Гражданский кодекс заключение договора: ГК РФ Статья 432. Основные положения о заключении договора КонсультантПлюс

Содержание

Проблемы применения общих положений о заключении договора в обязательном порядке

Автор: Беккер Кристина Денисовна

Рубрика: Юриспруденция

Опубликовано в Молодой учёный №51 (393) декабрь 2021 г.

Дата публикации: 22.12.2021 2021-12-22

Статья просмотрена: 134 раза

Скачать электронную версию

Скачать Часть 3 (pdf)

Библиографическое описание:

Беккер, К. Д. Проблемы применения общих положений о заключении договора в обязательном порядке / К. Д. Беккер. — Текст : непосредственный // Молодой ученый. — 2021. — № 51 (393). — С. 163-165. — URL: https://moluch.ru/archive/393/87132/ (дата обращения: 09.02.2023).

В соответствии со статьей 55 Конституции Российской Федерации права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Так в качестве ограничения конституционного права на свободу заключения договора, предусмотрен институт о заключении гражданско-правового договора в обязательном порядке.

Правила заключения договора в обязательном порядке предусмотрены законодательством для обеспечения защиты отдельных участников гражданского оборота, а так же в целях поддержания свободной конкуренции и предотвращения злоупотребления доминирующим положением на рынке.

Однако нет определенного списка случаев, при которых заключение договора для одной из сторон обязательно. Гражданский Кодекс Российской Федерации предусматривает лишь указания на источники. ГК РФ предусматривает достаточно большое количество случаев, когда договор подлежит заключению в обязательном порядке, в частности, в ст. 426 ГК РФ (при заключении публичного договора), ст.429 ГК РФ (когда подписан предварительный договор), ст. 447 ГК РФ (при заключении договора на торгах) и др.

Законодательство, регламентирующее случаи и порядок заключения договора в обязательном порядке, носит весьма разветвленный характер, что порождает ряд проблем в их применении.

Ключевые слова: заключение договора в обязательном порядке,

Гражданский Кодекс Российской Федерации.

К случаям, при которых заключение договора для одной из сторон обязательно Гражданский Кодекс Российской Федерации относит:

— заключение публичного договора в соответствии со статьей 426 Гражданского Кодекса Российской Федерации;

— заключение договора на основании предварительного договора в соответствии со статьей 429 Гражданского Кодекса Российской Федерации;

— заключение договора по средствам проведения торгов в соответствии со статьей 447 Гражданского Кодекса Российской Федерации.

Так же отдельные случаи заключения договора в обязательном порядке предусмотрены специальными нормами федерального законодательства: заключение договора субъектом естественной монополии с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров, при наличии у субъекта естественной монополии возможности произвести (реализовать) такие товары, на основании Федерального закона от 17.08.1995 № 147 — ФЗ; заключение договора поставщиком, занимающим доминирующее положение на рынке определенного товара, не вправе отказаться от заключения государственных контрактов в случае, если размещение заказа не влечет за собой убытков от ее производства, в соответствии с пунктом 2 статьи 5 Федерального закона от 13.12.1994 № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд»; — заключение государственного оборонного заказа, в соответствии с пунктом 6 статьи 6 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. N 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе».

Общие правила заключения договора в обязательном порядке предусмотрены статьей 445 Гражданского Кодекса Российской Федерации, которые охватывают две различные ситуации:

1) заключение договора обязательно для стороны, которой направлена оферта (проект договора).

В таком случае данная сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты;

2) заключение договора обязательно для стороны направившей оферту (проект договора). В данном случае, при получении указанной стороной в течение тридцати дней протокола разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

В этих случаях правом на обращение в суд с иском о понуждении заключения договора, равно как и о разногласиях, связанных с условиями договора, наделено лицо, которое вступает в договорные отношения со стороной, на которой лежит обязанность заключить договор.

Законодатель не решает вопрос о возможности передачи разногласий на рассмотрение суда стороной, для которой заключение договора является обязанностью. При этом Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» предусматривает: «В случае отсутствия у ответчика обязанности заключить договор или отсутствия соглашения о передаче разногласий на рассмотрение суда в принятии искового заявления о понуждении заключить договор (об урегулировании разногласий) не может быть отказано. В этом случае суд рассматривает дело по существу и отказывает в иске, если в ходе процесса стороны не выразили согласия на передачу разногласий на рассмотрение суда» [3]. Таким образом, сторона, для которой заключение договора обязательно может обратиться в суд с исковым заявлением, однако для рассмотрения спора в судебном порядке необходимо согласие контрагента, иначе в удовлетворении иска может быть отказано.

В рамках новой редакции пункта 4 статьи 445 Гражданского Кодекса Российской Федерации, вступившей в силу с 1 июня 2015 г. , если иск о понуждении заключить договор удовлетворен, договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда. Суд выносит волезамещающее решение: судебное решение замещает необходимое для заключения договора волеизъявление ответчика. В связи с этим название искового требования (понуждение к заключению договора), видимо, не вполне корректно, так как намекает на то, что иск носит характер иска о присуждении, в то время как фактически он является преобразовательным. Впрочем, вопрос о том, к какой категории исков следует относить подобный иск, может вызывать теоретические дискуссии.

Так как с момента вступления решения суда в законную силу стороны связаны договором, исполнительное производство здесь не требуется, а исполнительный лист не выдается.

Введенный судом в действие договор не следует отождествлять с утвержденным судом мировым соглашением. Это обычный договор, единственной особенностью которого является то, что он вступил в силу по решению суда, заместившему волю обязанной стороны по требованию управомоченной стороны. Соответственно, дальнейшая судьба договора проходит в рамках общих правил Гражданского Кодекса Российской Федерации. В частности, стороны могут свободно расторгнуть или изменить договор по соглашению, не беспокоя по этому поводу суд. Если закон или условия договора дают одной из сторон право отказаться от договора данного типа или изменить его условия в одностороннем порядке, такие отказ или одностороннее изменение также допускаются.

Как отмечает В. В. Витрянский, правила, содержащегося в п. 4 ст. 445 ГК РФ, явно недостаточно для реальных договоров, поскольку «при наличии решения суда о понуждении к заключению договора сторона, обязанная его заключить, сохраняет возможность уклоняться от заключения соответствующего договора, не принимая имущества от контрагента, в пользу которого вынесено судебное решение» [5]. На основании указанного обращение в суд с иском, трудно в полной мере назвать как способ правовой защиты. Однако статья 445 Гражданского Кодекса Российской Федерации предусматривает обязанность стороны, необоснованно уклоняющейся от заключения договора, возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Так же основной отличительной чертой заключения договора в обязательном порядке можно выделить тот факт, что в отличие от общего порядка заключения договора, акцепт на иных условиях, отличающихся от условий в указанных в оферте, не может быть признан новой офертой. По мнению Гуева А. Н., в данном случае акцепт считается совершенным и протокол разногласий не может быть признан новой офертой [6]. Так статья 445 Гражданского Кодекса Российской Федерации содержит правила, выраженные диспозитивными нормами, только в части установления сроков совершения сторонами действий по заключению договора, в то время как порядок совершения действий, установленный названной статьей, не может быть изменен по соглашению сторон. Е. Богданова указывает, что при таких обстоятельствах, будучи признанным новой офертой, акцепт на иных условиях (протокол разногласий) порождал бы иные последствия, нежели установлены ст. 445 ГК РФ [4].

Таким образом, стороны могли бы обмениваться новыми офертами либо до того момента, пока не будет достигнут компромисс, либо пока сторона, для которой заключение договора является правом, не утратит интерес к заключению договора.

Исследование общих положений о заключении договоров в обязательном порядке позволяет сделать ряд выводов. Правила ст. 445 ГК РФ применяются в тех случаях, когда договор заключается посредством обмена офертой и акцептом в письменной форме, и если при этом законодательством не установлено специальных требований к порядку заключения договора. При заключении договора в порядке, установленном ст. 445 ГК РФ, акцент на иных условиях не считается новой офертой. Так возникают вопросы о возможности применения норм статьи 445 Гражданского Кодекса Российской Федерации когда обязанность заключить договор обе стороны принимают на себя в соответствии с предварительным договором, или такая обязанность возникает в результате проведения торгов, предметом которых являлось право на заключение договора.

На основании указанного, считаем необходимым дополнение статьи 445 Гражданского Кодекса Российской Федерации более точным перечнем ситуаций, для которых применимы положения данной нормы.

Литература:

Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12. 12.1993 с изменениями, одобренными в ходе общероссийского голосования 01.07.2020) //Российская газета. 04.07.2020 г. № 144
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.06.2021, с изм. от 26.10.2021)// Российская газета. 1994 № 238–239;
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора»// Российская газета, N 4, 11.01.2019
Богданова, Е. Понуждение к заключению договора [Текст] / Е. Богданова // Право и экономика. — 2005.-Хо 1.-С. 18–21.
Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Договоры о банковском вкладе, банковском счете; банковские расчеты. Конкурс, договоры об играх и пари. М.: Статут, 2006
Постатейный комментарий к части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации // Гуев А. Н. С. 714–715; Комментарий к Гражданскому кодексу Российской части первой / Под ред. Проф. Т. Е. Абовой и А. Ю. Кабалкина.

Основные термины (генерируются автоматически): заключение договора, Российская Федерация, Гражданский Кодекс, ГК РФ, обязательный порядок, сторона, договор, проект договора, предварительный договор, протокол разногласий.

Ключевые слова

Гражданский кодекс Российской Федерации, заключение договора в обязательном порядке

заключение договора в обязательном порядке, Гражданский Кодекс Российской Федерации

Статья 432 ГК РФ. Гражданский кодекс с комментариями в действующей редакции

1. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

2. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

3. Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (пункт 3 статьи 1).

Комментарий к статье 432

1. Договор является видом сделки (ст. 154 ГК), и поэтому для его заключения необходимо наличие всех тех правовых предпосылок, которые согласно ГК означают совершение действительной сделки, в частности дееспособности сторон и соответствия сделки требованиям права (см. ст. ст. 171 — 179, 168 ГК и коммент. к ним).

В ст. 432 названы лишь два условия действительности договора (наличие соглашения о существенных условиях и соблюдение требуемой формы договора), которые отражают его юридические особенности как вида сделки и дефекты которых на практике часто ведут к недействительности заключаемых договоров. В отношении формы договора надлежит руководствоваться правилами ст. ст. 434, 158 — 165 ГК (см. коммент. к ним).

2. Существенные условия, согласование которых необходимо для заключения договора, по общему правилу не являются многочисленными и подразделяются в п. 1 статьи на три группы.

Во-первых, это условия, названные в законе или иных правовых актах как существенные. Одно из таких условий, имеющее значение для всех договоров, названо в п. 1 статьи: это предмет договора. В ГК имеются дополнительные указания о существенных условиях отдельных договоров: продажи жилых помещений (ст. 558), ренты (ст. 587), страхования (ст. 942), доверительного управления (ст. 1016).

В некоторых правовых актах существенные условия договора именуются обязательными (раздел VIII приложения I к Постановлению Правительства РФ от 11 декабря 1996 г. N 1485 (СЗ РФ. 1996. N 52. Ст. 5919), и эти термины, исходя из смысла и содержания соответствующих норм, следует считать равнозначными.

Отдельные законы дают необычайно обширный перечень договорных условий, называемых существенными. Так, в ст. 10 Федерального закона от 24 ноября 1996 г. «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» (СЗ РФ. 1996. N 49. Ст. 5491) перечислены 11 групп таких условий для туристского договора. Очевидно, что некоторые из них не могут считаться существенными и их отсутствие не влечет недействительности договора, например, неуказание в нем порядка и сроков предъявления претензий, которые упоминаются в ст. 10 Закона.

Во-вторых, условия, названные в законе или иных правовых актах как необходимые для договоров данного вида. Круг таких существенных условий обычно вытекает из природы договора, определения в законе его предмета и основных обязанностей сторон. Существенным условием договора перевозки груза и пассажира является пункт назначения (ст. ст. 785, 786 ГК), подряда — задание заказчика (ст. 702), договор продажи предприятия должен содержать в качестве обязательных приложения, характеризующие продаваемое предприятие (п. 1 ст. 560, п. 2 ст. 561 ГК).

В-третьих, условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Такие существенные условия зависят от вида договора, намерений одного из его участников. Условия этой группы включают прежде всего дополнительные способы обеспечения (неустойка, залог, поручительство, гарантия, страхование), а также особенности исполнения взаимных обязательств (порядок отгрузки товара, его проверки, условия оплаты и т.д.), если одна из заключающих договор сторон считает их существенными.

3. Для заключения некоторых договоров помимо достижения соглашения о существенных условиях необходимо наличие определенных производственно-технических предпосылок. Так, договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего техническим требованиям энергопринимающего устройства, а также средств учета потребления энергии (п. 2 ст. 539 ГК). Соответствующие технические устройства должны иметься при заключении с железной дорогой договоров на эксплуатацию подъездного пути и на подачу и уборку вагонов (ст. ст. 87, 90 УЖД).

4. В п. 2 названа наиболее распространенная процедура заключения договора: направление оферты одной стороной и ее акцепт другой. О требованиях к оферте см. ст. ст. 435, 436 ГК и коммент. к ним, об акцепте — ст. ст. 438, 439, 442, 443 и коммент. к ним.

Заключение договора может осуществляться и в ином порядке. Будущие контрагенты составляют полный текст договора и одновременно его подписывают; в этих случаях выделение стадий оферты и акцепта оказывается невозможным. Согласно ст. 550 ГК договор продажи недвижимости заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Если для договора предписана нотариальная форма (см. ст. 163 ГК и коммент. к ней) или государственная регистрация (см. ст. 164 ГК и коммент. к ней), договор считается заключенным только после выполнения названных юридических процедур.

5. При заключении договора посредством направления письменных оферты и акцепта встречаются случаи искажения в телеграммах, телетайпных и иных письменных сообщениях данных об условиях заключаемого договора, которые другая сторона считает правильными ввиду их соответствия содержанию сделанной оферты (акцепта).

При выявлении в дальнейшем таких ошибок заинтересованная сторона вправе требовать признания договора недействительным как заключенного под влиянием существенного заблуждения (см. ст. 178 ГК и коммент. к ней), а при исполнении договора на иных, чем предполагалось, условиях — возмещения понесенных убытков, если имеются предусмотренные законом общие основания для возложения такой ответственности (гл. 25 ГК).

6. В ходе переговоров о заключении договора стороны нередко составляют документы, которые именуются письмами или соглашениями о намерениях и содержат различную информацию о намечаемом договоре. Правового значения таких документов и содержащихся в них данных гражданское законодательство Российской Федерации не определяет. По общему правилу письма и соглашения о намерениях следует считать стадией переговоров о заключении будущего договора, которые правовых обязанностей для сторон не порождают. Однако с учетом их содержания и статуса подписавших их лиц таким документам может даваться иная правовая оценка.

Документы о намерениях должны рассматриваться в качестве предварительного договора, если они отвечают требованиям, предусмотренным ГК для таких договоров (см. ст. 429 ГК и коммент. к ней), и были подписаны лицами, уполномоченными совершить договор.

Письмо о намерениях, если оно отвечает требованиям, установленным для оферты (см. ст. 435 ГК и коммент. к ней), должно признаваться офертой. Делаемые в документах о намерениях заявления стороны в отношении отдельных условий будущего договора, обычно льготного характера (аванс, рассрочка платежа), должны трактоваться как ее обязательство принять такие условия, если намечаемый договор будет подписываться, и контрагент вправе требовать включения в договор подобных условий.

7. При ведении переговоров о заключении договора иногда имеет место парафирование его текста, которое совершается посредством нанесения на согласованный текст инициалов лиц, участвовавших в подготовке договора. Иногда такие лица управомочены и на последующее подписание договора.

Парафирование договора, как правило, ведет к его последующему подписанию уполномоченными на то лицами. Однако само по себе оно не обязывает к подписанию договора, и парафировавшая текст договора сторона может от его подписания отказаться.

8. В ходе переговоров о заключении договора стороны обычно несут определенные затраты, а незаключение предполагаемого договора может вызвать имущественные потери, связанные с проведением работ по исполнению будущего договора, которые оказались не нужными ввиду его незаключения.

Гражданское законодательство и судебная практика ряда стран допускают возложение на недобросовестную сторону потерь другой стороны, вызванных необоснованным отказом от заключения договора. Этот институт получил наименование вины при заключении договора (culpa in contrahendo).

Российским гражданским законодательством такой институт прямо не предусмотрен. Однако близкой по содержанию нормой является установленное п. п. 2, 3 ст. 165 ГК право суда придать силу договору, требующему нотариального удостоверения или государственной регистрации, если одна из сторон от такого удостоверения (регистрации) уклоняется, а также правила ст. 448 ГК о понуждении вступить в договор, заключенный ранее на торгах.

Следует полагать, что в силу п. 1 ст. 10 ГК, согласно которому не допускается злоупотребление правом во всех его проявлениях, суд может возложить на сторону, недобросовестно действовавшую в ходе переговоров о заключении договора, имущественные потери другой стороны, вызванные последующим отказом заключить договор. Такие потери должны быть заявителем требования доказаны, а судом их обоснованность проверена и оценена.

9. Порядок заключения договора через представителя определяется в гл. 10 «Представительство. Доверенность» ГК (см. ст. ст. 182 — 189 и коммент. к ним).

Влияние нового Гражданского кодекса Бельгии на технологические соглашения

Менее двух лет назад бельгийский законодатель ввел новый правовой режим незаконных положений в соглашениях между компаниями. Это потребовало от нескольких поставщиков технологий пересмотра и обновления своих стандартных положений и условий и других шаблонов договоров (хотя мы часто все еще видим положения и условия, не соответствующие новым правилам). В этом году была опубликована долгожданная новая книга V «Обязательства» Гражданского кодекса Бельгии, которая с 1 января 2023 года заменяет большую часть старого Гражданского кодекса. Его цель — сделать бельгийское договорное право более доступным, современным и сбалансированным.

Неудивительно, что этот новый набор правил заключения контрактов повлияет на составление, обсуждение и заключение технологических соглашений. В этой статье мы расскажем о ключевых изменениях, которые, по нашему мнению, особенно важны для заключения контрактов на технологические продукты и услуги.

Обзор основных изменений

Преддоговорная ответственность

Требования в отношении преддоговорной ответственности стороны рассматриваются в соответствии с деликтным законодательством, но Гражданский кодекс теперь дополнительно разъясняет последствия незаконного прекращения переговоров по заключению договора. Сторона, которая незаконно прекращает переговоры по контракту, должна будет выплатить компенсацию другой стороне, чтобы она оказалась в той же ситуации, что и без переговоров. Однако, если существовало законное ожидание того, что договор будет заключен без всяких сомнений, другая сторона может потребовать компенсацию за потерю ожидаемых чистых выгод, которые она получила бы, если бы договор был заключен. В связи с этим становится более актуальным, чем раньше, четко указывать предварительный статус переговоров, а также обозначать любые проекты документов как «необязательные» и/или «только для целей обсуждения».

Битва форм

Гражданский кодекс направлен на решение проблемы «битвы форм», которая возникает, когда две стороны обсуждают договор, и каждая сторона хочет заключить договор на основе своих собственных условий (например, программное поставщик прилагает свои собственные условия к своему предложению, в то время как корпоративный клиент делает то же самое к своему подтверждению заказа или заказу на поставку). В прошлом прецедентное право шло в разных направлениях, применяя различные принципы (например, первый выстрел, последний выстрел или нокаут), что привело к правовой неопределенности.

В настоящее время Гражданский кодекс выбирает правило исключения, что означает, что будут применяться общие положения и условия обеих сторон, за исключением несовместимых положений, которые будут исключены с обеих сторон. В отступление от этого принципа договор не будет заключен, если сторона информирует другую сторону в явной форме – заранее или без неоправданной задержки после получения согласия другой стороны, а не посредством условий и положений – о том, что она не желает быть связанной обязательствами. такой договор.

Кодификация этого «нокаутирующего» правила требует от отделов продаж и закупок поставщиков технологий и заказчиков большей внимательности при заключении контракта и «наказывает» стороны, которые просто сидят и ждут, пока не возникнет конфликт. Если стороны обычно включают в свои положения и условия заявление о том, что условия другой стороны не принимаются и не считаются частью договора, это больше не будет действовать с учетом этого нового правила. Если при заключении договора не возникло явных возражений, будут применяться положения и условия обеих сторон, если противоречащие положения не будут считаться частью договора. В большинстве случаев это приведет к неприятным сюрпризам позже, когда будет обсуждаться ответственность, и положения об ответственности, по-видимому, будут исключены.

Незаконные условия

Как указано во введении, бельгийское право является одной из правовых систем, в которой уже существует специальный правовой режим незаконных положений в соглашениях между компаниями (B2B). До дальнейшего уведомления это будет продолжать существовать. Но Гражданский кодекс теперь вводит общее правило о неправомерных условиях, согласно которому любое положение, которое не может быть предметом переговоров и представляет собой явный дисбаланс между правами и обязанностями, считается незаконным. Чтобы оценить наличие явного дисбаланса, необходимо рассмотреть все обстоятельства, связанные с заключением контракта.

Учитывая существование более конкретных правил B2B, этот общий пункт будет в основном актуален для ситуаций, не охватываемых этими правилами B2B, таких как договоры о государственных закупках или договоры о финансовых услугах.

Тяжелые условия

Бельгия была одной из немногих юрисдикций, которые не знали и не признавали понятие трудностей. Теперь это меняется с введением пункта «изменение обстоятельств». Чтобы вмешательство было разрешено, необходимо выполнить ряд условий, а именно:

изменение обстоятельств делает выполнение договора настолько чрезмерно сложным, что больше нельзя разумно ожидать, что сторона выполнит эти обязательства;
изменение было непредвиденным на момент заключения договора;
изменение не относится к затронутой стороне;
пострадавшая сторона не приняла на себя этот риск; и
ни закон, ни договор исключают вмешательство.

Если условия соблюдены, затронутая сторона имеет право попросить другую сторону пересмотреть договор, чтобы изменить или расторгнуть его. Если пересмотр условий будет отклонен или не будет проведен в течение разумного периода времени, суд может по запросу любой из сторон либо изменить договор, чтобы привести его в соответствие с тем, что стороны разумно согласовали во время заключения договора, если они учитывал изменившиеся обстоятельства. Суд может также расторгнуть договор полностью или частично в день, который не может предшествовать изменению обстоятельств, и в порядке, определенном судом.

Важно отметить, что объем критериев не совсем ясен, и, вероятно, возникнут дискуссии о том, насколько далеко судья может зайти в их толковании, т.е. могут ли судом потребоваться дальнейшие переговоры, или как суд иметь возможность определить намерения сторон в случае обсуждения вопроса об увеличении расходов.

Расторжение договора в одностороннем порядке

Гражданским кодексом введена возможность для стороны расторгнуть договор в одностороннем внесудебном порядке. Для прекращения требуется:

, что нарушение договора является достаточно существенным;
что расторгающая сторона заблаговременно предприняла полезные меры для определения нарушения договора;
, что расторгающая сторона предоставила письменное уведомление; и
, что уведомление о расторжении мотивировано и описывает нарушения договора.

Расторжение договора в одностороннем порядке происходит на риск расторгающей стороны. Если суд определит, что условия не были выполнены или расторжение следует считать злоупотреблением, суд может постановить, что расторжение должно остаться без последствий.

Это новое положение может подвергнуть сомнению уместность включения пункта о прямом прекращении ( uitdrukkelijk ontbindend beding или пункт résolutoire expresse ). Эти пункты по-прежнему будут важны, поскольку они модулируют вышеизложенное, смягчая условия, формализуя процесс или исключая возможное прекращение в определенных ситуациях.

Продление контракта по сравнению с продлением

В контрактах на технологии, вдохновленных англо-саксонскими компаниями, обычно используются концепции продления контракта и возобновления контракта. Но поскольку бельгийское право не определяет эти понятия как таковые, их использование в контрактах, регулируемых бельгийским законодательством, может привести к путанице и недоразумениям. Гражданский кодекс теперь уточняет различие между обоими понятиями.

Продление контракта, которое должно быть согласовано до истечения срока контракта, просто влечет за собой продолжение существующего контракта, который остается в силе. Продление контракта, которое может иметь место молчаливо, когда стороны продолжают выполнять срочный контракт, срок действия которого истек, приводит к заключению «нового» контракта, идентичного предыдущему, за исключением срока контракта, который будет считаться бессрочным. . Учитывая разницу в значении, теперь еще важнее, чем раньше, использовать соответствующие формулировки в оговорках о сроках и о прекращении действия.

От «оговорки о неустойке» к «оговорке о заранее оцененных убытках»

Гражданский кодекс отходит от понятия «оговорка о неустойке» ( boetebeding или оговорка о штрафе ) к понятию «оговорка о неустойке» пункт ( schadebeding или пункт возмещения убытков ). С точки зрения соглашений о технологиях это особенно актуально для положений о предоставлении кредита на обслуживание, связанных с отказом в уровне обслуживания, или положений об отсрочке платежа, связанных с невыполнением определенных этапов.

Помимо языковых изменений, вводятся несколько новых элементов. Как и прежде, суд по-прежнему может смягчать оговорки, но на основании нового критерия, а именно «явно необоснованного» характера оговорки, при котором должны учитываться все обстоятельства, в том числе фактический и потенциальный понесенный ущерб, а также законные интересы истца. Кроме того, положение не может быть смягчено ниже минимального уровня, который следует считать разумным.

Аналогичные принципы применяются к оговоркам о процентах за просрочку платежа. Суд не может смягчить такие оговорки ниже законной процентной ставки (если применимо, определенной законом от 2 августа 2002 г. о борьбе с просроченными платежами в коммерческих сделках). И правительство наделено полномочиями устанавливать Королевским указом максимальную оговорку/процентную ставку для условий соглашений о присоединении (по секторам и по типам контрактов).

Суд не имеет права повышать оговорку о заранее оцененных убытках, если она необоснованно ограничена. Такая оговорка должна быть переквалифицирована в оговорку об освобождении от ответственности, которую следует оценивать с точки зрения правил, применимых к ограничению или исключению ответственности стороны.

Упреждающее нарушение

Понятие упреждающего нарушения хорошо известно в англосаксонских правовых системах и часто используется в международных технологических контрактах, но не существует в бельгийском законодательстве. Сейчас это меняется. Гражданский кодекс теперь устанавливает, что в исключительных случаях договор может быть расторгнут, когда становится ясно, что нарушившая сторона после уведомления о предоставлении достаточных гарантий для надлежащего исполнения своих обязательств в разумный срок не выполнит свои обязательства. в срок и что последствия неисполнения являются достаточно серьезными для истца.

Аналогичным образом, Гражданский кодекс теперь также допускает досрочное приостановление ненарушившей стороной своих обязательств (исключение non adimpleti Contractus или enac ) при соблюдении ряда строгих условий.

Снижение цены как санкция

В то время как несколько технологических контрактов уже содержат пункты, дающие заказчику право на снижение цены в случае задержки исполнения или плохого исполнения (например, сбои уровня обслуживания при частичной поставке/приемке результатов), концепция снижения цен теперь становится санкцией по умолчанию, закрепленной в бельгийском законодательстве. В Гражданском кодексе указывается, что, когда неисполнение договора не является достаточно серьезным, чтобы оправдать расторжение договора, истец может потребовать пропорционального снижения цены, чтобы компенсировать разницу в стоимости между поставленным исполнением и согласованным уровнем исполнения. Снижение цены может быть заявлено в суде или применено истцом в одностороннем порядке посредством простого письменного уведомления с указанием причины снижения.

Последоговорные обязательства

Положения о сохранении являются общей основой многих технологических контрактов, но не включены во все. Теперь Гражданский кодекс устраняет дополнительную неопределенность и указывает, что расторжение договора не влияет на те обязательства и положения, которые, учитывая намерение сторон и причину расторжения, должны продолжать применяться после расторжения. Типичные примеры включают положение о конфиденциальности или положение о заранее оцененных убытках в отношении ущерба, который еще не был возмещен.

Некоторые другие соображения

В дополнение к вышеупомянутым темам есть несколько других важных моментов.

Во-первых, важно помнить, что некоторые из новых норм, введенных в Гражданский кодекс, следует рассматривать как «дополнительное право». Это означает, что, например, в случае трудностей или упреждающего нарушения сторонам разрешается исключать из договора принципы или дополнительно модулировать условия в своем договоре.

Во-вторых, следует иметь в виду, что новые правила вступят в силу с 1 января 2023 года и будут применяться только к договорам, заключенным с этой даты. Но суды могут в случае споров в отношении старых договоров толковать определенные положения в соответствии с принципами (нового) Гражданского кодекса, в частности, когда такие правила направлены на кодификацию предыдущего прецедентного права.

Наконец, вышеуказанные изменения, по нашему мнению, требуют, чтобы поставщики технологий и потребители технологических продуктов и услуг пересмотрели свои стандартные условия и другие образцы договоров, чтобы обновить их в соответствии с изменениями, внесенными Гражданским кодексом. Непринятие каких-либо мер может привести к тому, что определенные положения станут недействительными или некоторые принципы Гражданского кодекса, которые сами по себе могут быть нежелательными в том виде, в каком они изложены в Гражданском кодексе, станут применимыми в рамках подразумеваемого права.

Если вам требуется дополнительная информация или юридическая консультация по этому поводу, пожалуйста, свяжитесь с авторами.

Договорное право | Bélot Malan & Associés

Обзор французского договорного права

Реформа договорного права посредством постановления от 10 февраля 2016 г. и закона о ратификации от 20 апреля 2018 г. изменила определение и дополнила типологию договоров (хозяйственное право). Новая статья 1101 Гражданского кодекса определяет договор как «соглашение завещаний между двумя или более лицами, направленное на создание, изменение, передачу или прекращение обязательств».

Среди старых видов договоров существует классическое разграничение безымянных договоров и именных договоров (ст. 1105 ГК). К названным договорам в дополнение к правилам обычного договорного права могут применяться особые правила, такие как закон о компаниях. Внутренние контракты не имеют особого режима и поэтому регулируются только нормами обычного договорного права.

Не говоря уже обо всех, есть и другие отличия. Мы находим синаллагматические договоры, создающие взаимные обязательства между сторонами, и односторонние договоры, без взаимных обязательств между сторонами (статья 1106 Гражданского кодекса). Статья 1107 Гражданского кодекса проводит различие между возмездными и безвозмездными договорами в зависимости от того, предоставлена ли выгода другой стороне за вознаграждение или без возмездия. Наконец, статья 1108 Гражданского кодекса разъясняет разницу между возмездными договорами и случайными договорами.

Реформа позволила признать новое различие между оборотными договорами и предварительно сформулированными стандартными договорами . Статья 1110 Гражданского кодекса определяет оборотные договоры как договор, «положения которого являются предметом переговоров» между сторонами, а предварительно сформулированные типовые договоры — как договор, «который включает набор необоротных положений». Специального положения об оборотных контрактах нет. Напротив, на предварительно сформулированные стандартные договоры распространяются две специальные нормы Гражданского кодекса:
– Во-первых, в случае сомнения толкуется против лица, его предложившего (ст. 1190 ГК).
– Во-вторых, статья 1171 Гражданского кодекса, санкционирующая несправедливые условия, применяется только к предварительно сформулированным типовым договорам.

Таким образом, существует очень разнообразная типология договоров, однако, независимо от их классификации, договоры подчиняются общему ядру правил, регулирующих их существование и исполнение.
Текст:

Наличие контракта

В соответствии со статьей 1113 ГК РФ сочетание оферты и акцепта допускает заключение договора. После заключения контракт должен соответствовать определенным условиям, чтобы быть действительным.

Заключение договора

До заключения договора отношения сторон могут иметь форму предварительного договора или стадии переговоров.
Фаза переговоров, которая не является обязательной, позволяет сторонам договориться о содержании договора.

В принципе, статья 1112 Гражданского кодекса напоминает, что срыв переговоров является бесплатным. Однако перерыв является оскорбительным, если он сделан недобросовестно. Судебная практика устанавливает эту недобросовестность с помощью доказательств, чаще всего показывающих, что переговоры зашли в продвинутую стадию и что они были внезапно сорваны без законных оснований.

Кроме того, стороны могут заключать различные предварительные договоры для подготовки договора к заключению, такие как договор о преференции или одностороннее обещание. Юридическая фирма «Белот Малан и партнеры» состоит из юристов, специализирующихся на договорном праве, которые регулярно помогают клиентам найти договорные соглашения.

Эти предварительные договоры не следует путать с офертой и акцептом, которые являются односторонними правовыми актами, а не договорами. Эти акты демонстрируют желание их авторов соблюдать условия оферты. Они могут принимать форму заявления, а также однозначного поведения (статья 1113 Гражданского кодекса).

Условия действия договора

Согласно статье 1128 ГК РФ существует три условия действительности договора.
Во-первых, должно быть свободное и информированное согласие сторон. Согласие не является свободным, когда оно принуждено насилием. Информация не сообщается, если она предоставлена по ошибке или получена мошенническим путем. При наличии одного из этих недостатков потерпевшая сторона может добиться недействительности договора, если докажет, что без этого недостатка она не заключила бы договор или заключила бы договор на существенно иных условиях (статья 1130 ГК РФ).

Затем стороны должны иметь возможность заключить договор. В принципе, незащищенные взрослые и эмансипированные несовершеннолетние имеют право заключать контракты. Сторона может решить предоставить представителю право заключать договор от его имени. Будьте осторожны, потому что, если представитель действует сверх своих полномочий, представляемый все еще может быть связан с третьей стороной из-за теории видимости. (статья 1156 ГК РФ)

Наконец, договор должен иметь юридическое и определенное содержание. Контент является законным, если он соблюдает общественный порядок. Он является определенным, когда он устанавливает возможные и определенные или определяемые обязательства.

Выполнение контракта

Последствия договора

Контракт сначала производит последствия между сторонами. В силу обязательной силы договора положения обязывают стороны. Это означает, что стороны обязаны выполнять обязательства, предусмотренные договором. В дополнение к обязательствам, предусмотренным в договоре, существуют обязательства, добавленные прецедентным правом, такие как обязательство по обеспечению безопасности или обязательство по предоставлению информации. Обязательная сила договора также предполагает, что стороны в принципе не могут в одностороннем порядке изменить или отозвать договор. Тем не менее, они могут включать в контракт пункт о расторжении договора или о затруднениях.

В принципе договор имеет относительную силу, что означает, что он не имеет влияния на третьих лиц. Следовательно, договор не может создавать обязательства в пользу или против третьей стороны. Однако этот принцип ограничен различными общепризнанными практиками. Например, в цепочке договоров о передаче права собственности участник этой цепочки может действовать против другого участника на договорной основе, даже если он не связан с ним договорными обязательствами.

Санкции за неисполнение

Санкции за неисполнение перечислены в статье 1217 ГК РФ. Прежде чем рассматривать эти санкции, необходимо уточнить, что понимается под неисполнением.
Неисполнение имеет место всякий раз, когда обязательство не было полностью и правильно исполнено.

Гражданский кодекс заключение договора: ГК РФ Статья 432. Основные положения о заключении договора \ КонсультантПлюс