кредитора на уступку.
(d) Если кредитор не дает согласия на уступку, он не имеет права на получение какого-либо из уступленного имущества по уступке.
Акты 1967 г., 60-я лег., с. 2343, гл. 785, сек. 1.
сек. 23.31. ДОКАЗАТЕЛЬСТВО КРЕДИТОРА И УДОВЛЕТВОРЕНИЕ ТРЕБОВАНИЯ ПРАВОПРИЕМЧИКОМ. (a) В течение шести месяцев после первой публикации уведомления о назначении, требуемого разделом 23.17 настоящего Кодекса, согласившийся кредитор должен подать цессионарию заявление под присягой кредитора, его агента или поверенного,
(1) описание характера и размера требования кредитора к уступающему должнику; и
(2) о том, что
(A) утверждение верно;
(Б) долг справедлив; и
(C) все надлежащие кредиты или зачеты были разрешены против требования.
(b) Правопреемник должен разрешить требование, поданное в соответствии с подразделом (a) настоящего раздела в отношении уступленного имущества, если только у него нет веских оснований полагать, что требование не является справедливым и истинным.
(c) Если кредитор не подает заявление в срок, требуемый Подразделом (a) настоящего раздела, он не имеет права на получение какой-либо из переуступленной наследственной массы.
Акты 1967 г., 60-я лег., с. 2343, гл. 785, сек. 1.
сек. 23.32. ИСК КРЕДИТОРА ПО СПОРТНЫМ ТРЕБОВАНИЯМ. (a) Правопреемник должен предоставить любому кредитору копию любого искового заявления, поданного в соответствии с Разделом 23.31(a) настоящего Кодекса, если кредитор запрашивает копию.
(b) В течение восьми месяцев после первой публикации уведомления, требуемого Разделом 23.17 настоящего Кодекса, должник или кредитор, уступающий права, может предъявить иск к
(1) отменить резерв, сделанный по требованию правопреемника; и
(2) задержать оплату требования правопреемником.
Акты 1967 г., 60-я лег., с. 2343, гл. 785, сек. 1.
сек. 23.33. ПРАВО КРЕДИТОРА НА ИЗБЫТОК БЕЗ СОГЛАСИЯ. Если кредитор не согласен на уступку, он может передать цессионарию залог в отношении избытка уступленного имущества, оставшегося во владении цессионария после того, как цессионарий выплатил
(1) каждому давшему согласие кредитору сумму его требования, разрешенную в соответствии с разделом 23. 31( б) настоящего Кодекса; и
(2) расходы на выполнение задания.
Акты 1967 г., 60-я лег., с. 2343, гл. 785, сек. 1.
Какие они? — Закон Сарди
Уступка в пользу кредиторов является одним из средств, используемых для ликвидации несостоятельного или более нежизнеспособного бизнеса в соответствии с законодательством штата. Этот метод ликвидации или передачи активов уже давно популярен во Флориде. Дело об уступке подается в Окружной суд Флориды, где находятся активы компании-цедента. Процедура аналогична ликвидации хозяйствующего субъекта в соответствии с главой 7 Кодекса о банкротстве.
Цессия представляет собой договор, по которому цедент передает все активы и обязательства цессионарию для ликвидации в пользу кредиторов. Уступка представляет собой передачу законного и справедливого права собственности должника на имущество цессионарию, фидуциарному лицу, уполномоченному ликвидировать дела должника и справедливо распределить доходы между кредиторами. Правопреемником обычно является профессиональный ликвидатор.
Процедура уступки начинается с исполнения безотзывной уступки в письменной форме в соответствии с предусмотренной законом формой. После того, как задание выполнено, следующим шагом будет запись оригинала в публичных записях в округе, где у цедента было основное место деятельности, и заверенная копия в каждом округе, где расположены активы недвижимости. Кроме того, цессионарий в интересах кредиторов должен подать ходатайство секретарю суда о начале производства по цессионному праву. Правопреемник также должен подать ходатайство с просьбой в суд установить соответствующую сумму залога правопреемника.
Обязанности правопреемника
Обязанности правопреемника аналогичны обязанностям конкурсного управляющего. Эти обязанности включают в себя следующее:
Сбор активов недвижимости и перевод их в деньги;
Проведение первичной проверки цедента под присягой в течение 30 дней;
Уведомление кредиторов;
Ведение бизнеса цедента в течение ограниченного периода времени, если это уместно;
Оплата административных расходов по недвижимости в той мере, в какой они разумны и необходимы;
Ведение регулярной отчетности и предоставление информации о недвижимости заинтересованным сторонам;\
Проверка обоснованности и приоритета всех требований к недвижимости
Передача активов кредиторам с совершенным залогом, если имущество не имеет собственного капитала;
Бухгалтерский учет;
Найм специалистов по мере необходимости;
Выплата дивидендов по мере необходимости; и
Предоставление окончательного отчета.
В соответствии с законом об уступке термин «актив» определяется как «законная или справедливая заинтересованность цедента в имуществе, которое включает все, что может быть предметом собственности, будь то недвижимое или личное, материальное или нематериальное, включая претензии и основания для иска, независимо от того, возникают ли они по договору или в результате деликта, где бы они ни находились и кем бы ни владели на дату уступки, за исключением имущества, освобожденного по закону от принудительной продажи». Правопреемник может преследовать все эти типы активов, чтобы ликвидировать их в интересах кредиторов, в том числе инициировать юридические действия против третьих сторон, например, мошеннические передачи и другие виды претензий.
Примечательно, что одна из полномочий суда состоит в том, чтобы разрешить цессионарию управлять бизнесом цедента в течение ограниченного периода времени, если это отвечает наилучшим интересам наследодателя. Это дает цессионарию возможность продать бизнес как действующее предприятие, чтобы получить большую ценность для кредиторов, поскольку, как правило, в действующем бизнесе присутствует существенный дополнительный компонент «стоимости непрерывного предприятия», даже если он неплатежеспособен.
Как отмечалось выше, правопреемник должен подавать отчеты в суд. Тем не менее, правопреемник должен подать промежуточный отчет через шесть месяцев. В конце административного процесса, когда правопреемник готов произвести окончательное распределение, правопреемник должен подать окончательный отчет обо всех поступлениях и выплатах и запросить одобрение суда. После утверждения окончательного отчета правопреемника суд освобождает правопреемника и освобождает залог правопреемника, и дело о переуступке заканчивается.
Уведомление, доказательство требований и приоритет требований
Правопреемник должен уведомить об уступке путем публикации в газете общего тиража, издаваемой в округе, где подана петиция, и в любом другом округе или округах, где уступка необходимо записывать один раз в неделю в течение 4 недель подряд в течение 10 дней после подачи ходатайства; и отправив уведомление всем известным кредиторам в течение 20 дней после подачи петиции.
В уведомлении об уступке должна быть указана дата подачи ходатайства; наименование суда, в который подается заявление, и номер дела, присвоенный заявлению; последний день, когда доказательство требования может быть вручено цессионарию. Доказательства требований должны быть поданы в течение 120 дней с даты подачи петиции. Кредиторы должны указать в доказательстве требования имя и адрес кредитора, а также характер и сумму требования. Доказательство требования должно быть оформлено кредитором или его уполномоченным агентом или поверенным.
Законодательство Флориды устанавливает порядок приоритетности требований в следующем порядке по категориям требований:
Требования обеспеченных кредиторов
Правительственные единицы Необеспеченные требования
Требования по заработной плате/компенсациям
Общие необеспеченные требования кредиторов
§ 727.114, штат Флорида.
Раздел 507 Кодекса о банкротстве устанавливает очень похожую схему приоритета. Однако заработная плата или комиссионные, полученные в течение 180 дней до возбуждения дела о банкротстве или прекращения деятельности должника, в зависимости от того, что наступит раньше, имеют право на статус приоритетного необеспеченного требования на сумму до 12 475 долларов США. См. 11 U.S. § 507(а)(4).
Приостановка некоторых разбирательств
В отличие от дел о банкротстве, в уступках нет общего автоматического приостановления.
В соответствии с законодательством штата Флорида судебное разбирательство не может быть возбуждено против правопреемника. Во Флориде всем, кроме консенсуальных держателей залога, то есть обеспеченных кредиторов и залогодержателей, запрещено возбуждать судебные разбирательства против правопреемника. Владельцы неконсенсуальных залогов, таких как судебное решение, исполнение или арест, должны участвовать в процессе.
Конкурирующие общие требования к третьим лицам также приостанавливаются и не могут быть рассмотрены. Преследовать такие действия может только правопреемник. См. дело Moffatt & Nichol, Inc. против B.E.A. Международная корпорация, Inc., 2010 WL 4103149(Fla. 3d DCA 2010) (конкурирующее требование о мошеннической передаче против третьей стороны было приостановлено, поскольку после возбуждения процедуры уступки, в рамках которой переуступаются все активы, только цессионарий имеет право предъявлять требования о мошеннической передаче от имени имущественной массы, в противном случае это было бы позволить одному кредитору ненадлежащим образом «урезать очередь» в нарушение духа закона об уступке). Если цессионарий не отказывается от имущества, на которое распространяются такие общие требования, кредиторы, у которых есть конкурирующие требования, должны дождаться получения причитающихся им средств на стадии распределения в ходе разбирательства. Несоблюдение этой концепции может привести к наложению санкций.
Всегда помните, что решения о банкротстве, уступке прав в пользу кредиторов, реструктуризации и неплатежеспособности, уступке доверительного управления и другие возможные решения проблемы неспособности компании погасить свои долги зависят от конкретной ситуации и обстоятельств компании. Есть причина, по которой предприятиям предоставляется различный выбор, когда дело доходит до их неспособности погасить долг и оставаться ликвидным.
Принимая решение об уступке в пользу кредиторов, вам следует взвесить, насколько эти факторы важны в вашей ситуации:
— Время: вы хотите контролировать, когда что-то происходит?
— Стоимость: вы заинтересованы в том, чтобы выбрать менее затратный маршрут?
— Упрощение: хотите меньше бюрократии?
— Клеймо банкротства: вас беспокоит ваша репутация?
— Соглашение кредитора: вы ищете кредитора, чтобы согласиться на условия легко и быстро?
Если вы ответили «да» на приведенные выше вопросы, то уступка в пользу кредиторов может быть для вас наилучшим путем.
Если ваша компания испытывает финансовые затруднения и не в состоянии погасить свои долги, вам следует обратиться за советом к бизнес-юристу. Ваш адвокат должен быть в состоянии оценить вашу нынешнюю ситуацию и просмотреть, какие варианты доступны для вас, и какие из них будут наиболее полезными для облегчения давления растущего долга.
Кредиторы также должны быть осведомлены о механизме дел об уступке и о праве на активное участие в процессе, включая право на раскрытие информации. Кредиторы также должны проконсультироваться с адвокатом, чтобы помочь в навигации по процессу для защиты своих прав и интересов.
SARDI LAW может помочь клиентам с уступками в пользу кредиторов и другими делами о несостоятельности. Каждый случай индивидуален, и представленная здесь информация не предназначена для создания отношений между адвокатом и клиентом. Наем адвоката является важным решением, которое не должно основываться исключительно на каком-либо одном источнике информации, включая рекламу.