Исковое о признании сделки недействительной: Иск о признании сделки недействительной

Содержание

Исковое заявление о признании сделки недействительной

В __________ районный суд г.Архангельска
Адрес: ________________________________

Истец: _________________________________
Адрес: _________________________________

Ответчик: ______________________________
Адрес: _________________________________

Третье лицо: ____________________________

Цена иска: _____________________________

Государственная пошлина: _______________

ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
о признании сделки недействительной

Между Истцом — __________________(ФИО) и Ответчиком — __________________(ФИО) «____» _________ 20__ г. был заключён брак.
Во время брака Истцом и Ответчиком совместно было приобретено следующее имущество:
1) ____________________
2) ____________________
Без согласия Истца Ответчик заключил с Третьим лицом сделку по ___________________данного имущества (указать вид и существенные условия сделки), что подтверждается __________________________.

Согласно ст. 35 Семейного кодекса РФ владение, пользование и распоряжение общим имуществом супругов осуществляются по обоюдному согласию супругов.
При совершении одним из супругов сделки по распоряжению общим имуществом супругов предполагается, что он действует с согласия другого супруга.
Истец не знал о намерении Ответчика заключить договоры купли-продажи. Своё согласие на заключение договоров не давал.
Согласно ч.3 ст. 35 СК РФ для совершения одним из супругов сделки по распоряжению недвижимостью и сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации в установленном законом порядке, необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга.
Супруг, чье нотариально удостоверенное согласие на совершение сделки не было получено, вправе требовать признания сделки недействительной в судебном порядке в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о совершении данной сделки.

Истец узнал о продаже _____________________ «__» _________ 20__ г.

при обращении в Росреестр за выписками из государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним за сведениями о правообладателе _______________ .
Согласно п. 1 ст. 167 Гражданского кодекса РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.
При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре возместить его стоимость в деньгах — если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.
На основании всего вышесказанного, а также в соответствии со ст. 131, 132 Гражданского процессуального кодекса РФ,

ПРОШУ:

1. Признать недействительной сделку Ответчика — _________________ с Третьим лицом — _____________по _________________следующего имущества: __________________ и применить полную двухстороннюю реституцию в качестве последствия недействительности договора.
3. Взыскать с Ответчиков уплаченную государственную пошлину в размере __________

Не нашли ответ на Ваш вопрос?

Позвоните нашему юристу!

Архангельск: (8182) 47-15-16, +7 902-286-15-16

Санкт-Петербург: +7 981-761-00-72

Приложения:
1) Копия искового заявления
2) Копия выписки из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним ______________
3) Копия свидетельства о заключении брака
4) Иные доказательства
5) Квитанция об оплате государственной пошлины

________________ /_____________/.

Поделиться этим материалом в социальных сетях

Как бороться с оспариванием сделок на основании «крупности»?

В настоящее время большое количество судебных споров связано с оспариванием сделок на основании «крупности» по иску участника / акционера или общества. Представляется, что противостоять таким искам довольно затруднительно — нормы корпоративного законодательства РФ по одобрению крупных сделок направлены на защиту прав участников / акционеров хозяйственных обществ.

За последнее время существенно развились и усовершенствовались формы угрозы легитимному функционированию различных видов хозяйственных обществ. Государство в этой ситуации предпринимало попытки защитить интересы акционеров, администрации и работников компаний.

Об этом свидетельствует тот факт, что законодательство об акционерных обществах претерпевало ряд изменений, причем в сторону его ужесточения:

отрабатывались механизмы регистрации акций, правила оформления и хранения реестра акционеров,

уточнялись формы и сроки подачи отчетности акционерными обществами,
определялись понятия «крупная сделка», условия ее заключения, одобрения, расторжения и другие вопросы регулирования деятельности акционерного общества.

Все эти меры были направлены на защиту интересов собственников компаний-акционеров [1].

Однако не только участники / акционеры хозяйственных обществ нуждаются в правовой защите в сложившейся ситуации в сфере осуществления предпринимательской деятельности, но и их контрагенты.

В частности, возможны ситуации, когда участники / акционеры хозяйственных обществ могут злоупотреблять своими правами, оспаривая сделки на основании «крупности». Причина — чтобы недействительность такой сделки имела либо преюдициальное значение по другому делу либо, если оспаривание было заявлено во встречном иске, не могла использоваться как доказательство по первоначальному иску.

В корпоративном законодательстве содержатся нормы, позволяющие подготовить мотивированные возражения на подобные иски об оспаривании сделок на основании «крупности».

В частности, п. 6 ст. 79 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – ФЗ об АО) и п. 5 ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – ФЗ об ООО) предусмотрены следующие основания, при наличии хотя бы одного из которых, суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки, совершенной с нарушением предусмотренных корпоративным законодательством требований к ней, недействительной:

голосование участника / акционера общества, обратившегося с иском о признании крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием участников / акционеров общества, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования [2];

не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или участнику / акционеру общества, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них [3];
к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным корпоративным законодательством [4]. В соответствии с п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда и Пленума Высшего Арбитражного Суда от 09.12.1999 № 90/14, если крупная сделка в последующем была одобрена общим собранием участников общества, то иск о признании такой сделки недействительной не подлежит удовлетворению;

при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных корпоративным законодательством требований к ней.

Необходимо отметить, что истец, обратившийся с соответствующим иском о признании сделки недействительной на основании «крупности», должен представить мотивированные доводы, подтверждающие, что совершение сделки повлекло или может повлечь за собой причинение ему убытков, либо повлекло или повлечет возникновение иных неблагоприятных последствий для него.

В противном случае в отзыве на соответствующее исковое заявление можно указать на тот факт, что надлежащие доказательства, того, что совершение именно такой сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков / иных неблагоприятных последствий истцу, не представлены.

Более того, основанием для отказа в иске будет являться доказательство, подтверждающее обстоятельство о том, что ответчик не знал и не должен был знать о совершении сделки с нарушением требований о «крупности».

Например, таким доказательством может служить факт того, что ответчик не получал копии бухгалтерского баланса истца за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении крупной сделки или иного документа подтверждающего, что указанная сделка является крупной для истца.

Также п. 6 ст. 79 ФЗ об АО и п. 5 ст. 46 ФЗ об ООО установлено, что срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит [5].

Крупная сделка, совершенная с нарушением требований законодательства, может быть признана недействительной по иску общества или его участника, следовательно, является оспоримой.

В соответствии с п. 2 ст. 181 Гражданского кодекса иск о признании оспоримой сделки недействительной может быть заявлен в течение одного года со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

Следовательно, данная норма права определяет начало течения срока исковой давности не только с момента фактического уведомления заинтересованного лица о совершении сделки, но и с момента, когда лицо должно было узнать об этом обстоятельстве.

Согласно п. 26 совместного Постановления Пленумов Верховного Суда от 12.11.2001 № 15 и Высшего Арбитражного Суда от 15.11.2001 № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности» в случае пропуска стороной срока исковой давности и при наличии заявления надлежащего лица об истечении срока суд вправе отказать в удовлетворении требования именно по этим мотивам.

Причина — в соответствии с п. 2 ст. 199 Гражданского кодекса истечение срока давности является самостоятельным основанием для отказа в иске [6].

Следовательно, при подготовке отзыва на исковое заявление о признании сделки недействительной на основании «крупности», следует обратить внимание на дату заключения такой сделки.

В случае если срок исковой давности пропущен, исковые требования о признании сделки недействительной на основании «крупности» не будут подлежать удовлетворению.

Еще одним основанием отказа в признании крупной сделки недействительной является ее заключение в ходе обычной хозяйственной деятельности общества.

В соответствии с п. 1 ст. 46 ФЗ об ООО и п. 1 ст. 78 ФЗ об ОАО крупными сделками не признаются сделки, совершенные в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

Так, в своем постановлении ФАС Уральского округа отмечает следующее. Исходя из предмета и цели оспариваемого договора, суды пришли к обоснованному выводу о том, что оспариваемая сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. В связи с этим, оснований для признания ее недействительной у судов первой и апелляционной инстанций не имелось [7].

Помимо вышеизложенного, сталкиваясь с ситуацией оспаривания крупной сделки, следует обращать внимание на некоторые, казалось бы, очевидные вопросы.

В первую очередь, необходимо удостовериться в том, что оспариваемая сделка действительно является крупной для общества, желающего ее признать недействительной на основании «крупности».

Возможны ситуации, когда первоначальный договор неоднократно изменяется дополнительными соглашениями к нему, посредством которых может, в частности, увеличиваться его цена.

Приведем пример из практики (представление интересов подрядчика) по спорам, вытекающим из договоров подряда.

Подрядчик обратился к заказчику с иском о взыскании неоплаченных денежных сумм за выполненные работы по договору подряда. Свои требования подрядчик основывает на дополнительном соглашении к договору подряда, увеличивающим его цену.

Допустим, первоначально договор подряда не являлся крупной сделкой для общества (заказчика), и его цена была X.

Впоследствии цена договора подряда была увеличена дополнительным соглашением на определенную сумму Y (меньше, чем цена договора X).

В дополнительном соглашении было указано, что цена договора подряда стала Z. Сделки на сумму Z являлись крупными для заказчика на момент заключения дополнительного соглашения.

Так как исковые требования подрядчика по первоначальному иску основаны, в том числе на дополнительном соглашении к договору подряду, то представляется, что в случае признания дополнительного соглашения недействительным в исковых требованиях подрядчика будет отказано.

В итоге заказчик заявил встречный иск о признании недействительным дополнительного соглашения на основании «крупности». В своем встречном иске заказчик ссылается на то, что в дополнительном соглашении фигурирует сумма Z и в связи с этим он считает, что дополнительное соглашение является для него крупной сделкой.

Однако, сумма Z это не цена дополнительного соглашения, а цена договора подряда после увеличения посредством заключения дополнительного соглашения. Цена дополнительного соглашения это лишь сумма Y.

Следовательно, такое соглашение не является крупной сделкой и не может быть признано недействительным на основании «крупности».

***

Выше были изложены некоторые теоретические и практические представления способов противостояния искам о признании сделок недействительными на основании «крупности».

Можно сделать вывод, что, несмотря на то, что нормы корпоративного законодательства РФ по одобрению крупных сделок направлены на защиту участников / акционеров хозяйственных обществ, существуют меры направленные на недопущение злоупотребления ими правами при подаче подобных исков.

[1] «Экономический анализ: теория и практика», 2008, № 17 «Тенденции развития новых предприятий в условиях динамичности и неопределенности внешней среды».

[2] См.: постановление ФАС Поволжского округа от 03.03.2005 , дело № А57-17291/04-20.

[3] См.: постановление ФАС Уральского округа от 12.01.2010 № Ф09-10738/09-С6.

[4] См.: постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 04.11.2003. дело № Ф04/5627-1652/А46-2003.

[5] См.: постановление ФАС Уральского округа от 12.01. 2010 № Ф09-10738/09-С6.

[6] См.: постановление ФАС Московского округа 30.10.2006 Дело № КГ-А40/10584-06.

[7] См.: постановление ФАС Уральского округа от 18.08.2009, № Ф09-5845/09-С4.

Исковое заявление о признании недействительной сделки в связи с отсутствием согласия одного из супругов

В [наименование суда]

Истец: [Ф. И. О., адрес, телефон]

Ответчик: [Ф. И. О., адрес, телефон]

Соответчик: [Ф. И. О./наименование,

адрес, телефон]

[Число, месяц, год] между [Ф. И. О. истца] и [Ф. И. О. ответчика] был заключен брак, при государственной регистрации которого супруге была присвоена фамилия [вписать нужное].

В период брака на основании [вписать нужное, например, договора купли-продажи] N [значение] от [число, месяц, год] было приобретено [вписать нужное, например, трехкомнатная квартира]. Право собственности на приобретенное имущество было зарегистрировано в установленном законом порядке на ответчика. Согласно п. 1 ст. 34 СК РФ имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью. К совместной собственности супругов в том числе относятся приобретенные за счет общих доходов супругов движимые и недвижимые вещи, ценные бумаги, паи, вклады, доли в капитале, внесенные в кредитные учреждения или в иные коммерческие организации, и любое другое нажитое супругами в период брака имущество независимо от того, на имя кого из супругов оно приобретено либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства.

Таким образом, в соответствие с действующим законодательством, приобретенное в период брака [указать вид имущества, например, квартира] является совместной собственностью истца и ответчика.

[Число, месяц, год] ответчик и соответчик заключили договор [указать предмет договора купли-продажи] N [число, месяц, год], в соответствии с которым [вписать нужное, например, право собственности на квартиру перешло к соответчику].

Согласно ст. 35 СК РФ пользование и распоряжение общим имуществом супругов осуществляются по обоюдному согласию супругов. При совершении одним из супругов сделки по распоряжению общим имуществом супругов предполагается, что он действует с согласия другого супруга. Сделка, совершенная одним из супругов по распоряжению общим имуществом супругов, может быть признана судом недействительной по мотивам отсутствия согласия другого супруга только по его требованию и только в случаях, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о несогласии другого супруга на совершение данной сделки.

Для совершения одним из супругов сделки по распоряжению недвижимостью и сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации в установленном законом порядке, необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга. Супруг, чье нотариально удостоверенное согласие на совершение указанной сделки не было получено, вправе требовать признания сделки недействительной в судебном порядке в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о совершении данной сделки.

В ст. 253 Гражданского кодекса РФ также установлено, что распоряжение имуществом, находящимся в совместной собственности, осуществляется по согласию всех участников, которое предполагается независимо от того, кем из участников совершается сделка по распоряжению имуществом.

Нотариально удостоверенное согласие истца на заключение договора [указать предмет договора] ответчиком получено не было, в связи с чем были нарушены права истца как участника общей собственности.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 34, 35 СК РФ, 166, 167 ГК РФ, 131, 132 ГПК РФ, прошу:

1. Признать недействительным заключенный между [Ф. И. О. ответчика] и [наименование/Ф. И. О. соответчика] договор от [число, месяц, год] N [значение] и применить последствия недействительности сделки.

Приложение:

1. Копии искового заявления.

2. Документ, подтверждающий оплату государственной пошлины.

3. Копия свидетельства о заключении брака.

4. Документы, подтверждающие нахождение спорного имущества в совместной собственности супругов.

5. Документы, подтверждающие заключение недействительной сделки.

6. Доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления.

[подпись представителя истца]

[число, месяц, год]

Исковая давность при признании сделок недействительными

Признание сделок недействительными (не соответствующей закону) очень часто происходит в рамках споров с недвижимостью. Такие споры проходят исключительно в судебном порядке, но не все знают какие же сроки исковой давности предусмотрены при признании сделок недействительными. Но здесь нужно понимать, что есть два вида недействительной сделки и соответственно существует еще и 2 срока исковой давности, по каждому виду недействительной сделки имеется свой срок исковой давности и данные сроки контролируются статьей 181 ГК РФ.

Согласно законодательству недействительные сделки нужно разделять на 2 вида:

Ничтожные;
Оспоримые;

Здесь стоит сделать небольшое отступление и объяснить разницу между ничтожной и оспоримой сделкой. К примеру люба сделка которая нарушает закон признается недействительной, но эта недействительность бывает разной. В первом случае признать сделку или договор недействительной должен суд, а в другом случае нарушения могут быть настолько глубокими и явными, что сделка признается недействительной без специального решения суда, как раз в этом случае признания сделки недействительной признаются ничтожные сделки.

Признание сделки ничтожной происходит в случаях если сделка была заключена с прямыми нарушениями конституции, также последствия могут возникнуть если нарушен любой другой нормативно правовой акт, созданный для регулирования правоотношений в данной области. Также если сделка была произведена с целью уменьшить сумму НДС или других налогов, к примеру с продажи недвижимости, автомобиля, сознательно занижая сумму продажи в ДКП (в этом случае иск может подать налоговая служба и суд нередко поддерживает такие заявления). Есть еще один пример в котором сделка может признаваться ничтожной, допустим на ваше имущество хотят обратить взыскание судебные приставы, но вы совершаете сделку с целью сокрытия имущества от взыскания и продаете его родственникам (к примеру машину или вторую квартиру), но по факту денег вы за продажу не получаете и сами также продолжаете пользоваться данным имуществом. В такой ситуации все заинтересованные в вашей платежеспособности кредиторы или приставы по закону могут подать на вас исковое заявление с требованием признать такую сделку ничтожной, довольно часто суд встает на их сторону.

На какое имущество приставы не могут наложить взыскание

Сделка признается ничтожной, если под видом такой сделки скрывается другая сделка. Если к примеру на дорогую машину оформляется договор дарения, а деньги за авто передаются без ДКП, из рук в руки (тайно), данная схема позволит уйти от налога.

Ничтожная сделка признается таковой если сторона с которой совершалась сделка признано судом недееспособным или лицо с которым заключалась сделка не достиг возраста в котором он обретает полную дееспособность.

Если сделка заключалась организацией, но лицо заключившее ее по уставу не имеет права заключать сделки или договора такого рода.

Особо яркий пример ничтожной сделки, если к примеру лицо не имеющее право собственности на квартиру заключило договор купли продажи этой самой квартиры. Данная сделка не повлечет за собой переходя права собственности, даже в случае полного соблюдения письменной формы и даже если произведена регистрация данной сделки и переданы денежные средства.

Также стоит сказать и об оспоримой сделке, если к примеру ничтожная сделка признается недействительной с того момента когда она была заключена, то оспоримая сделка признается недействительной с момента когда суд признал ее таковой. В любом случае данные сделки рассматривает суд и со стороны может показаться что разница между ними несущественная, однако эти два вида сделок несут совершенно разные последствия, нередко очень серьезные.

Так какая же исковая давность при признании сделок недействительными?

Мы с вами разобрались в чем отличие оспоримой сделки от ничтожной, это нам понадобится для понимания в каком случае предусмотрен один срок давности, а в каком другой.

Срок исковой давности в рамках ничтожной сделки 3 года, с момента когда лицо узнало или должно было узнать о том, что его права нарушены. Если при заключении сделки нарушены права третьих лиц, то в данном случае срок исковой давности начинается с момента когда данной лицо узнало или должно было узнать о том, что его права нарушены и не может превышать 10 лет.

При оспоримой сделке, которая порождает все правовые последствия, но если заинтересованное лицо подаст иск в суд, то в судебном порядке данную сделку признают недействительной. Срок исковой давности при заключении такой сделки составляет 1 год, со дня когда лицо чьи права нарушены узнал или должен был узнать об обстоятельствах при которых необходимо обращение в суд.

Можно привести пример, вы покупаете авто и узнаете что оно в аресте хотя в ДКП было черным по белому прописано, что продавец гарантирует отсутствия залога и ареста и ставит под всем этим свою подпись, в данному случае вы в течении года можете подать иск о признании оспоримой сделки недействительной, так как вас ввели в заблуждение и обманули, а данная ситуация попадает под пункт 2 статьи 181 ГКРФ, который ссылается на пункт 2 статьи 179 ГКРФ, в пункте указано, что сделка признается недействительной если она заключена под влиянием обмана и данная сделка признается недействительной по иску потерпевшего.

В итоге срок давности по недействительным сделкам зависит от особенностей юридических отношений в конкретном случае, то есть если ваша сделка ничтожная от срок давности 3 года, если вы третье лицо и ваши права нарушены, то не более 10 лет. Если сделка оспоримая, то срок давности по ней 1 год.

Как вы видите отличия очень весомые и перед тем как вы обратитесь в суд, убедитесь какой вид сделки был осуществлен в вашем случае и соблюдены ли сроки давности.

Надеюсь данная статья открыла вам глаза на многие тонкости, конечно она не может является исчерпывающим руководством и не может применяться в каждом случае, ведь каждая ситуация уникальна по своему, но общее представление вполне дает. А я вам желаю удачи и увидимся в других статьях.

Об авторе:

Козырев Андрей. Защита бизнеса, это основное направление Андрея. Оказанием помощи предпринимателям Андрей занимается уже более 8 лет и за это время, успел зарекомендовать себя как надежный и квалифицированный профессионал. Автор статей на портале. Общий стаж в юридической сфере более 8 лет. В 2010 году стал выпускником МГПУ – Московский городской педагогический университет.

Тюменский суд привлек к делу о банке олигарха семью экс-зама Собянина — РБК

Очередное заседание пройдет в феврале

Заседание пройдет в феврале (Фото: Денис Моргунов / РИА URA. RU)

Арбитражным судом Тюменской области назначена очередная дата заседания по рассмотрению дела о признании недействительной сделки относительно доли «Стройлесбанка», принадлежащей скончавшемуся олигарху Олегу Бурлакову. Оно пройдет 17 февраля.

Иск подал владеющий долей в 0,02% Игорь Сайков к нотариусу компании «Грифон» Ольге Карпуниной. Ранее заседание проходило 19 января. Суд принял решение о привлечении третьих лиц.

«Привлечь к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Митрофанову Марию Павловну, Митрофанову Ирину Анатольевну, Бурлакову Веронику Олеговну», – сообщается в конкурсной документации.

Мария и Ирина Митрофановы – члены семьи Павла Митрофанова, бывшего заместителя губернатора Тюменской области Сергея Собянина, осужденного за взятку сотрудникам МВД.

Автор

Светлана Садырина

недавнее дело открывает возможный путь к увеличению судебных исков против членов правления — Что вы должны знать | Хопкинс и Карли | Юридическая фирма Кремниевой долины | Хопкинс и Карли

Резюме: члены совета директоров теперь должны быть еще более осторожными при голосовании по сделкам, в которых один или несколько директоров имеют «существенный финансовый интерес». Недавний случай объединил давние проблемы конфликта интересов с ускоренным процессом, предназначенным для допроса выборов директора. Результат дает акционерам более быстрый способ подать иск о конфликте интересов, если рассматриваемая сделка каким-либо образом связана с избранием или назначением директоров калифорнийской корпорации, делавэрской или другой некалифорнийской корпорации, где выборы/ назначение состоится в Калифорнии.

Раздел 709 Ускоренный процесс
Корпоративные советы обычно тщательно следят за установленными законом процессами в вопросах корпоративного управления, таких как выборы. Несоблюдение сроков, периодов уведомления и других строгих процедурных требований может привести к признанию недействительными основных выборов и связанных с ними вопросов. Раздел 709 Кодекса корпораций штата Калифорния («Кодекс») предусматривает ускоренную процедуру, посредством которой корпоративный акционер или другое лицо, лишенное права голоса, может оспорить законность любых выборов или назначения директора корпорации штата Калифорния или директора Делавэр или другая некалифорнийская корпорация, где выборы/назначения проводятся в Калифорнии.

Ранее Раздел 709 использовался для рассмотрения вопросов избирательного процесса, таких как адекватность уведомления, наличие кворума или споры по поводу права голоса. В недавнем деле Калифорнийский апелляционный суд постановил, что иск по Разделу 709 может быть основан на предполагаемом нарушении фидуциарных обязанностей в соответствии с Разделом 310 Кодекса, который регулирует корпоративные сделки, в которых один или несколько директоров имеют материальную финансовую заинтересованность.

Факты дела: Моррикаль против Роджерса
Дело Моррикаль против.Роджерс, Кэл. Кт. Приложение. Дело № A137011 (10 октября 2013 г.) касалось продолжающегося спора между двумя братьями и их сестрой, единственными и равными акционерами и единоличными директорами прибыльного семейного бизнеса. Спор обострился в феврале 2012 года, когда два брата созвали специальное совместное собрание советов директоров корпораций для рассмотрения нескольких действий, связанных с предполагаемым участием частной инвестиционной компании в бизнесе. Перед созывом заседания совета директоров братья и частная инвестиционная компания заключили ряд соглашений, которые, среди прочего, предусматривали предоставление братьям значительных займов и других выплат от фирмы.

После попытки, но безуспешно, провести собрание совета, сестра подала иск против частной инвестиционной компании и назначенных ею корпоративных директоров в соответствии с разделом 709 Кодекса. Она обратилась в суд первой инстанции с просьбой признать выборы директоров недействительными, заявив, что ее братья должны быть лишены права голоса в соответствии со статьей 310, поскольку они имеют материальные финансовые интересы в сделках между корпорациями и частной инвестиционной компанией. Далее она просила суд первой инстанции о соответствующей помощи, включая отмену всех действий, предпринятых новыми директорами после их избрания.После семидневного судебного разбирательства суд первой инстанции признал выборы директоров недействительными и отменил все корпоративные действия, предпринятые такими директорами для «содействия, реализации или осуществления» недействительных выборов.

Калифорнийский апелляционный суд отменил решение суда первой инстанции в связи с тем, что сестра не привлекла двух своих братьев к иску. Однако Суд также постановил, что утверждения о нарушении фидуциарных обязанностей и конфликте интересов в соответствии с разделом 310 Кодекса могут служить основанием для оспаривания выборов директоров в рамках ускоренной процедуры, предусмотренной разделом 709 Кодекса.Суд конкретно отклонил заявление частной инвестиционной компании о том, что ускоренный процесс слушания в течение пяти дней после подачи жалобы нарушил ее права на надлежащую правовую процедуру, предусматривающую более тщательную оценку, возможно, более существенных требований по Разделу 310, и выразил уверенность в том, что «добросовестное судья первой инстанции» может сбалансировать необходимость рассмотрения дела с правами сторон на справедливое слушание дела по существу.

Вывод для членов правления
До Моррикала защита ускоренного иска по Разделу 709 не казалась слишком сложной для корпоративного совета, если совет следовал установленным законом процедурам избрания и назначения директоров. Однако это недавнее дело еще больше увеличило проблемы и риски для корпоративных директоров калифорнийских корпораций, позволив решать сложные вопросы существа в рамках процесса, разработанного для процессуальных претензий. Кроме того, из-за сферы действия Раздела 709 директора штатов Делавэр и других корпораций за пределами Калифорнии также должны осознавать повышенный риск и помнить о том, где будут проводиться выборы и назначения.

Заинтересованные конфликты директоров | Науман Смит

То, как разрешаются конфликты интересов в сделках и контрактах между корпорацией и ее заинтересованными директорами, с годами изменилось.Отчасти это связано с изменением взглядов законодателей на то, как директора могут и должны взаимодействовать с компаниями, которые они обслуживают, и являются ли такие конфликты вредными по своей сути. В 1966, 1972 и снова в 1988 году законодательный орган Пенсильвании систематизировал этот образ мышления, согласно которому, несмотря на наличие конфликта интересов, он не может на самом деле нанести вред корпорации и, следовательно, может быть приемлемым.

Конфликты интересов в транзакциях и контрактах возникают, когда должностное лицо директора имеет «финансовый или иной интерес» и может выполнять или санкционировать транзакцию или контракт, от которых директор получает выгоду, а корпорация может или не может.Эта выгода может быть денежной, межличностной или межучрежденческой. Другими словами, конфликт может принести пользу банковскому счету директора, его или ее родственнику, благотворительной организации или организации, на которую он или она работает или которую поддерживает. Традиционно акционеры могут подать иск об отмене сделки или контракта только на основании конфликта интересов директора. Конфликты подвергались строжайшей проверке и почти всегда откладывались. Конфликт приведет к аннулированию сделки, и заинтересованному директору может также потребоваться предоставить отчет совету директоров и/или акционерам, чтобы отказаться от любой выгоды, полученной от сделки.

Законодательный орган признал, что не все конфликты интересов между директорами и корпорациями, которые они обслуживают, по своей сути неблагоприятны. При определенных условиях такие конфликты могут быть выгодны обеим сторонам и, следовательно, не должны грозить категорическим запретом. Раздел 1728 Закона о бизнес-корпорациях Пенсильвании от 1988 г. («PBCL»), 15 Pa. C.S. § 1728, признает, что при определенных обстоятельствах конфликтная сделка может быть не такой вредной, как первоначально опасались.

Общее правило в соответствии с законом состоит в том, что сделка между корпорацией и одним или несколькими ее директорами, должностными лицами или любым юридическим лицом, в котором такие директора или должностные лица имеют личную заинтересованность, не является недействительной или оспоримой только из-за конфликта. Аналогичным образом, контракт или сделка не могут быть аннулированы или оспорены только потому, что конфликтующий директор или должностное лицо присутствует или участвует в заседании совета директоров, которое санкционирует контракт или транзакцию. Должностное лицо или директор также могут подсчитать свои голоса, чтобы разрешить конфликт. Эти общие правила применяются только при соблюдении одного из трех условий.

Во-первых, заинтересованный директор или должностное лицо должны раскрыть все факты, существенные для сделки с точки зрения отношений или интересов, которые он или она имеет. Кроме того, все существенные факты, касающиеся самого контракта или сделки, должны быть раскрыты совету директоров. Затем совет директоров должен одобрить контракт или сделку большинством голосов незаинтересованных директоров. Голосование будет действительным, даже если незаинтересованные директора составят меньше кворума.Все присутствующие директора учитываются для целей определения кворума, даже если некоторые директора заинтересованы.

Во-вторых, заинтересованный директор или должностное лицо должен раскрыть все существенные факты, касающиеся его или ее отношений или интересов, акционерам с правом голоса в организации. Как и в случае обязательного раскрытия информации совету директоров, заинтересованные корпоративные должностные лица также должны раскрывать существенные условия контракта или сделки акционерам с правом голоса, если они имеют право голоса по таким сделкам или контрактам. Контракт или сделка должны быть конкретно одобрены добросовестно голосованием этих акционеров.

В-третьих, контракт или сделка должны быть справедливыми по отношению к корпорации на момент их утверждения, утверждения или ратификации советом директоров или акционерами с правом голоса. Обратите внимание, что раздел PBCL, применимый к «заинтересованным акционерам», 15 Pa. C.S. § 1770, был отменен в 1990 году, за исключением корпораций Пенсильвании, зарегистрированных на фондовой бирже. 15 Па. CS § 2538.Хотя законодательный орган более склонен разрешать конфликтующие сделки и отказывается от требования «добросовестности» предыдущего закона, законодательные примечания напоминают читателю, что директора, как заинтересованные, так и незаинтересованные, и должностные лица по-прежнему несут фидуциарные обязанности перед корпорацией при одобрении таких сделок. или контракты, изложенные в 15 Pa. CS §§ 1712, 1715 или 1716

Более гибкий подход требует изучения совокупности представленных обстоятельств, чтобы определить, действительно ли конфликтующая транзакция нанесла ущерб корпорации. Если влияние договора или сделки на организацию и ее акционеров было справедливым, вероятность того, что она будет одобрена судом, выше. Несмотря на то, что все еще предстоит строгий процесс проверки, учитывая высокие стандарты заботы и фидуциарных обязанностей, которые несут должностные лица и директора, кажется, что больше нет полного запрета на заинтересованные сделки.

Однако либеральные положения закона, дающие зеленый свет некоторым конфликтующим сделкам, по-прежнему регулируются уставом организации.Это означает, что если корпорация не желает позволять кому-либо из своих должностных лиц или директоров участвовать в каких-либо противоречащих друг другу сделках или контрактах, она может помешать им сделать это, запретив такие сделки в своем уставе.

При участии Сары Ротермель, J.D. Widener Law Commonwealth.

Кодекс Калифорнии, Кодекс корпораций — CORP § 310

(a) Ни один контракт или другая сделка между корпорацией и одним или несколькими ее директорами, или между корпорацией и любой корпорацией, фирмой или ассоциацией, в которых один или несколько ее директоров имеют материальный финансовый интерес, не может быть недействительным или оспоримым. поскольку такой директор или директора или такая другая корпорация, фирма или ассоциация являются сторонами или поскольку такой директор или директора присутствуют на собрании совета или его комитета, который разрешает, утверждает или ратифицирует договор или сделку, если

(1) Существенные факты, касающиеся сделки и интереса такого директора, полностью раскрыты или известны акционерам, и такой договор или сделка одобрены акционерами ( Раздел 153 ) добросовестно, с акциями, принадлежащими заинтересованному директору или директорам, не имеющим права голоса по ним, или

(2) Существенные факты, касающиеся сделки и интереса такого директора, полностью раскрыты или известны совету или комитету, и совет или комитет добросовестно разрешает, одобряет или ратифицирует договор или сделку путем голосования, достаточного без подсчет голосов заинтересованного директора или директоров, и договор или сделка являются справедливыми и разумными по отношению к корпорации на момент ее утверждения, одобрения или ратификации, или

(3) Что касается договоров или сделок, не утвержденных в соответствии с пунктом (1) или (2) настоящего подраздела, лицо, утверждающее действительность договора или сделки, несет бремя доказывания того, что договор или сделка были справедливыми и разумными. в отношении корпорации на момент ее утверждения, утверждения или ратификации.

Простое общее руководство не представляет материального финансового интереса в значении этого подразделения. Директор не заинтересован по смыслу этого подраздела в решении, устанавливающем вознаграждение другого директора как директора, должностного лица или сотрудника корпорации, несмотря на то, что первый директор также получает вознаграждение от корпорации.

(b) Ни один контракт или другая сделка между корпорацией и любой корпорацией или ассоциацией, в которой один или несколько ее директоров являются директорами, не может быть недействительным или подлежащим аннулированию, поскольку такой директор или директора присутствуют на заседании совета или его комитета, которое разрешает, одобряет или ратифицирует договор или сделку, если

(1) Существенные факты, касающиеся сделки и других руководящих должностей такого директора, полностью раскрыты или известны совету или комитету, и совет или комитет добросовестно разрешает, одобряет или ратифицирует договор или сделку достаточным количеством голосов. без подсчета голосов общего директора или директоров или договор или сделка одобрены акционерами ( Раздел 153 ) добросовестно или

(2) Что касается договоров или сделок, не утвержденных в соответствии с пунктом (1) настоящего подраздела, договор или сделка являются справедливыми и разумными по отношению к корпорации на момент их утверждения, утверждения или ратификации.

Этот подраздел не применяется к контрактам или сделкам, охватываемым подразделом (а).

(c) Заинтересованные или общие директора могут учитываться при определении наличия кворума на собрании совета или его комитета, который санкционирует, утверждает или ратифицирует контракт или сделку.

Могут ли вас заставить подписать контракт?

Могут ли меня заставить подписать контракт?

Возможно, кто-то может заставить вас подписать контракт, но реальный вопрос в том, будет ли этот контракт действительным.Если вы считаете, что вас вынудили подписать договор, вы можете предпринять шаги, чтобы попытаться доказать свою правоту и аннулировать договор.

Прежде всего, однако, важно понять, что означает «принуждение» к подписанию контракта в соответствии с законом. Если вы не прочитали договор полностью или позже поняли, что не до конца поняли его условия, это ваша вина. Если кто-то устроил вам навязчивую рекламу и настоятельно призвал вас подписать контракт, но при этом присутствуют все элементы действительного контракта, то это, вероятно, не будет считаться «чрезмерным давлением».

Однако, если вы чувствуете, что вас принуждали или вынуждали подписать контракт, потому что другая сторона имела на вас влияние, угрожала, если вы этого не сделали, или каким-то образом вы зависели от них и чувствовали необходимость подписать соглашение из-за что зависимость, то там может быть какое-то принуждение.

Что значит подписать контракт под принуждением?

Принуждение к подписанию контракта под давлением, также называемое принуждением, означает, что вы подписываете его против своей воли.В крайних случаях сторона может угрожать физической расправой или даже смертью, если вы не подпишете. Психологическое давление или ложь о том, что может произойти, если вы не подпишете документ, также могут считаться принуждением. Одним из примеров принуждения может быть сообщение кому-то: «Если вы не примете эти условия, вы столкнетесь с финансовым крахом».

Существует несколько способов, которыми одно лицо может использовать принуждение для принуждения другого лица к подписанию контракта, в том числе:

Угроза насилием.
Угроза личной свободе.
Чрезвычайное экономическое давление.
Недобросовестность или недобросовестность в процессе переговоров или условиях.
Введение в заблуждение или мошенничество.
Неразглашение информации, существенной для договора.
Условия, которые невозможно выполнить.

Ключом к определению того, имело ли место принуждение, является рассмотрение того, как действия повлияли на способность предполагаемой жертвы принять обоснованное решение. Это по своей природе субъективная оценка. Было ли принуждение, как юридический вопрос, может зависеть не только от того, почувствовал ли бы «разумный человек» чрезмерное давление. Это зависит от фактов дела и конкретных отношений между вовлеченными людьми.

Принуждение может произойти в любой момент до фактического подписания контракта. Например, подход Кэрол к процессу переговоров можно было бы считать недобросовестным, если бы Кэрол знала, что скрытая угроза социальному статусу Терри заставит Терри подписать что-то, что в противном случае она отвергла бы.

Что такое неправомерное влияние?

Неправомерное влияние в отношении подписания контракта является гораздо более тонким, чем принуждение или принуждение, и включает в себя убеждение — подобно тому, как действует мошенник. Суды обычно рассматривают динамику отношений и модели поведения при определении неправомерного влияния, а не только одно или несколько конкретных действий.

Классический пример неправомерного влияния связан с кем-то, кто сближается с пожилым человеком, возможно, завязывая тесную дружбу или поощряя зависимость, например, переезжая к пожилому человеку и предоставляя уход в хосписе. Человек может намекнуть, что ему нужна финансовая помощь, с целью убедить пожилого человека назвать его наследником.

Как правило, выжившие родственники, добивающиеся признания такого завещания недействительным, утверждают, что умерший подписал завещание в результате неправомерного влияния. Как правило, при оспаривании действительности контракта на таких основаниях суды учитывают следующие факторы:

Уязвимость жертвы. Суды будут учитывать возраст жертвы, умственные способности, изоляцию от других, уровень зависимости, а также то, знал ли или должен был знать человек, обвиняемый в неправомерном влиянии, об уязвимости жертвы.
Полномочия влиятельного лица. Статус человека как члена семьи, доверенного лица, священнослужителя, лица, обеспечивающего уход, или юридического консультанта может помочь определить, имело ли это лицо широкие возможности влиять на жертву.
Используемые действия или тактика. Обладал ли влияющий человек контролем над лекарствами или другими жизненными потребностями, использовал привязанность или запугивание или вносил изменения в правах собственности в неподходящее время?
Последствия действий. Каков был результат действий лица, оказывающего влияние, и насколько они отклоняются от первоначальных намерений жертвы? Уместно ли это в свете отношений?

Как мне расторгнуть договор, который я подписал под принуждением или в результате неправомерного влияния?

Если вы считаете, что вас вынудили подписать контракт, который не отвечал вашим интересам, вы можете принять меры, чтобы аннулировать его. Однако он считается действительным, пока вы не докажете обратное. Например, если на вас подали в суд за нарушение условий контракта, вы можете утверждать, что подписали его под принуждением или неправомерным влиянием.Рекомендуется работать с адвокатом, если вы участвуете в споре по контракту такого рода.

Если вы заявляете о принуждении, вам может потребоваться доказать, что вы приняли условия контракта в первую очередь из-за угрозы. Даже если другая сторона не собиралась доводить угрозу до конца, это может быть сочтено принуждением, если оно побудило вас подписать договор.

Как мы обсуждали ранее, суды обычно определяют наличие неправомерного влияния на основе отношений, тактики и других более тонких фактов, предшествовавших подписанию.

Убедитесь, что ваши контракты законны и служат вашим интересам

Независимо от того, на чьей вы стороне, лучшие контракты предполагают обмен товарами или услугами, отвечающий интересам всех сторон. Принуждение (или принуждение кого-либо) подписать контракт, будь то под давлением или неправомерным влиянием, может вызвать проблемы для всех участников. Если у вас есть вопросы о договорном праве или вы считаете, что подписали договор против своей воли, обязательно спросите юриста о ваших юридических возможностях.

Эта статья содержит общую юридическую информацию и не содержит юридических рекомендаций. Rocket Lawyer не является юридической фирмой и не заменяет адвоката или юридическую фирму. Закон сложен и часто меняется. Чтобы получить юридическую консультацию, обратитесь к юристу.

Доктрина пошаговых транзакций

Доктрина ступенчатых сделок (Доктрина ступеней) определяет, должен ли суд рассматривать серию транзакций как единое налогооблагаемое событие для целей федерального налогообложения.

Ряд взаимосвязанных операций может иметь различные налоговые последствия в зависимости от того, рассматриваются ли операции по отдельности или они рассматриваются вместе как составные части общей операции. Суды применяют ступенчатую доктрину для обеспечения того, чтобы федеральные налоговые обязательства основывались на реалистичном взгляде на суть всей сделки, а не на рассмотрении отдельных этапов сделки. ^[1]

Применение Пошаговой доктрины приводит к объединению ряда якобы различных одноэтапных транзакций в одну многоэтапную транзакцию.^[2] Результатом такой интеграции является то, что ряд операций рассматривается как одно налогооблагаемое событие. ^[3] Как заявил Верховный суд США, «федеральные налоговые обязательства могут быть основаны на более реалистичном взгляде на всю сделку» путем «связывания воедино всех взаимозависимых шагов, имеющих юридическое или деловое значение, а не их изолированного рассмотрения». . ^[4]

В этом учебнике разъясняется доктрина ступеней и ее цель, а также три юридических критерия, используемые судами для применения доктрины ступеней: (1) проверка конечного результата; (2) тест на взаимозависимость; и (3) тест обязательного обязательства.^[1]

Цель и применение доктрины шагов

Доктрина Шага является частью серии юридических доктрин по форме , предназначенных для борьбы с деятельностью по укрытию от налогов. ^[1] Все эти судебные доктрины направлены на признание недействительными сделок, которые привели бы к результату, противоречащему смыслу Кодекса, в частности, когда форма сделки позволяет организации совершить эту сделку косвенным образом, чтобы избежать налоговых последствий более прямой подход.

Доктрина шага является концепцией общего права и не закреплена в Налоговом кодексе (« IRC »). Суды чаще всего прибегают к ступенчатой доктрине в делах, связанных со сложными корпоративными сделками, которые часто ссылаются на §301–391 IRC : «Корпоративные распределения и корректировки». ^[2]

Цель Доктрины Шага состоит в том, чтобы предотвратить транзакционную практику, которая позволяет злоупотреблять налоговой практикой, при формальном соблюдении положений законодательства.^[3] Поскольку IRC содержит многочисленные положения, которые предусматривают налоговый режим отдельного типа отдельной операции, форма серии операций может скрыть общее содержание всей совокупности операций. Ступенчатая доктрина направлена на предотвращение транзакционных маневров, которые подрывают намерения, лежащие в основе законодательных положений о налогообложении.

Налоговые органы обычно используют Доктрину шагов, чтобы объединить серию якобы дискретных и одноэтапных транзакций в одну многоэтапную транзакцию, а затем рассматривать эту объединенную транзакцию как единое событие для целей налогообложения. Хотя это встречается реже, налогоплательщики также могут применять ступенчатую доктрину, чтобы охарактеризовать свою сделку (транзакции) с точки зрения более благоприятных налоговых последствий.

Юридический тест(ы)

Суды часто, но не всегда, используют по крайней мере один из следующих трех тестов, когда они применяют Доктрину Шага: (1) тест на конечный результат; (2) тест на взаимозависимость; и (3) тест обязательного обязательства. ^[4]

Суды чаще всего применяют критерий конечного результата, периодически применяют критерий взаимной зависимости и редко применяют критерий обязательных обязательств.^[5] Характер рассматриваемой сделки определит, какой тест, если таковой имеется, применит суд.

Эти тесты широко применимы к любому типу налогооблагаемых операций и могут применяться любой стороной в споре. Будут ли причитающиеся налоги увеличиваться или уменьшаться в соответствии с применением Доктрины Шага, не имеет значения для ее применения. К сценарию может быть применимо более одного теста, но сценарий должен удовлетворять только одному из тестов, чтобы можно было применить Доктрину шагов.^[6]

Тест конечного результата

Проверка конечного результата спрашивает, является ли «серия формально отдельных шагов действительно заранее подготовленными частями единой транзакции, предназначенной с самого начала для достижения конечного результата». ^[7] В соответствии с тестом на конечный результат «предположительно отдельные транзакции будут объединены в единую транзакцию, когда окажется, что они действительно были составными частями одной транзакции, предназначенной с самого начала для достижения конечного результата. .» ^[8] Хотя минимизация налогов допустима, проверка конечного результата фокусируется на том, планировал ли налогоплательщик серию транзакций специально для достижения заранее обдуманного результата.

Тест конечного результата фокусируется на совокупном результате связанных одноэтапных транзакций и является самым простым тестом, который можно выполнить в рамках Step Doctrine. Если суд определит, что одноэтапные транзакции были компонентами ранее предполагаемой многоэтапной транзакции, направленной на достижение того же конечного результата, и каждая из этих транзакций была выполнена исключительно для достижения предполагаемого конечного результата, суд, скорее всего, применит шаг. Учение об объединении этих шагов.^[9]

Суды используют субъективный подход, когда они применяют критерий конечного результата и проверяют, намеревался ли налогоплательщик достичь заранее обдуманного конечного результата путем структурирования ряда операций определенным образом. ^[10] Не имеет значения, намеревался ли налогоплательщик избежать или уменьшить налоги. Суды, скорее всего, будут применять критерий конечного результата, когда есть доказательства намерения налогоплательщика достичь желаемой цели.

Тест на взаимозависимость

Тест на взаимозависимость ставит вопрос о том, являются ли явно дискретные одноэтапные сделки взаимозависимыми в той мере, в какой «правовые отношения, созданные одной сделкой, были бы бесплодны без завершения ряда [связанных сделок]. ^[11] В соответствии с проверкой взаимной взаимозависимости суд будет интегрировать предположительно отдельные сделки, если «маловероятно, что какой-либо один шаг был бы предпринят, кроме как с учетом других интегрирующих действий…» ^[12]

Тест на взаимную зависимость фокусируется на отношениях между шагами в предположительно многошаговой транзакции. Если дискретные одноэтапные транзакции не будут иметь экономического или делового значения без других шагов в предполагаемой многоэтапной сделке, суд, скорее всего, применит поэтапную доктрину.^[13] Суды применяют объективный подход, когда они применяют критерий взаимозависимости и исследуют взаимосвязь между каждым из шагов, участвующих в предположительно многоэтапной операции, независимо от ожидаемого налогоплательщиком результата для каждого шага. ^[14]

Тест на обязательные обязательства

Тест обязательного обязательства объединяет серию предположительно одноэтапных транзакций в одну многоэтапную транзакцию, «если на момент начала первого шага существовало обязательное обязательство предпринять [a] более поздний шаг. ^[15]

Тест обязательного обязательства является самым строгим из тестов Step Doctrine и фокусируется на наличии обязательного обязательства между сторонами в предположительно состоящей из нескольких шагов транзакции. ^[16] Тест обязательного обязательства в значительной степени опирается на документальные доказательства. Суды обычно применяют критерий обязывающего обязательства, если есть конкретные доказательства обязывающего обязательства предпринять дополнительные шаги (после выполнения первого шага) для достижения заранее обдуманного результата, или если шаги предположительно многоэтапной сделки выполняются в течение много лет.^[17]

Пример применения доктрины шагов

Дело McDonald’s Restaurants of Illinois, Inc. против Комиссара внутренних доходов. иллюстрирует применение трех тестов Шаговой доктрины. ^[18] McDonald’s Restaurants of Illinois (« McDonalds ») и The Garb-Stern Group (« GSG ») были корпорациями, владевшими многочисленными дочерними предприятиями, все из которых работали как рестораны. GSG объединила все свои дочерние компании с McDonalds в обмен на незарегистрированные акции McDonalds.Часть соглашения McDonalds-GSG предусматривала, что GSG может участвовать в любой регистрации акций McDonalds в течение следующих шести лет или обеспечивать регистрацию акций McDonalds в следующем году. GSG приняла участие в запланированной McDonalds регистрации акций вскоре после заключения соглашения между GSG и McDonalds, и GSG немедленно продала акции GSG McDonalds.

Компания McDonalds отразила приобретение активов ресторана как «объединение интересов» в своих финансовых отчетах за тот же финансовый год, но отразила приобретение как «покупку» в своей налоговой декларации за тот же финансовый год.В результате McDonalds установила себе повышенную основу активов, приобретенных у GSG, и стоимость этой ступенчатой основы была основана на прибыли, полученной GSG, когда GSG ликвидировала акции GSG McDonalds. McDonalds распределяла основу затрат между различными активами, а затем распределяла эти активы среди своих дочерних компаний. Дочерние компании McDonalds использовали эту основу для расчета амортизационных отчислений в своих налоговых декларациях.

Налоговые органы пришли к выводу, что дочерние компании McDonalds должны использовать первоначальную стоимостную базу GSG в активах, и оценили недостачу в налоговых декларациях дочерних компаний McDonalds за этот год.Однако суд решил применить Доктрину Шага, потому что эта ситуация удовлетворяет всем трем критериям; суд рассматривает слияние и последующую продажу акций как одну многоэтапную сделку. Суд постановил:

тест на конечный результат был удовлетворен, поскольку стороны намеревались разрешить GSG обналичивать транзакцию таким образом, чтобы McDonalds могла использовать творческие методы учета;
критерий взаимной зависимости был выполнен, поскольку суд определил, что GSG не согласилась бы на слияние без фактической гарантии в соглашении о слиянии, что акции McDonalds, полученные GSG, будут или могут быть высоколиквидными; и

тест на обязательные обязательства был выполнен, поскольку GSG продала акции McDonalds в течение 6 месяцев после приобретения акций, акции McDonalds почти наверняка не могли быть переданы без регистрации, предусмотренной в контракте McDonalds с GSG, и GSG могла принудительно зарегистрировать для гарантии возможность продажи акций McDonalds, если GSG пожелает.

Синий J Legal Products

Доктрина Шага не всегда упоминается, и не всегда очевидна возможность ее применения в случаях, связанных со сложными транзакциями. Blue J Tax предлагает серию продуктов, которые исследуют «доктрину пошаговых транзакций». Продукт может помочь вам определить, может ли серия транзакций, в которых участвует налогоплательщик, рассматриваться как простые этапы многоэтапной транзакции для целей налогового законодательства США. Заполнив анкету, основанную на факторах, которые определяют три юридических теста, подробно описанных выше, Blue J Tax рассчитает применимость доктрины шагов к вашему конкретному сценарию и сравнит ваш сценарий с соответствующими ранее решенными случаями.

Каталожные номера

Доступ к ссылкам здесь.

Комплексная проверка сделок по слияниям и поглощениям

Дэвид М. Лоев, юрист и дипломированный бухгалтер

Комплексная проверка сделок слияний и поглощений

Когда проводится комплексная проверка?

Комплексная проверка в сделке по слиянию и поглощению может начинаться во время переговоров по письму о намерениях/перечне условий — обычно эта часть процесса комплексной проверки проводится без помощи цели (« Цель », срок действия которой включает не только цель приобретения ценных бумаг, но также цель сделки с активами и/или активы, которые будут приобретены, в зависимости от их использования и контекста ниже) и исключительно на основе общедоступной информации).

Комплексная проверка также может быть проведена после подписания письма о намерениях/перечня условий — может потребоваться проведение комплексной проверки для определения условий, которые должны быть включены в окончательное соглашение о приобретении. Например, что будет покрываться правами возмещения убытков, активами и обязательствами, которые, возможно, придется исключить из сделки, и другими пунктами, которые приобретающая сторона (« Приобретатель ») требует от Цели и/или ее владельцев выполнить до закрытие.

Наконец, комплексная проверка часто продолжается после даты заключения окончательного соглашения и до его закрытия. Для соглашения о приобретении также характерно право Покупателя расторгнуть соглашение о приобретении, если ему станет известна информация в процессе должной осмотрительности, которая повлияет на его решение о завершении предполагаемой сделки, т. е. если сделка испортится. из-за новой негативной информации, полученной в результате должной осмотрительности. Например, нераскрытые обязательства, судебные иски, обязательства, по которым Приобретатель не заключал сделки, или существенные изменения в информации, предоставленной Целью Приобретателю в течение периода, когда согласовывались письмо о намерениях/лист условий.С этой целью важно, чтобы в соглашении о приобретении была предусмотрена комплексная проверка. Также может быть полезно предусмотреть комиссию за разрыв, если транзакция прекращается Приобретателем (или Целью) из-за существенного искажения фактов, сделанного Целью (или Приобретателем) в ходе процесса переговоров/процесса должной осмотрительности, и включать права на снижение покупной цены, если в результате должной осмотрительности будут обнаружены более крупные обязательства или менее ценные активы, чем предполагалось изначально.Мы, например, часто видим это в сделках по приобретению нефти и газа, когда показано, что большое количество договоров аренды, которые изначально были согласованы для передачи, имеют право собственности или другие проблемы, и в результате Приобретатель требует от Цели снизить цену, о которой ранее договорились, или в некоторых случаях заменять альтернативными активами, чтобы Покупатель мог получить от сделки ту же стоимость, на которую он первоначально рассчитывал.

Должная осмотрительность должна проводиться не только в отношении Цели, но и в отношении всех дочерних компаний Цели и руководства Цели и ее дочерних компаний.Кроме того, если бухгалтеры, аудиторы и другие поставщики услуг Целевого объекта малоизвестны, может оказаться полезным провести комплексную проверку и в отношении них, чтобы определить, является ли информация, предоставленная такими поставщиками услуг в рамках должного процессу осмотрительности можно доверять. Например, если решение о том, продолжать ли приобретение, будет основываться на финансовой отчетности Цели, как это почти всегда и бывает, важно, чтобы на такую финансовую отчетность можно было положиться.

Кто проводит комплексную проверку?

Как правило, юрисконсульт Покупателя берет на себя ведущую роль в подготовке информационного запроса для целей комплексной проверки, который готовится при участии руководства Покупателя. В наши дни материалы должной осмотрительности часто предоставляются через комнату данных (иногда просто в виде папки), которая включает информацию, соответствующую пронумерованным пунктам из информационного запроса.

После получения информации о должной осмотрительности руководство Покупателя, юрисконсульт и бухгалтеры Покупателя изучают информацию и составляют список запрашиваемой дополнительной информации и возникающих вопросов.

В дополнение к информации, запрашиваемой у Цели, некоторая информация о должной осмотрительности может быть получена непосредственно Покупателем. Такие вещи, как копии руководящих документов Цели (и ее дочерних компаний) и результаты Единого коммерческого кодекса (UCC), а также, где это применимо, поиск залогового права на недвижимое имущество, должны быть получены непосредственно Покупателем и его поставщиками услуг.

Что должно включать комплексную проверку?

В представленной ниже информации рассматриваются некоторые категории материалов комплексной проверки, которые должны быть рассмотрены Покупателем.Дополнительные материалы также могут быть затребованы в зависимости от отрасли, в которой работает Целевой объект, местонахождения/юрисдикции, в которой он работает, размера Целевого объекта и его деятельности/активов. В целях доверия к материалам комплексной проверки важно, чтобы окончательное соглашение о приобретении включало заверения и гарантии, подтверждающие, что все материалы, предоставленные Объектом в рамках процесса комплексной проверки, были полными, ничто не содержало и не будет содержать какое-либо ложное заявление о материале. факт, либо опускает или не укажет какой-либо существенный факт, необходимый для того, чтобы такие материалы не вводили в заблуждение.

Корпоративные организационные и уставные вопросы

Статус корпоративных уставов Цели и всех ее дочерних компаний должен быть проверен и подтвержден, т. е. должно быть подтверждено, что Цель и ее дочерние компании имеют хорошую репутацию и действительно существуют в своих штатах и/или юрисдикциях организации и в любые иностранные юрисдикции, в которых они предоставляют услуги или товары. Факторы, которые могут привести к тому, что устав компании не будет иметь хорошей репутации или будет конфискован (что обычно означает, что устав может быть восстановлен с подачей догоняющих документов) или отозван (что может означать, что устав не может быть восстановлен), включают неспособность организации своевременно подавать годовые отчеты (обычно включающие информацию о директорах/менеджерах) и налогах на франшизу в штатах, в которых она организована и зарегистрирована.

Организационные документы Target – Учредительный договор и Устав для корпорации, Учредительный договор и Операционное соглашение для компании с ограниченной ответственностью, соглашения о партнерстве для партнерства и т. д. должны быть рассмотрены.

Вещи, на которые следует обратить внимание, включают, среди прочего, положения, которые либо предотвратят смену контроля или приобретение, либо предоставят антиразводняющие права любым оставшимся держателям ценных бумаг (включая держателей привилегированных акций), а также разрешение держателя ценной бумаги, необходимое для воздействия на фундаментальные сделка, обычно определяемая как слияние или приобретение значительного количества активов Цели, которая обычно требует одобрения большинства акционеров Цели в Делавэре и многих других штатах и одобрения двух третей в Техасе (при отсутствии положения в организационные документы Цели, предусматривающие иное).Если транзакция структурирована как обмен акциями, то все отдельные держатели ценных бумаг Цели должны будут согласиться с условиями сделки, чтобы Приобретатель получил 100%-ное право собственности на предприятие. Хотя в этой статье не подробно рассматриваются структуры транзакций, возможно структурировать поглощение как обратное треугольное слияние, при котором дочерняя компания Приобретателя сливается с Целью и входит в нее, а акционеры Цели получают вознаграждение (акции или денежные средства) непосредственно у Эквайрера.Этот тип сделки обычно требует только одобрения большинства держателей ценных бумаг Target (в зависимости от условий ее руководящих документов и юрисдикции ее формирования) и вынуждает любых держателей ценных бумаг без права голоса принять предложение о слиянии, даже если 100 % голосов держателей ценных бумаг Target не получен (таким образом обходя требование 100% одобрения типичного обмена акциями). В зависимости от типа структуры приобретения акционеры Target, которые голосуют против сделки, могут иметь права несогласных и оценщиков в соответствии с законодательством штата, что, если такие держатели будут следовать применимым законам о несогласных (что иногда трудно и запутанно сделать), будет потребовать от Цели приобрести ценные бумаги такого несогласного лица по справедливой рыночной стоимости таких ценных бумаг, а не по стоимости приобретения, предоставленной другим акционерам.

Любые обозначения привилегированных акций должны быть тщательно проверены, чтобы подтвердить, обладают ли держатели привилегированных акций правами против разводнения и/или квалифицированным большинством голосов или правами блокировать приобретение или объединение, которые должны быть приняты во внимание, отменены и/или изменены в связь с приобретением.

Посредством изучения этих документов и материалов Эквайрер также может определить, следует ли изменить или переформулировать какие-либо положения организационных документов после закрытия.

В дополнение к вышеизложенному, статус и эффективность предыдущих слияний/преобразований также должны быть проверены, чтобы убедиться, что устав Цели действительно эффективен и действителен.

Практический совет:

Мы видели ситуации, когда компания предположительно переводилась из одной юрисдикции в другую, не соблюдая требований для такого корпоративного действия, и поэтому Цель была заблокирована в форме правовой неопределенности, когда она не существовала на законных основаниях ни в ее текущей юрисдикции, ни в ее прежний и, возможно, все ценные бумаги, которые он выпустил, и сделки, совершенные за последние несколько лет, были, возможно, недействительными и ничтожными.

Возникла дополнительная ситуация, когда компания переводила свою юрисдикцию из одного штата в другой штат, но не смогла должным образом подать документы о преобразовании у государственного секретаря юрисдикции, которую она покидала, несмотря на то, что она подала документы государственному секретарю. в новой юрисдикции. Для надлежащего преобразования места жительства из первоначальной юрисдикции в новую юрисдикцию требовались исправительные документы.

Должностные лица и директора

Любая комплексная проверка должна включать тщательный анализ всех соглашений о найме и консультационных услугах, заключенных с Объектом.На что следует обратить внимание, включают положения, касающиеся смены контроля, которые часто приводят к значительному увеличению выходных пособий, причитающихся при смене контроля (например, в 2-3 раза превышающих стандартные суммы выходного пособия по соглашению). Поскольку эти «кикеры» за смену контроля могут подлежать выплате, если смена контроля происходит в течение некоторого периода времени после увольнения сотрудника, даже если во время увольнения не предполагалось никакой смены контроля — мы обычно видим положения, согласно которым изменение прав контроля применяются задним числом, даже если прекращение произошло за шесть месяцев до смены контроля. Трудовые и консультационные договоры сотрудников и консультантов, которые были расторгнуты или срок действия которых истек в течение последних 12-24 месяцев, также должны быть проверены, чтобы подтвердить отсутствие сохраняющихся обязательств или обязательств.

Еще один важный вопрос, который необходимо рассмотреть в отношении договоров о найме и консультационных услугах, заключается в том, должен ли договор (1) быть принят Покупателем; или (2) если приобретение должно быть одобрено контрагентом по соглашениям (сотрудником/консультантом), чтобы соглашение продолжало иметь обязательную силу.В случае, если Покупатель хочет, чтобы соглашения оставались в силе, тогда положения, требующие принятия на себя обязательств со стороны приобретателя, выгодны для Приобретателя, в то время как, если Покупатель не хочет принимать на себя рассматриваемое(ые) соглашение(я), выгоднее иметь соглашения, которые не предусматривают таких прав.

Если целью является компания с ограниченной ответственностью или товарищество, организационные документы этих организаций должны быть проверены, чтобы определить, что необходимо для увольнения руководства и инициируются ли какие-либо положения о компенсации при смене контроля.

Если каких-либо должностных лиц или директоров попросят (или потребуют) остаться после закрытия, важно, чтобы эти лица заполнили анкеты должностных лиц и директоров, чтобы можно было выявить любые проблемы до закрытия, например, такие вещи, как предшествующие судебные разбирательства. история, вопросы регулирования, операции со связанными сторонами с целью, здоровье и т. д.

Протокол Совета директоров и акционеров

Целевой протокол Совета директоров и акционеров (или менеджеров, членов, партнеров и т. д.) может многое рассказать Покупателю о корпоративном управлении Цели и внимании к деталям. Например, если протоколы отсутствуют или их мало, это может означать, что предыдущие действия и транзакции не были должным образом утверждены, что может потребовать корректирующих действий до или после закрытия. В протоколах также могут быть раскрыты дополнительные элементы, касающиеся предыдущих результатов деятельности Целевого объекта и будущих прогнозов, тенденций и т. д., которые помогают оценить Целевой объект и потенциал его будущего бизнеса.Наконец, в зависимости от того, насколько подробны протоколы, Эквайрер иногда может получить представление о директорах (менеджерах), с которыми могут возникнуть проблемы при продвижении вперед, или которые имеют свои собственные планы и поэтому должны быть уволены/уволены до закрытия сделки.

Корреспонденция

Все первоначальные запросы на комплексную проверку должны включать запросы на всю корреспонденцию, полученную или отправленную Объектом любым государственным органам и любым органам саморегулирования за последние три-пять лет.Это будет включать любые письма с комментариями от Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC), если Цель является публичной компанией, и любые предупреждения, полученные от любой биржи, на которой торгуются ценные бумаги Цели, а также любые уведомления или корреспонденцию, полученные от регулирующих органов относительно любого не- соблюдение федеральных или государственных норм и правил.

Это позволит Эквайреру определить, есть ли в настоящее время какие-либо нерешенные и/или текущие проблемы в отношении Цели, и дополнительно подтвердить, что все предыдущие проблемы были должным образом решены и устранены.

Также может быть полезно просмотреть копии всех пресс-релизов и сообщений акционеров/участников за последние три-пять лет, чтобы определить, не было ли раскрыто что-либо, что может привести к потенциальной ответственности Цели – например, раскрытие информации, которое не включало прогнозные заявления или агрессивные прогнозы.

Капитализация и выпуск ценных бумаг

Анкета должной осмотрительности должна запрашивать записи за пять или более лет для всех выпусков ценных бумаг Цели, включая обыкновенные акции, привилегированные акции, опционы, варранты, конвертируемые ценные бумаги и другие акции и аналогичные права.Эти документы должны включать документы о предложении и соглашения о подписке с инвесторами.

Эту информацию вместе с копиями протоколов, описанных выше, следует просмотреть, чтобы определить, что все ценные бумаги Цели полностью оплачены и не подлежат оценке, и что для выпуска имелось действительное освобождение от регистрации – как правило, Правило 506 Закон о ценных бумагах 1933 г. с поправками («Закон о ценных бумагах »), если ценные бумаги продавались в частном порядке, — что требует от инвесторов подтверждения своего статуса «аккредитованных инвесторов» (описано ниже), а также другие вопросы или Правило 701 Закон о ценных бумагах для сотрудников (который в настоящее время разрешает выпуск ценных бумаг для сотрудников, директоров и некоторых консультантов, если общая стоимость выпущенных ценных бумаг не превышает более 1 миллиона долларов США, 15% от общей суммы активов эмитента или 15% всех находящихся в обращении ценные бумаги этого класса в течение каждого 12-месячного периода без каких-либо требуемых раскрытий информации, кроме компенсационного договора, и допускает продажу ценных бумаг, превышающих эти суммы, с дисконтом. закрытие дополнительных материалов, описанных в правиле 701).

Приобретатель должен подтвердить, что Форма D была подана в Комиссию по ценным бумагам и биржам и в соответствии с законодательством штата, чтобы подтвердить, что все предложения ценных бумаг либо были зарегистрированы, либо что существует освобождение от регистрации в соответствии с федеральным законодательством и законодательством штата.

Неспособность Цели получить действующее освобождение в соответствии с федеральным законодательством и законодательством штата для каждого выпуска ценных бумаг может привести к тому, что держатели таких ценных бумаг будут иметь право на аннулирование (что может дорого обойтись Эквайреру, особенно если держатели ценных бумаг являются дружественными руководству перед приобретением, но не являются дружественными по отношению к Покупателю) и/или могут создать значительную ответственность в соответствии с федеральным законодательством и законодательством штата для самой Цели.Устранение проблем с предыдущими предложениями может быть дорогостоящим, включая, в экстремальных ситуациях, требование от частной компании подать публичное предложение об отзыве в SEC, что может стоить сотни тысяч долларов для подготовки и проведения проверки SEC.

Цель должна предоставить список (и копии всех соответствующих документов), относящихся к ее опционам, варрантам и конвертируемым ценным бумагам. Аналогично правам, которые могут присутствовать в уставных документах Цели, непогашенные опционы, варранты и другие конвертируемые ценные бумаги, не говоря уже о призовых акциях и аналогичных правах, могут включать положения, которые вызываются сменой контроля, продажей активов или объединением.Это может привести к значительному снижению цены исполнения/конвертации конвертируемых ценных бумаг, инициировать выплаты наличными, создать права на немедленный выкуп или обратную покупку (в том числе по стоимости, которая значительно выше, чем текущая стоимость таких ценных бумаг), инициировать антиразводнение или преимущественные права и/или в крайних случаях создают право владельцев таких ценных бумаг конвертировать такие ценные бумаги в ценные бумаги Приобретателя.

Находящиеся в обращении конвертируемые ценные бумаги Цели могут также иметь права пут/колл, которые могут повлиять на Покупателя после закрытия сделки и/или потребовать прав регистрации в будущем.Опять же, все эти соглашения/документы могут содержать положения, которые не применяются и никогда не применялись, поскольку все вовлеченные стороны являются дружественными, но которые могут стать проблемами после закрытия, когда обладатели таких прав больше не имеют истории с Приобретатель.

Судебные разбирательства

Цель должна предоставить информацию и все соответствующие документы, связанные с любыми судебными разбирательствами за последние пять лет, включая урегулированные претензии (даже если они не привели к судебному разбирательству).Цель также должна включать информацию о претензиях, которым ранее угрожали (будь то в письменной или устной форме).

В дополнение к информации, полученной от самой Цели, Эквайрер должен провести собственный поиск судебных материалов в штате и округе, в которых проживает Цель, и ее важные местоположения, а также через сайты онлайн-поиска, чтобы определить, есть ли какие-либо неурегулированные претензии. или находящиеся под угрозой, которые еще не известны Цели.

Существенные судебные разбирательства или потенциальные претензии, возможно, потребуется включить в обязательства по возмещению убытков в окончательном соглашении (соглашениях) или могут потребовать изменения предлагаемой структуры приобретения – i. е., от приобретения самой Цели до только ее активов, чтобы избежать ответственности, связанной с операциями Цели до приобретения.

Практический совет:

Мы представляли интересы нефтегазовой компании в сделке, в рамках которой велись переговоры о приобретении другой нефтегазовой компании, которая была вовлечена в судебный процесс, связанный с предыдущими выбросами опасных отходов с участием многочисленных сторон, которые в течение нескольких лет поддерживали операции на баржевом терминале.В рамках этой сделки владельцы Цели (продавцы в сделке) согласились взять на себя все обязательства по незавершенным судебным разбирательствам, а также возместить убытки и оградить Покупателя от любых убытков, причитающихся в связи с этим, даже если такие обязательства обычно берутся на себя. Приобретателем при приобретении Цели. В качестве дополнительного удобства для Покупателя в этой сделке акционеры Target согласились поместить часть вознаграждения за приобретение на условное депонирование, чтобы использовать его в качестве обеспечения для удовлетворения неурегулированного и находящегося на рассмотрении судебного иска.

Финансовая отчетность

Цель должна предоставлять проверенные (если применимо) и промежуточные финансовые отчеты как минимум за два последних финансовых года и до текущей даты. Изучая финансовые отчеты, Покупатель может получить представление о квартальной и годовой выручке, чистой прибыли/убытках и изменениях активов с течением времени. Наряду с финансовыми отчетами Приобретатель должен просмотреть сводную информацию обо всех обязательствах и начисленных расходах.

Окончательное соглашение должно включать требование, в соответствии с которым Объект представляет обновленный балансовый отчет при закрытии, который сертифицирован как правильный, раскрывает причины любых изменений в заключительном балансе по сравнению с последним балансом, предоставленным в процессе комплексной проверки, и включает права на возмещение убытков по отношению к Target по любым обязательствам или долгам, которые по какой-либо причине не раскрываются в заключительном балансе.

Существенные соглашения

Запрос должной осмотрительности должен содержать копии всех существенных соглашений Цели. Как правило, это определяется путем отсечки стоимости в долларах в зависимости от размера Цели – например, все соглашения, которые предполагают (или потенциально могут включать) стоимость более 50 000 долларов США или от которых в значительной степени зависит деятельность Компании.

Запрос к Цели должен также специально запрашивать все копии соглашений между Целью и любыми связанными сторонами (должностными лицами, директорами, сотрудниками, значительными владельцами и членами их семей) Цели; копии всех кредитных документов; гарантии; франчайзинговые и лицензионные соглашения; и трудовые договоры.

В частности, кредитные соглашения (и/или гарантийные соглашения в связи с ними), франчайзинговые и лицензионные соглашения могут содержать условия, запрещающие смену контроля или продажу значительной части активов объекта без предварительного одобрения кредитора, что в некоторых случаях случаи могут быть предоставлены только по усмотрению кредитора.

Аналогичным образом, большинство кредитных соглашений будут обеспечены обеспечительными правами и ипотечными кредитами, от которых в большинстве случаев кредиторы должны отказаться или прекратить действие до любой продажи (см. также ниже отдельное обсуждение финансовой отчетности).

Также важно пересмотреть соглашения, касающиеся любых предыдущих приобретений активов или ценных бумаг, которые являются существенными для операций Объекта. Например, предварительное соглашение о приобретении может включать право обратного выкупа или право на продажу, которое продолжает применяться в течение многих лет в будущем, или даже право преимущественной покупки, требующее, чтобы Цель предложила предыдущему продавцу (продавцам) преимущественное право на повторное приобретение. приобретенные активы/операции, если они когда-либо будут проданы.

Наконец, соглашения об аренде и аренде могут запрещать любую продажу активов или изменение контроля над любой Целью без согласия арендодателя.

Важно заранее начать подготовку списка необходимых сторон, которым необходимо дать согласие на приобретение, чтобы Покупатель или его команда юристов могли связаться с такими сторонами и начать процесс утверждения как можно скорее. Каждая из сторон, от которых требуется согласие на сделки по приобретению, может потребовать отдельную форму согласованного соглашения об уступке прав, может потребовать от Покупателя предоставить коммерческую информацию и финансовую отчетность и часто не заинтересована в том, чтобы сделать согласие третьей стороны приоритетным.

Одной из категорий должной осмотрительности, которая часто упускается из виду, являются претензии по гарантии на продукты, произведенные Target: сколько претензий по гарантии обычно поступает каждый год, какова стоимость обслуживания этих претензий и, что наиболее важно, каков срок гарантии Target в настоящее время ( и исторически) на месте для – все вещи, которые должны быть запрошены и получены в рамках процесса должной осмотрительности.

Наконец, Объект должен предоставить подробную информацию обо всех отношениях, договоренностях и соглашениях со связанными сторонами.Часто, когда цель находится в близком владении и / или принадлежит в основном членам семьи, члены семьи будут заключать с целью возлюбленные / не связанные между собой сделки и / или разрешать совместное использование активов, операций и сотрудников, не принадлежащих цели, которые могут исказить финансовые отчеты Target. Также возможно, что Объект может зависеть от оборудования, материалов, отношений, объектов и сотрудников, с которыми он не связан контрактом и/или которые принадлежат и управляются связанными сторонами и которые не будут автоматически включены в сделка приобретения.Вместо этого Покупателю может потребоваться заставить такие активы или отношения стать частью сделки и/или потребовать от связанных сторон заключения обязывающих соглашений, позволяющих продолжать использование таких объектов после закрытия сделки.

Трудовые отношения

Как указывалось ранее, в рамках комплексной проверки трудовые договоры должностных лиц и сотрудников, соглашения о консультационных услугах и другие компенсационные соглашения должны быть проверены, чтобы убедиться, что никакие положения этих соглашений не инициируются изменением контроля или приобретением.Общее будущее вознаграждение, причитающееся сотрудникам Цели, которые будут предполагаемы при приобретении, также должно быть изучено и подтверждено, чтобы Приобретатель случайно не нанял сотрудника, который должен получить больше вознаграждения, чем они заслуживают продвижения вперед, и /или кто имеет условия найма, которые затруднят или удорожат увольнение работника в будущем.

Отдельно от Цели следует потребовать составить список своих «ключевых» сотрудников. Затем Приобретатель должен либо подтвердить, что все трудовые договоры с «ключевыми» сотрудниками остаются в силе после закрытия предлагаемой сделки, либо провести переговоры с «ключевыми» сотрудниками до закрытия, чтобы гарантировать, что все «ключевые» сотрудники подлежат продолжению работы. соглашения и готовы остаться с Покупателем после закрытия сделки.Худшее, что может случиться, это то, что Эквайрер приобретает ценные активы и операции у Цели, но теряет всех сотрудников, которые знают, как управлять такими активами и проводить такие операции. Как минимум, нынешние сотрудники должны остаться на некоторое время после закрытия для обучения сотрудников Target.

В рамках этого же процесса любые должностные лица, директора и другие «ключевые» сотрудники Цели, которые не остались с Приобретателем после закрытия сделки, должны заключить соглашение о неконкуренции, которое должно быть обязательным условием закрытие.Опять же, как правило, приобретение активов и операций у Цели не имеет большого значения, если лица, которые создали и управляли такими активами и операциями, могут просто развернуться и немедленно конкурировать с Приобретателем, поскольку у них уже есть контакты и отношения, необходимые для возобновления деятельности. бизнес.

Точно так же важно определить, существуют ли какие-либо обязательства Эквайрера в связи с необеспеченными пенсионными счетами (401(k), пенсионными или страховыми), и надлежащим образом исключить их из любой покупки и/или предоставить права на компенсацию.

Также важно проверить, рассматриваются ли в настоящее время какие-либо требования о выплате компенсации работникам, а также исторически сложившееся количество требований, полученных каждый год, и каковы обычно масштабы и стоимость таких требований. Если исторически имеется значительное количество претензий и можно оценить расходы по таким претензиям, эти затраты необходимо будет учитывать при анализе покупной цены Объекта и прогнозируемых доходов Приобретателя после сделки.

Наконец, одна из самых важных вещей, которую может сделать Эквайрер Целевого объекта, — это убедиться, что Цель выполняет свои обязательства по налогу на заработную плату.Должностные лица организации, которая не уплачивает налоги с заработной платы, могут нести личную ответственность за такую неуплату, и такие лица могут быть подвергнуты уголовному наказанию, поскольку неуплата налогов с заработной платы является уголовным преступлением, наказуемым штрафом в размере до 10 000 долларов США или пятью годами тюремного заключения. или оба.

Вопросы окружающей среды

Хотя в этой статье не содержится подробного описания законов об охране окружающей среды и ответственности правопреемника, достаточно сказать, что Закон о комплексном реагировании на окружающую среду, компенсации и ответственности (« CERCLA ») и другие федеральные законы и законы штата могут имущество, ответственное за экологические претензии и проблемы, которые существуют в отношении принадлежащей собственности, даже если нынешний владелец не имел никакого отношения к вопросам, послужившим основанием для претензии, и даже если такой владелец не знал заранее о существовании проблем.Из-за этого Приобретатель всегда рискует взять на себя потенциальную неограниченную ответственность в связи с приобретением заводов или объектов, на которых хранятся или могли храниться или обрабатываться опасные отходы, и крайне важно, чтобы ответственность за такие потенциальные будущие обязательства была определена до закрытия и должным образом распределяются между сторонами в окончательных соглашениях.

В рамках анкеты должной осмотрительности объекту следует предложить предоставить список опасных (и потенциально опасных) материалов, хранящихся (или ранее хранившихся) на принадлежащих или арендованных объектах, а также любых ранее известных или предполагаемых опасных материалов или других материалов. разливы и выбросы, результаты таких событий и любые предшествующие, незавершенные или потенциальные расследования, связанные с ними.

Активы

Процесс должной осмотрительности должен включать проверку и сверку всех материальных активов Объекта. Это должно включать недвижимое имущество (включая подтверждения права собственности и договоров об аренде нефти и газа, подтверждения прав аренды), интеллектуальную собственность (включая обзоры всех заявок на регистрацию авторских прав, товарных знаков и патентов), договоры аренды (включая положения о переуступке, относящиеся к ним) и материальное оснащение. Оборудование часто сдается в долгосрочную аренду, и условия такой аренды должны быть пересмотрены, чтобы подтвердить, что приобретение третьей стороной не приведет к каким-либо последствиям.Кроме того, все материальное оборудование, автомобили, компьютеры и т. д. должно быть проверено на наличие в помещении и быть доступным для передачи при закрытии. Элементы иногда включаются в список или список, даже если активы, к которым они относятся, ранее были проданы, заменены или больше не обслуживаются.

Одна из проблем, которую следует изучить и проверить на наличие патентов, заключается в том, что патенты фактически принадлежат Цели. Как правило, патенты регистрируются на имена изобретателей (которые могут включать сотрудников Цели и/или бывших сотрудников или консультантов Цели) и должны быть официально закреплены за именем Цели (если Цель будет приобретена). либо Приобретатель после закрытия и/или Целевой объект должен будет получить одобрение фактических «владельцев» патентов или заключить лицензионное соглашение с такими владельцами в рамках сделки по приобретению.

Аналогичным образом, Покупатель должен подтвердить, что все лицензии, необходимые для использования программного обеспечения или другой интеллектуальной собственности, имеются в наличии, что по таким соглашениям не существует невыполнения обязательств, и что такие соглашения имеют значительно долгосрочные и ограниченные права расторжения. Опять же, может быть потенциально катастрофическим узнать после закрытия, что цель в значительной степени зависит от условий лицензионного соглашения для своих доходов, и срок действия лицензионного соглашения истекает в течение короткого периода времени, может быть расторгнут в одностороннем порядке, когда наступает срок его продления или уже по умолчанию.Опять же, как обсуждалось выше, многие лицензионные соглашения также требуют одобрения лицензиаром любой продажи или передачи такой лицензии.

Это хороший момент, чтобы рекомендовать, чтобы процесс должной осмотрительности не только включал обзор письменной документации и соглашений, но и действительно обращался к договаривающимся сторонам, от которых в значительной степени зависит Цель — лицензиарам, поставщикам, клиентам, арендодатели и т. д., чтобы получить от этих сторон представление о том, насколько они довольны соблюдением Целевым объектом существенных соглашений и осведомлены ли они о каких-либо непосредственных проблемах или изменениях в рабочих отношениях.В некоторых транзакциях может быть даже необходимо/гарантированно, чтобы контрагенты по существенным соглашениям Цели давали подтверждение/подтверждение при закрытии, чтобы подтвердить, что они не осведомлены о каких-либо случаях неисполнения обязательств по соглашениям и не имеют оснований полагать, что соглашение (s) будут прекращены до истечения их заявленных сроков.

Покупатели также должны подтвердить текущее состояние всех объектов недвижимости, оборудования и объектов путем физического посещения объекта с целью определения того, нуждаются ли какие-либо такие объекты недвижимости, оборудования и объектов в немедленных улучшениях, модернизации или ремонте, и, что более важно, подтверждения соответствуют ли в настоящее время такие свойства, оборудование и объекты применимым законам и правилам и безопасны ли для дальнейшего использования.

Важной частью любого приобретения является инвентарь. Эквайрер должен определить, где хранятся запасы, текущее состояние таких запасов, как долго обычно хранятся запасы (включая срок действия запасов и/или их невозможность продажи в какой-то момент времени) и как долго текущие запасы хранятся в Цели, чтобы попытаться определить, все ли такие запасы в настоящее время пригодны для продажи. Аналогичный анализ следует провести для сырья и других сопутствующих товаров.

Долг/обязательства

Все долговые обязательства, кредитные соглашения, соглашения о финансировании и векселя Цели должны быть проверены, чтобы подтвердить, что все они могут рассматриваться как часть приобретения и что ни одно из них не содержит каких-либо положений, соглашений или требований, которые запрещали бы предлагаемую сделку или ускоряли бы любую сумм, причитающихся по ним.Как правило, банковские кредитные документы включают положения, запрещающие смену контроля над организацией и/или продажу материальных активов без одобрения банка.

Аналогичным образом держатели обеспеченных долговых обязательств обычно подают финансовую отчетность в соответствии с Единым коммерческим кодексом (UCC) для обеспечения своего долга. Необходимо привлечь исследовательскую и поисковую компанию UCC для подтверждения того, какие документы UCC имеются (иногда финансовые отчеты подаются под неправильными или написанными с ошибками именами, поэтому важно провести профессиональный поиск).Заявки UCC могут охватывать как текущие долговые обязательства, так и предыдущие обязательства, по которым отчеты UCC никогда не прекращались формально и которые должны быть прекращены до закрытия.

Как и документы UCC, все ипотечные кредиты и акты доверительного управления в файле, относящиеся к активам Цели, должны быть подтверждены и задокументированы. Обязательства, лежащие в основе этих ипотечных кредитов и договоров доверительного управления, должны быть выполнены, прекращены или переуступлены при закрытии сделки.

Эквайрерам также следует проверить наличие каких-либо налоговых залогов в отношении каких-либо активов Цели.

После того, как все непогашенные обязательства и обязательства известны, можно определить, останутся ли определенные обязательства у Целевого объекта (или держателей его ценных бумаг) после закрытия и/или потребуется ли Целевой объект (или его держатели ценных бумаг) возместить Покупателю такие обязательства и/или обязательства после закрытия сделки.

Согласия, лицензии и разрешения

Как обсуждалось выше, для закрытия соглашений Цели может потребоваться согласие.К ним относятся лицензионные соглашения, договоры аренды и кредитования, которые обычно требуют согласия на (1) завершение смены контроля над сделкой, связанной с продажей активов; и/или (2) может потребовать согласия договаривающейся стороны на уступку применимого соглашения и прав по нему приобретателю.

Правительственные лицензии и разрешения являются еще одной категорией предметов, для передачи которых может потребоваться согласие или может потребоваться повторное получение/заявка на получение отдельных документов Приобретателем до закрытия сделки.К ним относятся различные предметы, такие как лицензии, выданные на нефтегазовые операции, кредитование или брокерско-дилерские услуги, а в некоторых случаях такие вещи, как лицензии на продажу спиртных напитков. В рамках комплексной проверки Покупатель должен получить список (и копии) всех федеральных и государственных лицензий и разрешений, которыми обладает Объект или любой из его сотрудников.

Отношения с клиентами/поставщиками

Целевые объекты должны быть запрошены в начале процесса комплексной проверки для получения списка их текущих и исторических основных клиентов и поставщиков (как правило, любой клиент или поставщик, представляющий более 5% от общего объема продаж или закупок) за последние несколько лет.Изучив этот список, Покупатель может определить, насколько Целевой объект зависит от небольшого числа клиентов и поставщиков и насколько велик годовой оборот.

Цель Приобретателя состоит в том, чтобы определить, насколько легко будет заменить клиентов и поставщиков, и определить, какие долгосрочные соглашения, если таковые имеются, существуют в отношении таких отношений.

В рамках комплексной проверки Покупатель должен попытаться определить рыночную долю Цели и потенциал для будущего роста.

Кроме того, Цель должна предоставить информацию о своих исторических расходах на рекламу, чтобы Эквайрер мог рассчитать, сколько в среднем стоит Цели привлечение новых клиентов.

Налоги

Необходимо проверить налоговые декларации Цели и подтвердить, что Цель уплатила все налоги, причитающиеся за предыдущие финансовые годы. Если Эквайрер должен был приобрести право собственности на Объект, а налоги должны были быть уплачены Объектом, Эквайрер (как владелец Объекта) стал бы ответственным за такие платежи.

Компенсация от Цели (или ее акционеров) за прошлые налоги и суммы, которые могут быть признаны налоговыми органами подлежащими уплате в будущем — либо из-за проверок, либо из-за проблем с предыдущими доходами — это то, что обычно включается в соглашения о приобретении. Точно так же Целям (или их акционерам) обычно предоставляются права на любые возмещения или корректировки в связи с предыдущей переплатой налогов, которые позже определяются после закрытия сделки.

Страхование

В рамках должной осмотрительности Эквайрер должен подтвердить, какая страховка имеется у Цели, как для обеспечения адекватности такой страховки — если Эквайрер будет приобретать Цель и ее страховые полисы — так и для получения аналогичного страхового покрытия для любого активы Target, которые приобретаются отдельно от ранее существовавшего страхового покрытия.

Потенциальные дополнительные вопросы, которые необходимо рассмотреть в рамках процесса комплексной проверки

Возможные антимонопольные и связанные с ними вопросы

В начале процесса комплексной проверки необходимо определить, вызовет ли потенциальное приобретение какие-либо антимонопольные проблемы в соответствии с Законом Харта-Скотта-Родино об усовершенствовании антимонопольного законодательства от 1976 года (« Закон HSR »). Закон HSR запрещает определенные слияния, приобретения активов и ценных бумаг до тех пор, пока они не будут одобрены США.S. Федеральная торговая комиссия и Министерство юстиции, а также такие агентства определили, что предлагаемые сделки не оказывают неблагоприятного воздействия на торговлю США в соответствии с действующим антимонопольным законодательством.

Общее правило заключается в том, что уведомление и одобрение вышеперечисленных органов требуются, если: (1) приобретатель или цель занимается коммерческой деятельностью или любой деятельностью, влияющей на коммерческую деятельность; и (2) в результате такого приобретения покупатель будет владеть совокупной общей суммой голосующих ценных бумаг и активов цели-(A) свыше [337 миллионов долларов США]; или (B)(i) свыше [$84.4 миллиона]; и (ii)(I) любые ценные бумаги с правом голоса или активы лица, занятого в производстве, чей годовой чистый объем продаж или совокупные активы составляют [16,9 млн долл. США] или более; (II) любые ценные бумаги с правом голоса или активы лица, не занятого в производстве, с общей стоимостью активов [16,9 млн долларов США] или более, приобретаются любым лицом, общая сумма активов или годовой чистый объем продаж которого составляет [168,8 млн долларов США]; или (III) любые ценные бумаги с правом голоса или активы лица с годовой чистой выручкой или общей суммой активов [$168.8 миллионов] или более приобретаются любым лицом с общей суммой активов или годовой чистой выручкой от [16,9 миллионов долларов США] или более.[1]

Еще одна вещь, на которую следует обратить внимание, — это обязательные документы в соответствии с Законом об уведомлении об адаптации и переподготовке рабочих от 1988 года (« WARN Act »), который требует предварительного уведомления за 60 календарных дней о закрытии заводов и массовых увольнениях для определенных сотрудников и их имущества. работодатели со 100 и более работниками, не считая работников, проработавших менее 6 месяцев за последние 12 месяцев, и не считая работников, которые работают в среднем менее 20 часов в неделю.[2]

Кроме того, если Приобретатель является иностранной стороной, может потребоваться участие Комитета по иностранным инвестициям в Соединенных Штатах (« CFIUS »). CFIUS является межведомственной комиссией, уполномоченной рассматривать определенные операции с иностранными инвестициями в Соединенных Штатах, чтобы определить влияние таких операций на национальную безопасность Соединенных Штатов.

Государственные документы

Если Приобретатель или Объект назначения является публичной компанией, такое лицо может иметь обязательства по регистрации и раскрытию информации перед SEC, иностранными регулирующими органами и/или фондовыми рынками/биржами, на которых торгуются его ценные бумаги.Часто эти требования требуют незамедлительного раскрытия информации о заключении соглашения о приобретении (например, в соответствии с формой 8-K для компаний, подотчетных SEC, которая должна быть подана в течение четырех рабочих дней после определенных существенных сделок), требуют подачи копии окончательное соглашение (в частности, с SEC можно запросить конфиденциальную обработку определенных коммерческих секретов, раскрытых в соглашении о приобретении) и, в зависимости от размера приобретения или отчуждения, может потребовать включения финансовой отчетности Приобретателя или Цели в документы SEC.Все эти вопросы могут потребовать дополнительного времени и ресурсов, поэтому важно, чтобы любые и все обязательства по раскрытию информации были подтверждены до заключения окончательных соглашений.

Фондовые биржи

Несмотря на окончательную структуру сделки, включая, как обсуждалось выше, использование обратной треугольной структуры слияния, чтобы в большинстве случаев избежать необходимости одобрения акционерами в соответствии с законодательством штата, если ценные бумаги Цели или Приобретателя торгуются на акции бирже, правила биржи могут потребовать одобрения акционеров в любом случае.Например, в соответствии с правилами и положениями NYSE и Nasdaq, выпуск ценных бумаг, составляющих более 20% находящихся в обращении обыкновенных акций эмитента в сделке по приобретению, требует одобрения акционеров эмитента. В случае, если Покупатель является отчитывающейся SEC компанией, для этого обычно требуется доверенное лицо с подготавливаемыми финансовыми отчетами Объекта, которые перед отправкой по почте подлежат проверке и комментариям SEC.

Вопросы права о ценных бумагах

Если возмещение, которое будет предоставлено за приобретение, будет состоять из ценных бумаг и/или включать их, необходимо будет соблюдать законы штата и федеральные законы о ценных бумагах.Эти правила в целом требуют, чтобы, если ценные бумаги Приобретателя обмениваются или предоставляются в обмен на Цель, была определена определенная информация о Приобретателе, его активах, операциях и имуществе, а также другие вопросы, а в некоторых случаях требуется аудированные финансовые отчеты должны быть предоставлены акционерам Target. Кроме того, в случае, если ценные бумаги будут выпущены для более чем 35 неаккредитованных акционеров (как правило, это физические лица, чей собственный капитал составляет менее 1 миллиона долларов США (исключая их место жительства) или которые заработали менее 200 000 долларов США за последние два года (300 000 долларов США с супругами). и/или не рассчитывают получить больше этой суммы в текущем году, и/или организации, активы которых не превышают 5 миллионов долларов США или которые не принадлежат всем «аккредитованным» инвесторам), может потребоваться вся транзакция для включения в заявление о регистрации, поданное в SEC, которое требует значительного раскрытия информации и подлежит рассмотрению и утверждению SEC.

Мнение о справедливости и фидуциарные обязанности

Совету директоров как Покупателя, так и Цели необходимо будет провести собственную комплексную проверку, чтобы определить и подтвердить, что любая сделка является справедливой по отношению к владельцам Покупателя и Цели, соответственно. Советы должны будут выполнять все фидуциарные обязанности, связанные с сделкой, в том числе быть проинформированными об условиях сделки и потенциальных альтернативах, если сделка приведет к продаже практически всех активов или ценных бумаг Цели, и должны определить что получена «лучшая» цена на такие активы/операции.

Одним из способов ограничения потенциальной ответственности является получение Советом мнения о справедливости, посредством которого сторонний оценщик определяет, как правило, на основе аналогичных условий сделки, имевших место в отрасли Цели или Приобретателя, что сделка является справедливой по отношению к Цели и/ или Приобретатель.

Что делать с полученной информацией должной осмотрительности?

Так что же делает Покупатель с информацией, полученной в ходе комплексной проверки? Во-первых, Эквайрер, изучив полученную информацию, должен провести анализ затрат и выгод, чтобы определить, являются ли транзакция и потенциальные выгоды и затраты по сделке привлекательными для Эквайрера на основе того, что он узнает о фактической внутренней работе. цели и ее потенциал для будущего роста.

Предполагая, что Приобретатель все еще хочет двигаться вперед и не желает использовать права расторжения и комплексную проверку окончательных соглашений, он может захотеть:

Обсудить любые изменения ранее согласованных условий сделки в связи с выявлением новых фактов, т. е. лучшие условия для Покупателя или включение большего количества или других активов в общую сумму ранее согласованного вознаграждения за приобретение;
Требовать больших обязательств по возмещению убытков от Target (и/или ее акционеров) по долгам и обязательствам, о которых не было известно, когда были согласованы первоначальные условия – это может включать в себя добавление структуры удержания к соглашениям, согласно которой часть вознаграждения за покупку удерживается для удовлетворения возмещения убытков или других обязательств;
Включите дополнительные условия закрытия – например, получение договорных или государственных разрешений до закрытия или заключение трудовых договоров с ключевыми сотрудниками;
Изменить всю структуру транзакции – т.е.e., к покупке активов по сравнению с покупкой самой организации, что обычно приводит к большей потенциальной ответственности для приобретателя или другому изменению, которое может привести к более выгодным налоговым обязательствам для всех сторон; или
Выдвигайте больше вознаграждения за приобретение, чтобы оно было прибылью в зависимости от результатов операций Цели (обычно с предыдущими офицерами / сотрудниками, которые остаются, чтобы помочь продолжить создание таких операций), что создает меньший риск для Покупателя и более стимул для предыдущего руководства оставаться на пост-закрытие.

[1] http://uscode.house.gov/view.xhtml?req=granuleid:USC-prelim-title15-section18a&edition=prelim

https://www.ftc.gov/system/files/documents/federal_register_notices/2018/01/revised_jurisdiction_7a_1-29-18.pdf

[2] https://www.doleta.gov/programs/factsht/warn.htm

IRS ужесточает принудительные действия в отношении синдицированных сервитутов по охране природы

IR-2019-182, 12 ноября 2019 г.

ВАШИНГТОН — Служба внутренних доходов объявила сегодня о значительном увеличении принудительных мер в отношении синдицированных транзакций по предоставлению сервитутов, что является приоритетной областью соблюдения для агентства.

Скоординированные экзамены проводятся в рамках IRS в Отделе малого бизнеса и самозанятых, Отделе крупного бизнеса и международного бизнеса и Отделе освобожденных от налогов и государственных организаций. Отдельно расследование было инициировано отделом уголовных расследований IRS. Эти проверки и расследования охватывают миллиарды долларов потенциально завышенных отчислений, а также сотни партнерств и тысячи инвесторов.

«Мы не остановимся в преследовании всех, кто причастен к созданию, маркетингу, продвижению и неправомерному получению искусственных, сильно завышенных отчислений, основанных на этих агрессивных транзакциях.Будут рассмотрены все доступные варианты правоприменения, включая гражданско-правовые санкции и, при необходимости, уголовные расследования, которые могут привести к уголовному преследованию», — сказал комиссар IRS Чак Реттиг. «Наши инновационные лаборатории постоянно разрабатывают новые, более обширные инструменты правоприменения, в которых используются передовые методы. . Если вы участвовали в какой-либо сомнительной синдицированной сделке по сервитуту, вам следует немедленно проконсультироваться с независимым компетентным налоговым консультантом, чтобы рассмотреть наилучшие доступные варианты.Всегда полезно воспользоваться различными методами возврата в соответствие, исправив свои налоговые декларации до того, как вы получите известие от IRS. Наше постоянное использование постоянно меняющихся технологий предполагает, что ожидание не является приемлемым вариантом для большинства налогоплательщиков».

В декабре 2016 года Налоговое управление США выпустило Уведомление 2017-10 PDF, в котором некоторые синдицированные сервитуты по консервации были обозначены как зарегистрированные операции. В частности, в Уведомлении перечислены сделки, по которым инвесторы в сквозные организации получают рекламные материалы, предлагающие возможность вычета благотворительных пожертвований на сумму, по крайней мере, в два с половиной раза превышающую их инвестиции.Во многих транзакциях вычет значительно превышает 250 процентов инвестиций. Синдицированные природоохранные сервитуты включены в список налоговых афер «Грязная дюжина» IRS за 2019 год, которых следует избегать.

«Злоупотребления синдицированными сервитутами подрывают доверие общественности к охране частных земель и лишают правительство доходов», — сказал Реттиг. «Положить конец этим незаконным схемам является высоким приоритетом для IRS».

Налогоплательщики могут избежать наложения штрафов, связанных с неправомерными вычетами взносов, если они полностью удалят неправомерные взносы и связанные с ними налоговые льготы из своих деклараций путем своевременной подачи уточненной измененной декларации или своевременного запроса на административную корректировку.

Комплексные усилия IRS по соблюдению требований сосредоточены на неправомерных синдицированных сделках по предоставлению природоохранных сервитутов, описанных в Уведомлении 2017-10, с учетом того, что существует множество законных сделок по предоставлению природоохранных сервитутов.

Налоговое управление США полностью привержено прекращению неправомерных синдицированных сделок по предоставлению природоохранных сервитутов и привлечению к ответственности физических и юридических лиц, которые продвигали, помогали или участвовали в этих схемах. IRS выделяет значительные ресурсы для проведения проверок и расследований для тщательной проверки юридических и физических лиц, участвующих в этой схеме, включая тех, кто не раскрыл должным образом свое участие в соответствии с требованиями.Кроме того, IRS также рассматривает дела, когда это необходимо, и в настоящее время в Налоговом суде находится более 80 дел.

Помимо значительного завышения стоимости сервитута, якобы переданного на благотворительность, эти транзакции часто не соответствуют основным требованиям для получения благотворительного вычета за пожертвованный сервитут. IRS одержала победу во многих делах, связанных с этими основными требованиями, и в настоящее время установила свод законов, который, по мнению IRS, поддерживает запрет на вычет в значительном количестве ожидающих рассмотрения дел о сервитутах.Там, где это еще не сделано, IRS вскоре обратится в Налоговый суд с просьбой аннулировать заявленные вычеты во всех случаях, когда транзакции не соответствуют основным требованиям, оставив только окончательную сумму штрафа.

Помимо проверки участников, IRS проводит расследования в отношении промоутеров, оценщиков, составителей налоговых деклараций и других лиц. Кроме того, IRS оценивает многочисленные направления практикующих специалистов в Управление профессиональной ответственности IRS.IRS разработает и применит все соответствующие штрафы, включая штрафы для участников (40-процентный штраф, связанный с точностью), оценщиков (штраф за существенные и грубые искажения оценки, связанные с неправильными оценками), промоутеров, материальных консультантов и аккомодирующих организаций (штраф за продвижение). недобросовестные налоговые убежища и штраф за пособничество и подстрекательство к занижению налоговых обязательств), а также составители налоговых деклараций (штраф за занижение налоговых обязательств налогоплательщика составителем налоговых деклараций).