Ст. 75 ГК РФ. Ответственность участников полного товарищества по его обязательствам
1. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.
2. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.
Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.
3. Соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности, предусмотренной в настоящей статье, ничтожно.
См. все связанные документы >>>
< Статья 74. Распределение прибыли и убытков полного товарищества
Статья 76. Изменение состава участников полного товарищества >
1.
Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Солидарный характер ответственности означает, что кредитор товарищества вправе предъявить требования как одновременно ко всем участникам, так и к любому из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не будет исполнено полностью (ст. 323 ГК).
Участники несут ответственность по долгам товарищества, однако от них нельзя требовать исполнения обязанности в натуре вместо самого товарищества.
Субсидиарный характер ответственности участников товарищества означает, что они отвечают только в случае, если кредитор не может получить удовлетворение из имущества товарищества (ст. 399 ГК).
2. Норма о солидарной субсидиарной ответственности участников полного товарищества по долгам последнего является императивной. Ограничение ответственности участников полного товарищества либо некоторых из них не допускается.
3. Дополнительная ответственность возлагается в равной мере на всех товарищей независимо от их непосредственного участия в делах товарищества. Ответственность может быть также возложена на участников, принятых после возникновения соответствующих обязательств, так как, вступая в товарищество, они принимают на себя все риски, связанные с его деятельностью.
Участники, выбывшие из товарищества, продолжают нести ответственность по обязательствам в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором они выбыли из товарищества, если обязательство возникло до момента их выбытия. На участника, выбывшего из товарищества, не может быть возложена ответственность по долгам, возникшим после его выхода из товарищества, хотя бы это обязательство и возникло в том же году, когда участник выбыл из полного товарищества.
Задайте вопрос юристу:
+7 (499) 703-46-71 — для жителей Москвы и Московской области
+7 (812) 309-95-68 — для жителей Санкт-Петербурга и Ленинградской области
какую ответственность несет учредитель ООО за долги
Ответственность директора и учредителя
Различия обусловлены особенностями полномочий. У директора рисков больше, так как учредитель не всегда принимает участие в управлении бизнесом.
Ответственность учредителя
Согласно статье 49 Налогового кодекса, при недостатке средств ликвидируемой организации для погашения долгов по налогам, включая штрафы и пени, задолженность взыскивается с учредителей. Они могут отвечать в пределах своей доли, при определённых условиях — солидарно или субсидиарно.
Учредитель рискует только тем имуществом или денежными средствами, которые были внесены в уставной фонд компании от его имени.
Однако в случае банкротства фирмы налоговая может потребовать у учредителя возместить долг, превышающий имущество и уставный капитал ООО. Это случается, если доказано, что банкротство было вызвано действиями учредителя.
Также учредителю могут предъявить претензии в следующих случаях:
•
учредителю придётся отвечать личным имуществом при недоимке по налогам и страховым платежам;
•
если необходимо погасить все долги перед кредиторами;
•
при незаконном банкротстве.
Ответственность директора ООО
Директора назначает собрание учредителей. Руководителем ООО может быть как наёмный директор, так и сам учредитель.
За свои действия директор несёт ответственность перед учредителями и перед законом. Существует административная, уголовная и субсидиарная ответственность по долгам.
В случае причинения ущерба ООО руководитель несёт полную материальную ответственность.
Важно знать: если директор принимал решения вместе с подчинённым лицом, то наказание понесут оба. Например, в такую ситуацию часто попадает главный бухгалтер.
Если директор и учредитель — один и тот же человек
Когда фирмой управляет наёмный генеральный директор, то часть финансовых рисков ложится на него. В некоторых ситуациях участник общества имеет право подать в суд на руководителя и запросить возмещение причинённого ущерба.
Но если человек одновременно является владельцем и руководителем компании, то сослаться на наёмного руководителя не получится. В этом случае он отвечает своим имуществом. Например, ответственность может наступить в следующих случаях:
•
безграмотное ведение хозяйственного менеджмента;
•
рост задолженностей и несоблюдение порядков бухгалтерской отчётности;
•
нерациональное использование кредитов;
•
работа с непроверенными контрагентами.
Что такое солидарная и субсидиарная ответственность и когда она наступает
Солидарная ответственность
Солидарная ответственность определяется долей уставного капитала. Учредители делят все убытки по размеру доли. Однако на них могут быть наложены дополнительные обязательства, если такое решение примет совет.
Вот в каких случаях учредителю придётся отвечать солидарно:
•
неисполнение обязательств, связанных с учреждением компании, которые возникли до её регистрации в Федеральной налоговой службе;
•
учредитель не оплатил долю в уставном капитале — в этом случае его можно привлечь к солидарной ответственности и обязать оплатить размер доли.
Субсидиарная ответственность
В законодательстве указаны обстоятельства, при которых учредители должны понести субсидиарную ответственность за действия директора.
Субсидиарная ответственность наступает, если основной должник не может выплатить задолженность или если ООО исключили из ЕГРЮЛ.
В этом случае кредитор сначала должен потребовать долг с основного заёмщика, а если он не может выплатить задолженность, она переходит на субсидиарных участников.
Среди третьих лиц, на которых могут наложить ответственность, — кредиторы, директор, учредители компании и другие лица, которые фактически осуществляют контроль деятельности ООО.
Субсидиарные обязательства могут возникнуть при следующих условиях:
•
должник подал в суд заявление о финансовой несостоятельности или завершил процедуру банкротства;
•
был установлен круг лиц, которые контролировали деятельность ООО;
•
доказано, что банкротство произошло по вине руководства.
Субсидиарная ответственность.
Основания для привлечения. Порядок и нюансы законодательства.Состав:
- Основания субсидиарной ответственности
- Порядок привлечения к субсидиарной ответственности
- Основания привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности
- Порядок привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности
Субсидиарная ответственность является одним из видов ответственности, возникающей в случае банкротства предприятия и образования долга. В этом случае руководитель юридического лица будет обязан погасить долг из собственных средств.
Особенность субсидиарной ответственности заключается в том, что она является дополнительным способом понуждения должника к исполнению своих обязательств перед контрагентами, клиентами, банком, налоговой службой и иными лицами, находящимися в процессе банкротства. Таким образом, можно сделать два вывода: мера будет применена к лицу, которое фактически контролировало компанию, а к неплательщику, помимо субсидиарной, могут быть применены и другие виды ответственности, например, административная или уголовная.
В последних случаях все зависит от обстоятельств сделок и процедуры банкротства.
Основания субсидиарной ответственности
Основания привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве почти всегда связаны в той или иной степени с неисполнением своих финансово-кредитных обязательств, а также с нарушением законодательства.
Здесь важно знать, что одного желания или требования кредиторов для возникновения субсидиарной ответственности недостаточно. Для оценки оснований заинтересованным лицам следует обратиться с иском в суд, который примет решение о наступлении субсидиарной ответственности для конкретного лица.
Законодательством Российской Федерации определены следующие основания привлечения к данному виду ответственности должностного лица.
1. Отсутствие денежных средств или имущества для закрытия задолженности перед кредиторами по результатам конкурсного производства.
Согласно пункту 1 статьи 57 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» кредиторы вправе требовать полного погашения задолженности, несмотря на трудности с погашением задолженности от ООО.
Следует отметить, что в самом начале процедуры банкротства руководитель предприятия сохраняет самостоятельность в проведении финансовых процедур и вправе принимать решение о привлечении дополнительных средств или инициировании процедуры финансового оздоровления. После вовлечения арбитражного управляющего в процедуру банкротства директор теряет возможность контролировать судьбу компании. Таким образом, если конкурсный управляющий не сможет найти необходимую сумму денег для закрытия долговых обязательств, может возникнуть субсидиарная ответственность в отношении руководителя организации.
2. Наличие условий, при которых неплатежеспособность наступила по вине руководства.
Как правило, возможность нести субсидиарную ответственность по оплате долговых обязательств компании останавливает руководство от проведения незаконных схем, которые могут нанести предприятию непоправимый финансовый ущерб. Однако случаи краха бизнеса по этой причине нередки. Что менеджеры могут сделать неправильно?
Обычно речь идет о сомнительных сделках, подрывающих производственно-хозяйственную деятельность и экономическое положение компании.
Такие действия могут выражаться в заключении сомнительных договоров об отчуждении имущества и выводе денег с юридического лица. Важно знать, что суд будет учитывать и бездействие руководства, например, в ситуации, когда партнер не отговорил другого партнера от принятия подозрительного решения.
3. Существенные ошибки в бухгалтерской отчетности.
Наличие фактов сокрытия налогооблагаемой базы или основных средств будет расцениваться судом как злоумышленное действие и умышленное сокрытие денежных средств. Таким образом, мы советуем вам не прятать первичную и иную документацию, а в случае ее утери или повреждения немедленно позаботиться о восстановлении или получении копий.
4. Умышленное нарушение сроков обращения в суд с заявлением о несостоятельности в ситуации, когда это было необходимо.
Предприниматели часто забывают или не учитывают, что при обнаружении финансовых проблем и неподъемной задолженности перед банком или контрагентами обращение в суд – не выбор, а необходимость.
Закон устанавливает разные сроки для каждого субъекта хозяйствования.
- Руководитель или группа участников ООО должны подать заявление не позднее одного месяца с даты последнего финансового отчета, отражающего неплатежеспособность общества.
- Учредители или акционеры подают соответствующее заявление в течение 10 дней со дня истечения такого же срока для руководителя при условии, что учредителем/акционером является одно лицо. Либо в течение 20 дней, если учредителей/акционеров несколько.
Важно знать, что отклонение от сроков подачи заявления о неплатежеспособности может быть расценено судом как специальное сокрытие данных о тяжелом экономическом положении юридического лица.
5. Фиктивная неплатежеспособность.
Здесь речь идет о ситуациях, когда банкротство есть только в документах, что не отражает реального положения дел в ООО. На самом деле компания может расплатиться с кредиторами, но не для того, чтобы скрыть стоимость или количество активов.
6. Преднамеренное банкротство.
Здесь стоит отметить, в первую очередь, намеренное принятие на себя большой кредитной нагрузки, бездействие в вопросах погашения долга или проведения заведомо убыточных сделок.
Порядок привлечения к субсидиарной ответственности
Как мы уже отмечали ранее, только суд принуждает к такому виду ответственности. Таким образом, истцу необходимо не только подать заявление, но и собрать доказательную базу, подтверждающую наличие оснований для привлечения к субсидиарной ответственности.
Далее суд должен учитывать финансовое состояние юридического лица и сумму долга. Если кредитное бремя для общества непосильно, то согласно пункту 1 статьи 339 ГК РФ к должностному лицу, несущему управленческую ответственность, может быть применено дополнительное дочернее предприятие.
Как правило, для привлечения данного вида ответственности необходимо пройти несколько этапов.
Этап 1. Подача иска в арбитраж о привлечении старшего или управляющего звена к субсидиарной ответственности.
Такое заявление могут подать: арбитражный управляющий, кредитор (банк, контрагент, партнер и другие лица), государственные организации, например, ФНС или внебюджетные фонды.
2 этап. Рассмотрение дела в суде.
Судья всегда выслушивает доводы обеих сторон, чтобы принять правильное решение. Иногда директора ссылаются на отсутствие реальных должностных полномочий для принятия серьезных решений или на отсутствие связи между его работой и банкротством предприятия.
3 этап. Суд выносит определение о привлечении к субсидиарной ответственности или об отказе.
В первом случае решение может быть исполнено с привлечением судебных приставов. Однако проигравший может подать апелляцию в установленные законом сроки.
Этап 4. Суд определяет уровень долговой нагрузки для каждого кредитора.
Этап 5. Органы исполнительной власти описывают все имущество и иные активы с целью их продажи с торгов.
Этап 6. Если выясняется, что у должностного лица недостаточно собственных средств для погашения долга, то определяется круг контролирующих должника лиц (КДЛ).
Здесь важно знать, что под CDL подпадают четыре категории предметов.
1. Участники ООО.
Если партнер имеет долю 50% +1 голос и более, то он может разделить субсидиарную ответственность должностного лица. Суд и исполнительные органы исходят из того, что при таком размере доли участник может влиять на принятие финансовых решений. Однако этот факт можно оспорить, приведя ряд доказательств.
2. Совместители должностей.
Часто директора или учредители предприятия могут работать в организации по совместительству, например, заместителем директора или финансовым директором. В этом случае шансы стать CDL увеличиваются.
3. Субъект с широкими полномочиями в соответствии с уставом.
Здесь нужно понимать, что хотя директор и решает определенные вопросы, но его полномочия все же ограничены уставом ООО. Однако если по уставу директор будет нести широкую ответственность, то вполне вероятно, что он будет нести и субсидиарную ответственность.
4. Бенефициары.
При условии подтверждения получения прибыли от деятельности предприятия.
Тем не менее, следует иметь в виду, что чаще всего к субсидиарной ответственности привлекаются директора компаний, финансовые работники, учредители и бенефициары. В то же время Закон № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» делает этот список практически неограниченным.
Основания привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности
Согласно статье 56 Гражданского кодекса Российской Федерации учредители не несут ответственности за результат деятельности юридического лица. Однако на практике суды апеллируют к иным правовым нормам, устанавливающим порядок привлечения директора к субсидиарной ответственности по долгам ООО. А если обратиться к судебной практике, то можно увидеть, что за последние 10 лет количество таких дел значительно увеличилось.
Однако к субсидиарной ответственности могут быть привлечены не только руководитель, но и иные лица:
- Генеральный директор общества.
- Фактический владелец бизнеса.
- Главный бухгалтер.
- Лицо, фактически руководившее бизнесом в течение последних 36 месяцев – директор, топ-менеджер.
- Другие выгодоприобретатели, в том числе близкие родственники руководителя или собственника, при наличии доказательств использования активов общества-банкрота.
Таким образом, любое лицо, имеющее отношение к компании, может быть привлечено к субсидиарной ответственности, если есть возможность доказать в суде его пагубное влияние на финансовое положение компании. Это может выражаться в издании злонамеренных распоряжений или распоряжений, сокрытии учетной информации, негативном влиянии на руководство.
Порядок привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности
Привлечение руководства организации к субсидиарной ответственности стандартен по своей сути для любого кредитора. Для этого тот, чьи финансовые интересы были нарушены, должен:
- Получить решение суда о признании ООО банкротом, а также заказать выписку из ЕГРЮЛ о прекращении учета компании.
- Соберите финансовые документы, подтверждающие сумму долга.
- Найти и представить в суд доказательства неспособности фирмы погасить задолженность собственными активами.
- Подать иск в арбитражный суд о привлечении руководства или работников общества к его финансовым делам или принявших конкретные решения. Для этого необходимо собрать конкретные доказательства и предоставить их в суд. Именно на их основании будет приниматься решение о привлечении конкретного субъекта к СО.
Можно ли защитить себя от возникновения субсидиарной ответственности?
Судебная практика показывает, что защитить себя от уплаты долгов компании можно. Для этого нужно всего лишь соблюдать несколько простых правил:
- Своевременно подать заявление о банкротстве.
- Исполнение обязанностей в соответствии с уставом общества.
- Мониторинг возможности сомнительных сделок со стороны других сотрудников или партнеров.
- Обратиться за юридической помощью в случае сложной ситуации.
Что такое дочерняя компания, находящаяся в полной собственности? Определение и примеры
Что такое дочерняя компания, находящаяся в полной собственности?
Дочерняя компания, находящаяся в полной собственности, — это компания, обыкновенные акции которой на 100% принадлежат другой компании. Компания может стать дочерней компанией путем приобретения.
Дочерняя компания с контрольным пакетом акций — это компания, чьи обыкновенные акции на 51-99% принадлежат материнской компании. Материнская компания может выбрать контрольный пакет акций, а не прямую покупку, чтобы снизить затраты и риски, связанные с предприятием. В этом случае компания с контрольным пакетом акций может называться аффилированной, ассоциированной или ассоциированной компанией.
Ключевые выводы
- Дочерняя компания, находящаяся в полной собственности, — это компания, чьи обыкновенные акции на 100% принадлежат материнской компании.
- Дочерние компании, находящиеся в полной собственности, позволяют материнской компании диверсифицировать свои продуктовые линейки, упростить управление и, возможно, снизить риски.
- По своему характеру дочерняя компания, находящаяся в полной собственности, не имеет обязательств перед миноритарными акционерами.
- Финансовые результаты дочерней компании, находящейся в полной собственности, отражаются в консолидированной финансовой отчетности материнской компании.
Дочерняя компания, находящаяся в полной собственности
Понятие дочерней компании, находящейся в полной собственности
Наличие дочерней компании, находящейся в полной собственности, может помочь материнской компании вести деятельность в различных географических регионах и на рынках или в смежных отраслях. Эти факторы помогают материнской компании застраховаться от изменений на рынке или в геополитической и торговой практике.
Поскольку материнская компания владеет всеми акциями стопроцентной дочерней компании, миноритарных акционеров нет. Дочерняя компания работает с разрешения материнской компании, которая может иметь или не иметь прямого участия в деятельности и управлении дочерней компании.
Это может сделать ее неконсолидированной дочерней компанией.
Несмотря на то, что она принадлежит другой организации, дочерняя компания, находящаяся в полной собственности, может поддерживать свою собственную структуру управления, клиентов и корпоративную культуру.
Тем не менее, когда компания приобретается, ее сотрудники беспокоятся об увольнениях или реструктуризации. Это случается часто, поскольку одним из потенциальных преимуществ для обеих компаний является возможность сократить расходы за счет объединения определенных отделов.
Несмотря на то, что дочерние компании являются отдельными предприятиями, некоторые руководители или члены правления могут быть общими с их материнской компанией.
Учет дочерней компании, находящейся в полной собственности
С точки зрения бухгалтерского учета дочерняя компания, находящаяся в полной собственности, остается отдельной компанией, поэтому она ведет свою собственную финансовую отчетность и банковские счета, а также отслеживает свои активы и обязательства.
Любые операции между материнской компанией и дочерней компанией должны быть зарегистрированы.
Как Общепринятые принципы бухгалтерского учета (GAAP), так и Международные стандарты финансовой отчетности (IFRS) требуют, чтобы компании сообщали финансовые данные своих дочерних компаний, если материнская компания является публичной. Эту информацию можно найти в консолидированной финансовой отчетности материнской компании.
Преимущества и недостатки дочерней компании, находящейся в полной собственности
Материнская компания имеет операционный и стратегический контроль над своими дочерними компаниями. То, как он осуществляет этот контроль, во многом определяет успех или неудачу партнерства.
Когда компания нанимает собственный персонал для управления дочерним предприятием, формирование общих операционных процедур, как правило, менее сложно, чем сохранение существующего руководства.
Материнская компания, которая приобретает дочернюю компанию за границей или в новой для нее отрасли, может применить менее жесткий подход, оставив текущее руководство на месте.
Общие политики и процессы снижают затраты
Материнская компания, скорее всего, применит свои собственные директивы по доступу к данным и безопасности для дочерней компании, чтобы снизить риск потери интеллектуальной собственности другими компаниями. Использование совместимых финансовых систем, совместное использование административных услуг и создание аналогичных маркетинговых программ помогают обеим компаниям сократить расходы.
Материнская компания также определяет, как инвестируются активы ее дочерней компании.
Подводные камни для материнских компаний
Приобретение дочерней компании, находящейся в полной собственности, может вынудить материнскую компанию заплатить высокую цену за активы дочерней компании, особенно если другие компании участвуют в торгах за тот же бизнес.
Также может быть трудный переходный период. Установление отношений с поставщиками и местными клиентами требует времени, что может помешать работе обеих компаний.
Наконец, материнская компания берет на себя все риски владения дочерней компанией. Этот риск может увеличиться, если местные законы значительно отличаются от законов страны материнской компании.
Налоговые преимущества дочерних компаний, находящихся в полной собственности
Существуют налоговые преимущества для дочерних компаний, находящихся в полной собственности, которые могут быть потеряны, если материнская компания просто поглотит активы приобретенной компании.
Когда материнская компания приобретает дочернюю компанию путем скупки акций этой компании, такое приобретение является квалифицированной покупкой акций для целей налогообложения. Кроме того, любые убытки дочерней компании могут быть использованы для компенсации прибыли материнской компании, что приведет к снижению налоговых обязательств.
Иногда дочерняя компания может делать то, что материнская компания не может сделать самостоятельно.
Плюсы и минусы дочерних компаний, находящихся в полной собственности
Плюсы
Освобожденные от налогов организации могут иметь дочерние коммерческие предприятия.
Материнские компании могут использовать убытки одной дочерней компании для компенсации налогов на прибыль другой.
Материнская компания наследует клиентов и репутацию приобретенной компании, которую сложно воссоздать с нуля.
Минусы
Управление дочерней компанией может быть затруднено, если в приобретенной компании другая культура управления.
Приобретение другой компании может быть дорогостоящим, особенно если за нее конкурируют другие компании.
Риски могут быть выше, если дочерняя компания находится в другой юрисдикции.
Дочерняя компания против дочерней компании, находящейся в полной собственности
Дочерняя компания — это компания, акции которой более чем на 50% принадлежат материнской компании или холдинговой компании. Это дает материнской компании контрольный пакет акций в операциях, управлении и прибыли дочерней компании. Однако дочерняя компания по-прежнему имеет финансовые обязательства перед своими миноритарными акционерами.
Дочерняя компания, находящаяся в полной собственности, на 100% принадлежит материнской компании без миноритарных акционеров.
Примеры дочерних компаний, находящихся в полной собственности
Volkswagen AG является примером дочерней системы, находящейся в полной собственности. Материнская компания полностью владеет Volkswagen Group of America, Inc. и ее брендами, включая Audi, Bentley, Bugatti и Lamborghini (полностью принадлежащими Audi AG), а также Volkswagen.
Кроме того, Marvel Entertainment и Lucasfilm теперь являются дочерними компаниями The Walt Disney Company. Starbucks Japan является дочерней компанией Starbucks Corp.
В чем разница между холдинговой компанией и материнской компанией?
Холдинговая компания существует только как юридическое лицо, владеющее акциями других компаний. Материнская компания имеет собственные операции. Например:
Berkshire Hathaway — это холдинговая компания, занимающаяся приобретением акций других компаний.
Pepsi — материнская компания, основной деятельностью которой является производство безалкогольных напитков Pepsi, но она владеет несколькими дочерними компаниями, включая Tropicana, Gatorade и Aquafina.
Как учитываются дочерние компании, находящиеся в полной собственности?
Дочерние компании, находящиеся в полной собственности, ведут отдельные счета от своих материнских компаний, но их финансы обычно отражаются вместе.
Если у публичной компании есть дочерние компании, находящиеся в полной собственности, финансовые данные по дочерним компаниям будут представлены вместе с данными материнской компании в консолидированных балансах компании.
Каковы налоговые льготы дочерней компании?
Компания, имеющая несколько дочерних компаний, может использовать убытки одной дочерней компании для компенсации прибыли другой, тем самым уменьшая свой общий налоговый счет.
Кроме того, некоммерческие организации могут создавать коммерческие дочерние компании, не подвергая опасности свой статус освобождения от налогов.
Итог
Приобретение дочерней компании, находящейся в полной собственности, может быть для компании относительно экономичным способом расширения линейки продуктов или географического охвата. Он может приобрести конкурента, тем самым увеличив свою долю рынка, или инвестировать в часть собственной цепочки поставок, сделав свой производственный процесс более эффективным.
Трудности возникают после того, как сделка завершена. Эффективно совмещение нескольких операций. Замена некоторых менеджеров может быть необходима. Но эти изменения должны быть сделаны, по возможности избегая сбоев в дочерней компании.