ГК РФ Статья 23. Предпринимательская деятельность гражданина / КонсультантПлюс
ГК РФ Статья 23. Предпринимательская деятельность гражданина
1. Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, за исключением случаев, предусмотренных абзацем вторым настоящего пункта.
В отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
(п. 1 в ред. Федерального закона от 26.07.2017 N 199-ФЗ)
2. Утратил силу с 1 марта 2013 года. — Федеральный закон от 30.12.2012 N 302-ФЗ.
3. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.
4. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований пункта 1 настоящей статьи, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила настоящего Кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.
5. Граждане вправе заниматься производственной или иной хозяйственной деятельностью в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, заключенного в соответствии с законом о крестьянском (фермерском) хозяйстве.
Главой крестьянского (фермерского) хозяйства может быть гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя.
(п. 5 введен Федеральным законом от 30.12.2012 N 302-ФЗ)
Открыть полный текст документа
Предпринимательская деятельность организация предпринимательской деятельности индивидуальный предприниматель регистрация индивидуального предпринимателя Гражданский Кодекс РФ
Выдержки и комментарии к Гражданскому Кодексу
Статья 23. Предпринимательская деятельность гражданина
1. В комментируемой статье отражена специфика правового статуса граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица (ст.ст. 1, 2 ГК). Такой гражданин именуется индивидуальным предпринимателем. Он выступает в гражданском обороте от своего собственного имени и отвечает по долгам от предпринимательской деятельности всем своим имуществом (ст. 24 ГК).
В статье 23 нет указания на возраст, позволяющий гражданину заниматься предпринимательской деятельностью. Поэтому начинать предпринимательскую деятельность гражданин может по достижении возраста, установленного ст. 21 ГК, т.е. при наступлении полной дееспособности, либо ранее в случае эмансипации, предусмотренной ст. 27 ГК.
Предпринимательская деятельность гражданина подлежит государственной регистрации. Право заниматься предпринимательской деятельностью возникает с момента государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя.
Порядок регистрации индивидуального предпринимателя в настоящее время установлен Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Президента Российской Федерации от 8 июля 1994 г. «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации» (СЗ РФ, 1994, N 11, ст. 1194).
В дальнейшем, по-видимому, государственная регистрация индивидуальных предпринимателей будет осуществляться органами юстиции, так как к предпринимательской деятельности индивидуальных предпринимателей, согласно п. 3 ст. 23, соответственно применяются правила ГК, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями. Последние подлежат регистрации органами юстиции в порядке, установленном законом о регистрации юридических лиц, либо иным законом.
Употребленный в п. 3 термин «соответственно» означает, что к деятельности индивидуальных предпринимателей применимы все нормы, регулирующие коммерческую деятельность юридических лиц, кроме тех, которые обусловлены существом правоотношения, спецификой того или иного юридического лица (например, нормы об ответственности обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ, производственных кооперативов), а также если применительно к индивидуальным предпринимателям законом иным правовым актом не предусмотрено иное решение вопроса.
Предприниматель, так же, как и юридическое лицо, вправе осуществлять любые виды деятельности, кроме тех, которые запрещены законом.
2. Согласно п. 4 отсутствие государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя не создает для него права ссылаться на невозможность применения к нему норм о сделках, опосредующих предпринимательскую деятельность, если по существу такая сделка носит предпринимательский характер. Данная норма охраняет интересы контрагентов такого гражданина. Применительно к обязательствам в области предпринимательской деятельности ГК содержит ряд правил, которые предъявляют более жесткие требования к отношениям, связанным с предпринимательской деятельностью, чем к иным отношениям. Специфика предпринимательской деятельности отражена, в частности, в ст.ст. 184, 310, 315, 322, 400, 401, 426, 428 ГК.
Вопрос о возможности применения к сделкам, заключенным гражданином, не зарегистрировавшим себя в качестве индивидуального предпринимателя, правил ГК об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, решается судом.
О подведомственности дел с участием граждан осуществлявших (осуществляющих) предпринимательскую деятельность, но не зарегистрированных в установленном порядке, говорится в Постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8. Если гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью, но не прошедший государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя, не приобретает в связи с занятием этой деятельностью статуса предпринимателя, споры с участием таких лиц, в том числе связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, в соответствии со статьей 25 ГПК РСФСР подведомственны суду общей юрисдикции.
При разрешении таких споров могут быть применены положения ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (пункт 4 статьи 23). С момента прекращения действия государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя, в частности, в связи с истечением срока действия свидетельства о государственной регистрации, аннулированием государственной регистрации и т.п., дела с участием указанных граждан, в том числе и связанные с осуществлявшейся ими ранее предпринимательской деятельностью, подведомственны судам общей юрисдикции, за исключением случаев, когда такие дела были приняты к производству арбитражным судом с соблюдением правил о подведомственности до наступления указанных выше обстоятельств.
3. В соответствии с ГК РФ индивидуальный предприниматель вправе заключать трудовые соглашения, т.е. использовать наемный труд при осуществлении предпринимательской деятельности. Ранее действовавшее законодательство содержало прямой запрет такого рода отношений между гражданином-предпринимателем и другими гражданами. Их отношения могли строиться только на условиях гражданско-правового договора подряда. Право индивидуального предпринимателя нанимать работников на условиях трудовых договоров вытекает из нормы п. 3 ст. 25 ГК.
4. Кодекс в п. 2 комментируемой статьи внес существенные изменения в правовой статус крестьянского (фермерского) хозяйства. В соответствии с Законом РСФСР от 22 ноября «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» (Ведомости РСФСР, 1990, N 26, ст. 324) крестьянское хозяйство после регистрации приобретало статус юридического лица. По Кодексу, крестьянское хозяйство осуществляет свою деятельность без образования юридического лица. С 1 января 1995 г. крестьянские хозяйства не могут быть созданы со статусом юридического лица. Среди юридических лиц, которым посвящена гл. 4 Кодекса, они не значатся.
В качестве предпринимателя в Кодексе назван глава крестьянского хозяйства, так как он совершает сделки по распоряжению имуществом хозяйства, представляет его интересы во взаимоотношениях с другими предпринимателями, государственными и муниципальными органами, общественными организациями. Однако государственной регистрации подлежит крестьянское (фермерское) хозяйство, а не его глава. В учредительных документах должны быть названы все члены крестьянского (фермерского) хозяйства, в том числе и его глава. Крестьянское хозяйство — совокупный предприниматель, имущество которого принадлежит его членам на праве общей совместной собственности (ст. 257 ГК).
Порядок государственной регистрации крестьянских хозяйств имеет отличия от порядка регистрации других индивидуальных предпринимателей, поскольку для ведения крестьянского хозяйства необходим земельный участок, а к лицам, претендующим на его получение, Закон о крестьянском хозяйстве предъявляет особые требования (опыт работы в сельском хозяйстве, наличие специальной подготовки и т.п.). В соответствии с Законом о крестьянском хозяйстве это хозяйство регистрируется районной (городской) администрацией (в современных условиях — регистрационной палатой) после выдачи документов, удостоверяющих права на землю. После регистрации крестьянского хозяйства его глава приобретает статус предпринимателя и может открывать расчетный и другие счета, включая валютный, в учреждениях банков, иметь печать, участвовать в договорных отношениях с другими предпринимателями и т.д.
Крестьянским (фермерским) хозяйствам, созданным до введения в действие первой части Кодекса, необходимо решить вопрос об организационно-правовых формах, в которых они продолжат свою деятельность. Возможны два варианта решения: 1) крестьянское хозяйство переходит на статус индивидуального предпринимателя; 2) крестьянское хозяйство преобразуется в одну из организационно-правовых форм коммерческих организаций, которые предусмотрены гл. 4 Кодекса, т.е. в хозяйственное товарищество, общество или производственный кооператив (см. комментарий к ст. 259 ГК). Статья 7 Закона от 30 ноября 1994 г. «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» предусматривает необходимость регистрации изменений правового статуса крестьянских хозяйств в связи с его приведением в соответствие с нормами части первой Кодекса. Однако сроки для регистрации изменений не установлены. Это дает основание для вывода, что ранее созданные крестьянские хозяйства вправе внести изменения в свои учредительные документы, начиная с 1 января 1995 г. и до срока, который может быть в дальнейшем определен при принятии нового закона о крестьянском (фермерском) хозяйстве или в другом акте.
Разъяснения по вопросу об изменении правового статуса крестьянского (фермерского) хозяйства в связи с принятием ГК РФ были даны в письме Министерства юстиции РФ от 30 апреля 1999 г., в котором, в частности, записано, что ни Федеральным законом «О введении в действие части первой ГК РФ», ни иными федеральными законами не установлены предельные сроки для приведения правового статуса крестьянских (фермерских) хозяйств в соответствие с положениями ГК РФ (Информационный бюллетень Минсельхозпрода РФ, 1999. N 11-12. С. 23-24).
Статья 24. Имущественная ответственность гражданина
1. Правило ст. 24 распространяется на субъектов гражданско-правовых отношений, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а также индивидуальных предпринимателей. Граждане отвечают за долги по своим обязательствам, т.е. обязательствам, в которых они выступают от своего собственного имени. Участником этих обязательств может быть один или несколько граждан. В последнем случае они отвечают на основе долевой или солидарной ответственности (ст. 321-326 ГК).
2. Долги гражданина подлежат компенсации за счет всего принадлежащего ему имущества. Имеется в виду личное имущество должника, принадлежащее ему на праве собственности (движимые и недвижимые вещи, деньги, валютные ценности, ценные бумаги и другое имущество), его доли в общей долевой и совместной собственности (собственности супругов, крестьянского, фермерского хозяйства) (ст. 255 ГК). В случаях, предусмотренных законом, взыскание по личным долгам гражданина может быть обращено также на его долю в капитале или фонде юридического лица (например, на долю в складочном капитале полного или коммандитного товарищества (ст. 80 ГК), на пай члена кооператива (п. 5 ст. 111 ГК)).
3. Имущество, на которое не может быть обращено взыскание, перечислено в приложении N 1 к ГПК РСФСР. Этот перечень не учитывает современного имущественного положения граждан и нуждается в существенной корректировке. В статье 387 ГПК названы денежные суммы, на которые не может быть обращено взыскание: выходное пособие, компенсационные выплаты, премии, носящие единовременный характер, государственные пособия одиноким и многодетным матерям, пособия на рождение ребенка и на погребение, выплачиваемые по социальному страхованию.
В статье 392 ГПК содержатся ограничения на обращение взыскания на вклады граждан «в сберегательных кассах и Государственном банке СССР». Согласно данной статье, взыскание на вклады обращается только по приговору или решению суда, удовлетворившему гражданский иск в уголовном деле, по решению суда о взыскании алиментов (если нет иного имущества), либо разделе вклада, являющегося общей собственностью супругов. Данное правило явно устарело. В настоящее время вклады граждан, в особенности граждан-предпринимателей, в банках занимают существенное место в их имуществе. Обращение взыскания на вклад следовало бы применять на основании решения суда по любому гражданскому делу независимо от того, имеется ли у должника другое имущество.
Порядок обращения взыскания на имущество организаций определен Законом об исполнительном производстве, Временным положением о порядке обращения взыскания на имущество организаций, утвержденным Указом Президента РФ от 14 февраля 1996 г. «О некоторых мерах по реализации решений об обращении взыскания на имущество организаций» (СЗ РФ, 1996, N 8, ст. 741) (применяется в части, не противоречащей Закону об исполнительном производстве).
Формулировка понятия предпринимательства в Гражданском кодексе РФ, введение критериев отнесения деятельности, направленной на систематическое получение прибыли, к предпринимательской
В Уголовном кодексе РФ существует ст.171 «Незаконное предпринимательство».
При этом Гражданский кодекс РФ не дает четкого и однозначного определения предпринимательской деятельности.
Статья 2 ГК РФ содержит лишь руководство для регулирования отношений между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
При этом в данной статье одним из критерием является регистрация в установленном порядке.
Вместе с тем Гражданский кодекс не возлагает на граждан прямую обязанность таковой регистрации. ГК РФ регулирует такие гражданско-правовые отношения, также направленные на систематическое получение прибыли, как аренда, бытовой подряд, заем, агентирование и др., которые на практике повсеместно применяются гражданами без регистрации предпринимательской деятельности.
Такие отношения признаются правомерными, защита по ним осуществляется в судах общей юрисдикции.
Важной проблемой является то, что Гражданский кодекс не содержит четких критериев необходимости регистрации деятельности, направленной на систематическое получение прибыли, в качестве предпринимательской. Не содержит также прямого указания на обязанность гражданина на регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя.
Вместе с тем Уголовный кодекс в ст.171 предусматривает уголовную ответственность за незаконное предпринимательство.
Важнейшей задачей законодательства является соблюдение и защита прав граждан.
В ст.171 УК РФ представляется проблематично осуществить такую задачу, поскольку наказание за незаконное предпринимательство существует, а однозначного, понятного определения предпринимательской деятельности нет. Не существует также понятных и точных критериев и условий отнесения деятельности, направленной на систематическое получение прибыли, к предпринимательской. Нет правовой нормы ГК РФ, закрепляющей обязанность гражданина зарегистрировать предпринимательскую деятельность, ст.23 предоставляет только право занятия предпринимательской деятельностью после регистрации.
При этом, как указано выше, ГК РФ дает право на систематическое получение прибыли и от других видов деятельности, которые общество не воспринимает как предпринимательскую, но формально отвечающих критерию систематичности и получению прибыли.
Практический результат
Защита прав граждан на свободное использование своих способностей и имущества для любой, не запрещенной законом экономической деятельности.
Легализация экономической деятельности граждан, не привлекающих наемный труд и сторонний капитал, стимулируемая отсутствием необходимости регистрации статуса предпринимателя, отчетности и другой бюрократической нагрузки.
Повышение поступлений налогов на доходы с физических лиц в бюджет.
Исключение уголовной ответственности граждан, не причиняющих вреда, по формальным основаниям.
Статья 23 ГК РФ. Предпринимательская деятельность гражданина
Оглавление
Ч.1 статьи 23 ГК РФ
1. Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, за исключением случаев, предусмотренных абзацем вторым настоящего пункта. В отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.Ч.2 статьи 23 ГК РФ
2. Утратил силу с 1 марта 2013 года. — Федеральный закон от 30.12.2012 N 302-ФЗ.Ч.3 статьи 23 ГК РФ
3. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.Ч.4 статьи 23 ГК РФ
4. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований пункта 1 настоящей статьи, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила настоящего Кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.Ч.5 статьи 23 ГК РФ
5. Граждане вправе заниматься производственной или иной хозяйственной деятельностью в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, заключенного в соответствии с законом о крестьянском (фермерском) хозяйстве.Главой крестьянского (фермерского) хозяйства может быть гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя.
Комментарии к статье
Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая (Гришаев С.П., Богачева Т.В., Свит Ю.П.) (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2019)
Сделки, представительство, исковая давность: Постатейный комментарий к статьям 153 — 208 Гражданского кодекса Российской Федерации (отв. ред. А.Г. Карапетов) («М-Логос», 2018)
Общие положения об обязательствах: Учебное пособие (Хохлов В.А.) («Статут», 2015)
Гражданский кодекс Российской Федерации. Постатейный комментарий к разделу III «Общая часть обязательного права (под ред. Л.В. Санниковой) («Статут», 2016)
Путеводитель. Что нужно знать об обязательствах (КонсультантПлюс, 2020)
Путеводитель. Договоры и сделки (КонсультантПлюс, 2020)
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»
Предпринимательская деятельность. Гражданский кодекс РФ
Гражданский кодекс РФ. Глава 3. Граждане (физические лица)
Выдержка
Статья 23. Предпринимательская деятельность гражданина
1. Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
2. Глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица (статья 257), признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства.
3. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.
4. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований пункта 1 настоящей статьи, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила настоящего Кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.
Статья 24. Имущественная ответственность гражданина
Гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание.
Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается гражданским процессуальным законодательством.
Статья 25. Несостоятельность (банкротство) индивидуального предпринимателя
1. Индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, может быть признан несостоятельным (банкротом) по решению суда. С момента вынесения такого решения утрачивает силу его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.
2. При осуществлении процедуры признания банкротом индивидуального предпринимателя его кредиторы по обязательствам, не связанным с осуществлением им предпринимательской деятельности, также вправе предъявить свои требования. Требования указанных кредиторов, не заявленные ими в таком порядке, сохраняют силу после завершения процедуры банкротства индивидуального предпринимателя.
3. Требования кредиторов индивидуального предпринимателя в случае признания его банкротом удовлетворяются за счет принадлежащего ему имущества в порядке и в очередности, которые предусмотрены законом о несостоятельности (банкротстве).
(п. 3 в ред. Федерального закона от 03.01.2006 N 6-ФЗ)
4. После завершения расчетов с кредиторами индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, освобождается от исполнения оставшихся обязательств, связанных с его предпринимательской деятельностью, и иных требований, предъявленных к исполнению и учтенных при признании предпринимателя банкротом.
Сохраняют силу требования граждан, перед которыми лицо, объявленное банкротом, несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также иные требования личного характера.
5. Основания и порядок признания судом индивидуального предпринимателя банкротом либо объявления им о своем банкротстве устанавливаются законом о несостоятельности (банкротстве).
Поделиться в соц. сетях
Внесены изменения в определение предпринимательской деятельности в Гражданском кодексе ДНР
Депутат Народного Совета Алексей Дорофеев рассказал о сути Закона ДНР «О внесении изменений в статью 2 Гражданского кодекса Донецкой Народной Республики».
«В соответствии с нормами Гражданского кодекса ДНР отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, регулируются исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном Законом порядке. Этим определением закреплена основная обязанность лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью – быть зарегистрированным в таком качестве.
Принятый Закон вносит изменения в существующее определение и предоставляет право физическим лицам осуществлять предпринимательскую деятельность без регистрации в качестве физических лиц – предпринимателей», – отметил Алексей Дорофеев.
Депутат добавил, что эта норма согласуется с положениями статей Гражданского кодекса ДНР, в соответствии с которым для отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия такой деятельности без государственной регистрации в качестве физического лица – предпринимателя.
Разработанный докладчиком, Закон ДНР «О внесении изменений в статью 2 Гражданского кодекса Донецкой Народной Республики» принят Народным Советом 1 сентября в двух чтениях в целом с учётом поправок. Далее Закон ДНР «О внесении изменений в статью 2 Гражданского кодекса Донецкой Народной Республики» будет направлен на подпись Главе ДНР и вступит в силу со дня опубликования на официальном сайте Народного Совета.
21.12.1995. Гражданский кодекс Республики Узбекистан (часть первая)
Названные в части первой настоящей статьи требования по прекращению действий или опровержению могут выставляться также лицом, не являющимся носителем имени или личной чести, но имеющим по семейному положению достойный защиты интерес в прекращении действий или в опровержении. Это лицо также может добиваться выполнения требований по защите имени и чести другого лица после его смерти. Требования компенсации ущерба по нарушениям имени и чести после смерти не признаются.Устав потребительского кооператива должен содержать помимо указанных в частях четвертой и пятой статьи 43 настоящего Кодекса следующие сведения: данные о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению взноса; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; о порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков.Устав общественного фонда, помимо указанных в части четвертой статьи 43 настоящего Кодекса, должен содержать следующие сведения: структуру, полномочия и порядок формирования органов фонда; порядок назначения (избрания) и освобождения должностных лиц органов фонда; источники формирования имущества фонда; права и обязанности фонда, его представительств и филиалов по управлению имуществом; порядок открытия представительств и создания филиалов фонда; порядок реорганизации и ликвидации фонда; порядок использования имущества фонда в случае его ликвидации; порядок внесения изменений и дополнений в устав фонда.В случаях, предусмотренных частями второй и третьей настоящей статьи, сторона, необоснованно уклоняющаяся от нотариального удостоверения или государственной регистрации сделки, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в совершении сделки.Правила статей 152—162 настоящего Кодекса распространяются на специальные сроки исковой давности, если законом не установлено иное.Права, предусмотренные статьями 228—231 настоящего Кодекса принадлежат также лицу, хотя и не являющемуся собственником, но владеющему имуществом на праве пожизненного наследуемого владения, хозяйственного ведения, оперативного управления либо по иному основанию, предусмотренному законом или договором. Это лицо имеет право на защиту своего владения также против собственника.При наличии обстоятельств, предусмотренных в части второй настоящей статьи, требование о расторжении или об изменении договора, предъявленное стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, не подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор.Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.Правила, предусмотренные статьями 380 и 381 настоящего Кодекса, применяются также к публичным торгам, проводимым в порядке исполнения решения суда, если иное не предусмотрено законодательством.: Кодекс бизнеса и профессий :: Кодекс штата Калифорния 2010 :: Кодекс штата Калифорния :: Кодексы и законы США :: Законодательство США :: Justia
КОДЕКС ДЛЯ БИЗНЕСА И ПРОФЕССИИРАЗДЕЛ 11500-11501
11500. В данной главе используются следующие определения: подать заявление: (а) «Развитие общих интересов» означает жилую застройку. определены в подразделе (c) Раздела 1351 Гражданского кодекса. (b) «Ассоциация» имеет то же значение, что и в подразделе (а) статьи 1351 Гражданского кодекса.(c) «Финансовые услуги» означают действия, совершенные или предложенные выполнено за вознаграждение для ассоциации, включая, но не ограничивается подготовкой внутренних неаудированных финансовых отчеты, функции внутреннего учета и бухгалтерского учета, выставление счетов оценки и сопутствующие услуги. (d) «Управленческие услуги» означают действия, совершенные или предложенные к исполнению. выполняла консультативные функции для ассоциации, в том числе, но не ограничиваясь следующим: (1) Администрирование или надзор за сбором, отчетностью и архивирование финансовых активов или активов общего пользования ассоциации или развитие общих интересов под руководством ассоциации совет директоров.(2) Выполнение решений и распоряжений правления директора ассоциации, избранные для наблюдения за работой развитие общих интересов. (3) Применение положений руководящих документов, как определено в Раздел 1351 Гражданского кодекса, регулирующий работу развитие общих интересов. (4) Администрирование договоров об ассоциации, включая страхование контракты в рамках обязанностей ассоциации или с другими менеджеры по развитию с общими интересами, поставщики, подрядчики и другие сторонние поставщики товаров и услуг для ассоциации или развитие общих интересов.e) "Профессиональная ассоциация для развития общих интересов. менеджеры "означает организацию, которая отвечает всем следующим требованиям: (1) Имеет не менее 200 членов или сертифицированных лиц, которые являются общими интересуют менеджеров по развитию в Калифорнии. (2) Существует не менее пяти лет. (3) Действует в соответствии с разделом 501 (c) Налогового управления США. Код. (4) Подтверждает, что менеджер по развитию общих интересов встретился критерии, изложенные в Разделе 11502, без требования членства в ассоциации.(5) Требуется соблюдение кодекса профессиональной этики и стандарты практики для сертифицированного развития общих интересов менеджеры. 11501. (a) «Менеджер по развитию общих интересов» означает физическое лицо, которое за компенсацию или в ожидании компенсации, предоставляет или заключает контракты на предоставление управленческих или финансовых услуг, или представляет себя, чтобы действовать в качестве обеспечения управление или финансовые услуги ассоциации. Несмотря на любое другое положение закона, физическое лицо не может быть обязано получить лицензию на недвижимость или брокера для выполнения услуги менеджера по развитию общих интересов для ассоциации.(b) «Менеджер по развитию общих интересов» также означает любое из следующий: (1) Физическое лицо, которое является участником товарищества, акционером или должностное лицо в корпорации, или кто, в любом другом хозяйствующем субъекте действует в качестве советника, надзора и руководства деятельностью регистрант или временный регистрант, или кто действует как принципал на от имени компании, которая предоставляет услуги, представляющие общий интерес Менеджер по развитию. (2) Физическое лицо, действующее под вымышленным фирменным наименованием, которое предоставляет услуги менеджера по развитию общих интересов.Этот раздел не может быть истолкован как требующий ассоциации для нанять за вознаграждение менеджера по развитию общих интересов, если это требуется в соответствии с его руководящими документами. Ничего в этой части должны быть истолкованы как заменяющие любой закон, требующий лицензии, разрешение или любая другая форма регистрации, чтобы обеспечить управление или финансовые услуги. Ничто в этом разделе не препятствует лицензиату Калифорнийского совета по бухгалтерскому учету от предоставления финансовых услуги ассоциации в рамках его или ее лицензии в помимо подготовки проверенных и проверенных финансовых выписки и подготовка налоговых деклараций ассоциации.
Заявление об ограничении ответственности: Эти коды могут быть не самой последней версией. Калифорния может располагать более актуальной или точной информацией. Мы не даем никаких гарантий относительно точности, полноты или адекватности информации, содержащейся на этом сайте, или информации, на которую есть ссылки на государственном сайте. Пожалуйста, проверьте официальные источники.
Ведение бизнеса в странах с гражданским правом — что нужно знать, чтобы избежать серьезных ловушек и проблемных областей в процессе переговоров
Дата публикации:
28 августа 2019
Глобализация строительной отрасли — это реальность, которая может позволить себе многие U.S. Contractors — значительные возможности для получения прибыли за рубежом. Развивающимся странам часто не хватает финансовых ресурсов, необходимых для поддержки необходимых инфраструктурных проектов. В результате они полагаются на экспортные кредитные агентства, Всемирный банк или иностранных инвесторов, которые настаивают на использовании надежных строительных подрядчиков. Американские подрядчики, безусловно, могут восполнить эти пробелы.
Поскольку две трети населения мира следуют системе гражданского права, подрядчики из США должны быть проинформированы об основных подводных камнях и основных проблемах в процессе переговоров в регионах гражданского права, включая страны Европы, Латинской Америки, некоторых частей Африки и Средний Восток.Ниже приведены несколько основных положений договора и основные различия, о которых следует помнить при заключении договоров в странах с гражданским правом.
Выбор закона
Для сторон крайне важно соблюдать применимое законодательство во время заключения договора, однако знание местного законодательства имеет важное значение. Даже если контракт включает положение о выборе права, многие страны гражданского права устанавливают собственное материальное право, регулирующее выполнение строительных работ.
Система гражданского права предусматривает категоризацию юридических вопросов, предписанную законодательным органом.Например, контракт на строительство является частью категории контрактов на выполнение работ и оказание услуг, к которым гражданско-правовой кодекс всегда будет применять набор стандартных и обязательных правил. Обязательные правила не могут быть переданы отдельно и включены в строительный контракт, в то время как правила по умолчанию применяются к строительному контракту, если специально не изменены. Следовательно, очень важно понимать последствия этих обязательных правил и правил по умолчанию.
Область применения
Объем строительного контракта является одним из наиболее важных положений, и различия между странами гражданского и общего права могут удивить U.С. подрядчиков. Как уже упоминалось, в странах гражданского права есть обязательные правила, которые применяются к строительным контрактам. Например, существенное или обязательное обязательство подрядчика — попытаться выполнить предписанный объем работ. Подрядчик не может исключить это обязательство, за исключением обстоятельств непреодолимой силы. Ограничение ответственности в отношении обязательных обязательств, скорее всего, не будет реализовано.
Во-вторых, в отличие от США, где на поставщика распространяется Единый торговый кодекс (UCC), поставщик строительных товаров из США в странах гражданского права может квалифицироваться как «подрядчик» и подпадать под те же обязательные правила в отношении работ и услуг, что и подрядчик, выполняющий работу.Поставщик строительных товаров из США может пожелать передать строительные обязательства подрядчику.
В-третьих, в юрисдикциях гражданского права отсутствует понятие «существенное завершение». Владелец не примет работу, пока все работы не будут закончены. Подрядчик, желающий избежать постоянной отсроченной приемки, должен четко определить, когда работа считается завершенной.
В-четвертых, за рубежом больше распространена модель «проектирование-сборка» (БД). Подрядчики, проектировщики и инженеры несут солидарную ответственность.Однако генеральных подрядчиков следует предупредить, что они сталкиваются с более высокими стандартами обслуживания в типовых контрактах DB и понимают, что они обязаны предупреждать владельца о конструктивных недостатках, которые они должны были разумно обнаружить.
График
В отличие от стран общего права, таких как США, формулировка «время имеет существенное значение» в странах гражданского права не требуется, потому что время всегда имеет значение. Протокол об отсрочке и нарушении закона о строительстве («Протокол SCL») является наиболее распространенным инструментом, используемым в странах гражданского права для предоставления рекомендаций по оценке воздействия отсрочки.
Обязательства (убытки)
Во многих странах с гражданским правом действуют законы, ограничивающие договорные ограничения в отношении обязательств по возмещению ущерба и возмещения убытков. В большинстве стран с гражданским правом собственник может обратиться в суд с требованием от подрядчика выполнить свои обязательства. В противном случае недовольный владелец может выступить за счет подрядчика или расторгнуть договор. Подрядчик, желающий избежать таких рисков и затрат, должен рассмотреть возможность ограничения конкретных показателей владельца.
В большинстве стран с гражданским правом стороны могут договориться об отсрочке заранее оцененных убытков, исполнение которых обычно осуществляется судами, как и в системе общего права.
Различные условия на площадке
Согласно общему праву, собственник обычно несет риск различных условий на участке, если в договоре не указано иное. В гражданском праве, однако, обычно проверяется, должен ли подрядчик разумно предвидеть риск. Есть различия между странами с гражданским правом. Во французских странах с гражданским правом риск изменения условий на стройплощадке в частном строительном проекте, как правило, лежит на подрядчике, в то время как в государственном проекте риск несет правительство.В то время как в странах с гражданским правом Германии правительство или собственник, как правило, несут риск как в государственных, так и в частных строительных проектах.
Процесс разрешения споров
Английский язык стал языком по умолчанию для разрешения международных строительных споров, а международный арбитраж является предпочтительным методом разрешения вышеупомянутых споров. Таким образом, в этом разделе будет рассказано, как некоторые из общих правил и методов международных арбитражных институтов разрешают международные строительные споры.
Существует несколько форумов, таких как Международный арбитражный суд (ICC) и Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (ICSID), и они приняли разные правила. Арбитражная оговорка должна точно определять выбор закона, языка, местоположения, арбитражной организации и применимых правил. В статье также должно быть указано, будут ли один или три арбитра наблюдать за арбитражем.
Общее право и гражданское право существенно различаются в отношении того, как начинается, развивается и излагается спор.В отличие от Соединенных Штатов, где иск начинается с «краткого и ясного изложения иска», в системах гражданского права истец рассказывает большую часть своей истории заранее. Например, сторона в арбитражном разбирательстве ICC должна быть готова полностью обосновать свое требование вместе с ключевыми документами, хотя не обязательно предоставлять всю корреспонденцию.
Дело также развивается по-разному в странах гражданского и общего права, и эти различия находят отражение в международных форумах по разрешению споров.В странах с гражданским правом открытий мало, если они вообще есть, однако в международных арбитражах появляется золотая середина. Например, Международная ассоциация адвокатов (IBA) разработала набор правил, позволяющих стороне подавать арбитру «Запрос на производство». В соответствии с этими правилами запрашивающая сторона может описать документы или «узкую и конкретную запрашиваемую категорию документов», которые, как обоснованно полагают, существуют и находятся в распоряжении противной стороны, вместе с объяснением того, как запрашиваемые документы имеют отношение к делу. и материал к делу.Несмотря на то, что правила IBA были разработаны для обеспечения подготовки документов, в них не осталось положений, касающихся показаний или допросов — и то, и другое редко встречается в международных арбитражах.
Документы также представлены по-разному в странах гражданского и общего права. В системах гражданского права практикующий должен представить трибуналу комплект документов до слушания без какого-либо предварительного представления свидетелем. Юрист по общему праву сделает то же самое, но ожидается, что каждый документ будет подтвержден живым свидетелем.Правила IBA обеспечивают компромисс, когда злоумышленник может возражать против введения документа, включая его отсутствие уместности, привилегий или справедливости. В свою очередь, предлагающая сторона должна продемонстрировать, почему она должна быть допущена.
Система гражданского права исходит из того, что лучшие доказательства исходят из документов, в то время как общее право придает больший вес живым показаниям. Более того, в гражданском праве роли поверенных значительно более ограничены, поскольку перекрестный допрос не допускается.Вместо этого роль юристов обычно ограничивается рекомендациями судье по вопросам, которые следует задать.
В международных арбитражах прямые показания свидетелей стороны обычно представляются арбитрам в письменной форме до слушаний. Подход основан на признаках устранения неожиданности и замене показаний свидетелей. Правила IBA разрешают адвокату противной стороны задавать вопросы, но сначала вопросы задают арбитры.
Что касается экспертов, то подход гражданского права предусматривает, что трибунал назначает своего собственного эксперта, в то время как подход общего права или американский подход позволяет каждой стороне нанять своего собственного эксперта. В международных арбитражах снова используется несколько компромиссный подход, при котором арбитры заслушивают мнение экспертов каждой из сторон. Однако, если арбитры сталкиваются с противоречивыми экспертными заключениями, они могут назначить эксперта трибунала для помощи в разрешении конфликта. Каждой стороне обычно разрешается задавать вопросы эксперту трибунала.
В целом, при разрешении международных строительных споров основные международные арбитражные институты пытались использовать подход, находящийся где-то посередине между системами гражданского и общего права.
Заключение
Хотя различия между системами гражданского права и общего права могут быть значительными, американских подрядчиков не следует отговаривать от предприятий за рубежом. Работая со знающими советниками и юристами, можно управлять рисками, связанными с международными возможностями, в частности, с помощью тщательно составленных строительных контрактов.Значительные возможности для получения прибыли ждут подрядчиков, осмотрительно участвующих в международных проектах.
Вернуться к новостям P&Aхозяйственное право | Britannica
коммерческое право , также называемое коммерческое право или торговое право , свод правил, будь то по соглашению, соглашению, национальному или международному законодательству, регулирующих отношения между лицами в коммерческих вопросах.
Деловое право подразделяется на две отдельные области: (1) регулирование коммерческих организаций законами о компаниях, партнерствах, агентских отношениях и банкротстве и (2) регулирование коммерческих сделок посредством договоров и смежных областей.
В странах с гражданским правом корпоративное право состоит из статутного права; в странах общего права он состоит частично из обычных норм общего права и справедливости, а частично из статутного права. В основе всего права о компаниях лежат две фундаментальные правовые концепции: концепция правосубъектности и теория ограниченной ответственности.Почти все законодательные нормы предназначены для защиты либо кредиторов, либо инвесторов.
Существуют различные формы юридических лиц, начиная от индивидуального предпринимателя, который единолично несет риск и ответственность за ведение бизнеса, получение прибыли, но как таковой не образует никаких ассоциаций по закону и, таким образом, не регулируется особыми правовыми нормами. , зарегистрированной компании с ограниченной ответственностью и транснациональным корпорациям. В партнерстве члены «объединяются», вместе формируя ассоциацию, в которой все они участвуют в управлении и распределении прибыли, несут ответственность по долгам фирмы и предъявляют иски совместно и раздельно в связи с контрактами фирмы или неправомерными действиями.Все партнеры являются агентами друг для друга и находятся в доверительных отношениях друг с другом.
Получите подписку Britannica Premium и получите доступ к эксклюзивному контенту. Подпишитесь сейчасАгент — это лицо, которое привлекает своего принципала к договорным отношениям с третьими сторонами. Существуют различные формы агентства, регулируемые законом: универсальные, когда агент назначается для ведения всех дел своего принципала; общий, когда агент имеет право представлять своего принципала во всех делах определенного вида; и специальные, когда агент назначается для определенной цели и имеет только ограниченные полномочия.Назначение может быть явным или подразумеваемым и может быть прекращено действиями сторон; смерть, банкротство или безумие доверителя или агента; разочарование; или вмешательство незаконность. ( См. Также теория агентских отношений, финансы.)
Это неизбежно, что при определенных обстоятельствах хозяйствующие субъекты могут оказаться неспособными выполнять свои финансовые обязательства. С развитием законов, касающихся коммерческих предприятий, был разработан свод правил, касающихся банкротства: когда лицо или компания являются неплатежеспособными (т.е., будучи не в состоянии выплатить долги при наступлении срока их погашения), либо он, либо его кредиторы могут обратиться в суд с ходатайством о принятии на себя управления его имуществом и его распределением между кредиторами. Возникают три принципа: обеспечить справедливое и равное распределение имеющейся собственности между кредиторами, освободить должника от его долгов и выяснить причины его несостоятельности.
Деловое право затрагивает повседневную жизнь через каждую заключенную договорную сделку. Контракт, обычно в форме коммерческой сделки, предполагающей обмен товарами или услугами по определенной цене, является юридически обязательным соглашением, заключенным двумя или более лицами и подлежащим исполнению в судебном порядке.Как таковые, они могут быть письменными или устными, и для того, чтобы иметь обязательную силу, должно существовать следующее: оферта и ее безоговорочное принятие, намерение создать правовые отношения, ценное вознаграждение и подлинное согласие (т. Е. Отсутствие мошенничества). Условия должны быть законными, определенными и возможными для исполнения.
Контрактные отношения, являющиеся краеугольным камнем всех коммерческих сделок, привели к развитию определенных правовых норм в рамках коммерческого права, регулирующего (1) продажу товаров — i.д. подразумеваемые сроки и условия, последствия исполнения и нарушения таких контрактов и средства правовой защиты, доступные сторонам; (2) перевозки грузов, включая как национальные, так и международные правила, регулирующие страхование, коносаменты, чартеры и арбитраж; (3) договоры потребительского кредита; и (4) трудовые отношения, определяющие договорные права и обязанности между работодателями и работниками и регулирование профсоюзов.
Деловое право на национальном и международном уровнях постоянно развивается с появлением новых областей права, касающихся защиты прав потребителей, конкуренции, компьютеров и Интернета.
Составление проектов общего права в гражданско-правовых юрисдикциях
Ключевое различие в международных сделках заключалось в том, регулируется ли договор правом юрисдикции гражданского права или правом юрисдикции общего права. Для целей контрактов структурные различия между гражданским правом и общим правом уменьшились, но использование терминологии общего права в контрактах, регулируемых правом юрисдикции гражданского права, остается источником путаницы. После рассмотрения исторической разницы между гражданско-правовыми и гражданскими договорами в этой статье предлагается, как избежать этой путаницы.
Гражданское и общее правоГражданское право происходит от римского права. В юрисдикциях гражданского права кодифицированные принципы служат основным источником права. Напротив, общее право основано на средневековом английском праве. В юрисдикциях общего права судебные решения служат основным источником права.
Основные англоязычные юрисдикции — США, Великобритания, англоязычные районы Канады и Австралия — являются юрисдикциями общего права.Юрисдикции гражданского права можно разделить на романистическую (включая Италию, Францию и Испанию), германскую (включая Германию, Австрию, Швейцарию и Тайвань) и скандинавскую (включая Данию, Финляндию, Норвегию и Швецию).
Более короткие или более длинные контрактыПринято считать, что контракты, составленные в юрисдикциях общего права, длиннее, чем контракты, составленные в юрисдикциях гражданского права, потому что составители гражданских законов могут полагаться на кодифицированные стандартные правила.
Например, в пункте 1 статьи 121 Гражданского кодекса Германии слово unverzüglich определяется как «без виновной задержки.Когда это слово встречается в контрактах, обычно понимается, что оно выражает его уставное значение, с учетом прецедентного права, касающегося того, как его следует толковать — его не нужно определять в контракте.
И хотя в договорах общего права часто указывается, что является событием неисполнения обязательств для целей сделки и каковы его последствия, это регулируется Гражданским кодексом Германии. Как правило, стороны контракта могут отклоняться от таких правил по умолчанию в своем контракте.
Но это различие между договорами общего права и гражданско-правовыми договорами стирается — англоязычные составители, привыкшие к составлению проектов общего права, применяют более исчерпывающий подход даже для целей договоров, регулируемых правом юрисдикции гражданского права. И составители гражданского права, имеющие дело с законопроектами общего права, склонны тиражировать его. Тем не менее, всегда было бы благоразумно разъяснять, как положения контракта соотносятся с кодифицированными правилами по умолчанию. Например, если в контракте используются слова «без виновной задержки», следует включить явную ссылку на параграф 1 статьи 121 Торгового кодекса Германии, чтобы указать, что эти слова используются для передачи этого значения.
Ограничивается ли толкование формулировкой договораТакже общепринято считать, что судьи общего права, полагаясь на правило условно-досрочного освобождения, могут толковать договор исключительно на основе текста договора, тогда как судьи гражданского права также принимают во внимание субъективные соображения, такие как предполагаемое намерение сторон. , даже если это требует отступления от формулировки договора.
Например, в известном немецком судебном деле 1916 года стороны намеревались заключить договор купли-продажи китового мяса.Но в их контракте упоминалось håkjerringkjøtt, — норвежское слово, обозначающее гораздо более дешевое мясо гренландской акулы. Суд без труда установил, что контракт заключался на китовое мясо.
Но это различие менее четкое, чем кажется. Например, суды и комментаторы в Соединенных Штатах колебались между подходом, основанным исключительно на тексте, и подходом, учитывающим контекст. И правило доказательства условно-досрочного освобождения подлежит исключениям.
Право и справедливостьТрадиционно в общем праве проводится различие между правом и справедливостью. Несмотря на то, что в Соединенных Штатах это различие было устранено в федеральных судах и судах большинства штатов, суды сохраняют многие различия между правовыми принципами и принципами справедливости. В частности, суды продолжали — за некоторыми исключениями — предоставлять конкретное исполнение только в том случае, если денежная компенсация недостаточна. Напротив, в гражданском праве не существует различия между правом и справедливостью.Установленное законом средство правовой защиты при неисполнении контракта в соответствии с гражданским правом заключается в том, чтобы исполнить невыполнение обязательства стороной. Например, если продавец поставляет несоответствующие товары, по закону первоначальным средством правовой защиты покупателя является поставка соответствующих товаров.
Таким образом, в гражданско-правовом договоре нет необходимости ссылаться на справедливые средства правовой защиты. Фактически, это может быть контрпродуктивным: поскольку слово справедливость в переводе может быть приравнено к справедливости, судья может использовать слово справедливость как приглашение вместо этого применить общие соображения справедливости.
Терминология общего праваКонтракты для международных сделок обычно составляются на английском языке, даже если ни одна из сторон сделки не находится в юрисдикции, где английский является официальным языком. И подавляющее большинство стандартных контрактов, публикуемых торговыми группами для международных транзакций (например, стандартные формы FIDIC), составляются на английском языке.
Поскольку основные англоязычные юрисдикции также являются юрисдикциями общего права, для англоязычных контрактов, регулируемых правом юрисдикции гражданского права, обычным явлением является включение в процессе перекрестного заражения терминологии общего права.Некоторые из этих терминов сбивают с толку тех, кто работает в сфере гражданского права. Это рискует вызвать большее раздражение и неуверенность, чем более широкие различия между гражданским правом и общим правом.
Стандартный совет — не использовать проблемную терминологию общего права. Это тоже наш совет, но с одной разницей — проблемная терминология общего права также проблематична для составления проектов общего права, поэтому вам следует исключить ее из всех ваших проектов.
Ниже мы рассмотрим несколько примеров этой проблемной терминологии.
Ссылаясь на рассмотрениеПризнак общего права: Традиционное изложение возмещения, которое, как представляется, говорит о том, что за сделку есть возмещение. Обычно он состоит из такого рода гротескно архаичного языка:
ТЕПЕРЬ, ПОЭТОМУ, с учетом предпосылок и взаимных договоренностей, изложенных в настоящем документе, а также для других хороших и ценных соображений, получение и достаточность которых настоящим подтверждаются, стороны заключают договор и соглашаются о нижеследующем .
Проблема: Вознаграждение определяется как предмет торга, полученный в обмен на обещание контракта. В юрисдикциях общего права для обеспечения исковой силы контракта требуется рассмотрение. В юрисдикциях гражданского права рассмотрение не требуется.
Исправление: Устраните традиционное изложение возмещения, и не только для контрактов, регулируемых законодательством юрисдикции гражданского права: в юрисдикциях общего права вы не можете создать возмещение там, где его не было, просто заявив, что у вас есть соображение.Скажем вместо этого: Таким образом, стороны соглашаются о следующем: .
Источник: Кеннет А. Адамс, Повторное рассмотрение отчета о рассмотрении дела , New York Law Journal, 9 декабря 2015 г.
Использование Обозначает и ВаррантыХарактеристика общего права: Использование фразы представляет и гарантирует в контрактах для представления фактов, а также использование фразы «заверения и гарантии» для ссылки на эти утверждения фактов.
Проблема: Составители в юрисдикциях гражданского права могут предположить, что использование слова представляет каким-то образом относится к иску о введении в заблуждение (деликтное иск) и что использование слова гарантирует, что каким-то образом относится к иску о нарушении гарантии (претензия по договору). Неудивительно, что они озадачены тем, какое значение имеют общие средства правовой защиты для целей контракта, регулируемого законодательством юрисдикции гражданского права.
Исправление: Фраза представляет и гарантирует бессмысленна и сбивает с толку.Попытки комментаторов (а в Англии и нескольких судов) оправдать использование этой фразы в договорах общего права потерпели полную неудачу. Отсюда следует, что ни у кого не должно быть никаких оговорок по поводу исключения его из гражданско-правовых договоров. Для любых контрактов, будь то гражданское или общее право, если у вас есть достаточные рычаги влияния на переговорах и вы не работаете в такой узкой области практики, как слияния и поглощения, рассмотрите возможность использования вместо этого состояний . Если вы продолжаете использовать , представляет и гарантирует , не используйте его для перечисления не только фактов, но и обязательств — это только усугубит ситуацию.
Источник: Кеннет А. Адамс, Исключение словосочетания «заявляет и гарантирует из контрактов» , 16 Tennessee Journal of Business Law 203 (2015).
Использование глагола Гарантия и существительного ГарантияПризнак общего права: Использование глагола гарантирует и существительного гарантию в договорах купли-продажи товаров.
Проблема: Согласно общему праву, явная гарантия — это подтверждение продавцом покупателю фактов, побуждающих к продаже, в отношении качества или количества товаров.Когда глагол гарантирует и существительное гарантия появляются в гражданско-правовых договорах, составители в юрисдикциях гражданского права по понятным причинам озадачены тем, как концепции общего права должны иметь значение для целей договора, регулируемого правом гражданско-правовая юрисдикция.
Исправление: Очень просто избежать использования этой терминологии. Чтобы представить констатацию факта, используйте состояний , как описано выше. Вместо использования ордеров для констатации будущих фактов используйте условное предложение, за которым следует средство правовой защиты.Например, не говори так:
Продавец гарантирует, что в течение шести месяцев после даты заключения настоящего соглашения Оборудование будет соответствовать Спецификациям. В случае нарушения вышеизложенной гарантии Продавец должен изменить или заменить Оборудование.
Вместо этого скажите следующее:
Если в течение шести месяцев после даты заключения настоящего соглашения Оборудование не соответствует Спецификациям, Поставщик должен изменить или заменить Оборудование.
Даже разработчики общего права должны быть готовы внести эти изменения: в соответствии с Единым торговым кодексом, принятым в юрисдикциях США, заявление не должно называться гарантией, чтобы быть гарантией. Но поскольку в юрисдикциях общего права понятие гарантии на товары широко признано, было бы удобно использовать слово гарантии в качестве заголовка в договоре общего права.
Ресурс: Кеннет А. Адамс, Руководство по стилю для составления контрактов 437–39 (4-е изд.2017).
Использование разнообразных усилий Усилия ПоложенияПризнак общего права: Использование фраз разумные усилия , максимальные усилия , добросовестные усилия и другие усилия варианты.
Проблема: В юрисдикциях общего права многие, кто работает с контрактами, принимают идею иерархии усилий стандартов, при этом, например, обязательство прилагать максимальные усилия является более обременительным, чем обязательство прилагать разумные усилия. .И суды Англии и Канады приняли это мнение. Составители документов в юрисдикциях гражданского права задаются вопросом, актуален ли толкование этих фраз в юрисдикциях общего права для целей гражданско-правовых договоров.
Исправление: Иерархия усилий положений не работает по трем причинам. Во-первых, неразумно навязывать обязательство действовать более чем разумно. Во-вторых, требование, чтобы сторона договора действовала более чем разумно, создает слишком большую неопределенность в отношении того, какой уровень усилий требуется.И в-третьих, юридическое значение, приписываемое усилиям, стандарты противоречат разговорной английской речи. Более того, обоснования, предложенные для подтверждения идеи иерархии усилий , стандартов не соответствуют действительности. Разработчики, будь то в юрисдикциях гражданского или общего права, должны использовать только разумных усилий и должны структурировать положения усилий и , чтобы минимизировать неопределенность.
Источник: Кеннет А. Адамс, Положения об усилиях по устному переводу и составлению: от необоснованности к причине , 74 The Business Lawyer 677 (2019).
ЗаключениеХотя любой, кто участвует в международных сделках, должен знать об исторических различиях между заключением договоров по гражданскому праву и договорами по гражданскому праву, эти различия стали менее значимыми. Но причина раздражения остается: у разработчиков есть тенденция вставлять нерелевантные концепции общего права в контракты, регулируемые правом юрисдикции гражданского права. Поскольку основные примеры такой терминологии также неоптимальны для целей разработки общего права, самым простым решением является более четкое выражение предполагаемого значения, не полагаясь на обскурантистские термины искусства.
Кодекс бизнеса и профессий Раздел 11502. Сертификация CID Manager.
Чтобы называться «сертифицированным менеджером по развитию общих интересов», человек должен соответствовать одному из следующих требований:
(a) До 1 июля 2003 г. сдал экзамен по знаниям, навыкам и способностям, как указано в Разделе 11502.5, или получил сертификат или назначение от профессиональной ассоциации для менеджеров по развитию общих интересов, и кто в пределах за пять лет до 1 июля 2004 г. получил инструкции по закону Калифорнии в соответствии с параграфом (1) подразделения (b).
(b) 1 июля 2003 г. или после этой даты успешно завершил образовательную программу, которая должна включать в себя не менее 30 часов курсовой работы, описанной в этом подразделе, и сдал экзамен или экзамены, которые проверяют компетентность в области управления развитием общих интересов в следующие площади:
(1) Закон, относящийся к управлению развитием общих интересов, включая, помимо прочего, следующие курсы обучения:
(A) Темы, охватываемые Законом Дэвиса-Стирлинга о развитии общих интересов, содержащиеся в Части 5 (начиная с Раздела 4000) Раздела 4 Гражданского кодекса, включая, помимо прочего, типы развития общих интересов в Калифорнии, раскрытие информации требования, касающиеся развития общих интересов, выполнения требований, требований к финансовой отчетности и доступа членов к записям ассоциации.
(B) Кадровые вопросы, включая, помимо прочего, общие вопросы, связанные со статусом независимого подрядчика или сотрудника, законы о преследовании, Закон о гражданских правах Unruh, Закон Калифорнии о справедливом найме и жилье и Закон об американцах с ограниченными возможностями.
(C) Управление рисками, включая, помимо прочего, страховое покрытие, техническое обслуживание, операции и готовность к чрезвычайным ситуациям.
(D) Защита собственности ассоциаций, включая, но не ограничиваясь, соответствующие вопросы, касающиеся экологических опасностей, таких как асбест, радон и краски на основе свинца, Транспортный кодекс, местные и муниципальные правила, детские сады для семей, энергетика сохранение, правила и положения Федеральной комиссии связи, а также системы солнечной энергии.
(E) Деловые отношения ассоциаций, включая, помимо прочего, необходимое соблюдение федерального, государственного и местного законодательства.
(F) Базовое понимание руководящих документов, кодексов и правил, касающихся деятельности и дел ассоциаций и развития общих интересов.
(2) Инструкция по общему менеджменту, которая связана с управленческими и деловыми навыками, необходимыми для управления развитием общих интересов, включая, помимо прочего, следующее:
(A) Финансовые вопросы, включая, помимо прочего, подготовку бюджета; управление; управление или надзор за сбором, отчетностью и архивированием финансовых активов или активов общего пользования ассоциации или развития общих интересов; законы о банкротстве; и сбор оценок.
(B) Переговоры и администрирование контрактов.
(C) Надзор за служащими и персоналом.
(D) Управление программами технического обслуживания.
(E) Управление и соблюдение правил, положений и парламентских процедур.
(F) Управление архитектурными стандартами и их администрирование.
(G) Управление и администрирование развлекательных программ и объектов ассоциации.
(H) Управление и администрирование коммуникаций между собственниками и жителями.
(I) Обучение и стратегическое планирование совета директоров ассоциации и ее комитетов.
(J) Реализация политики и процедур ассоциации.
(K) Этика, профессиональное поведение и стандарты практики для менеджеров по развитию общих интересов.
(L) Текущие вопросы, касающиеся развития общих интересов.
(M) Механизмы предотвращения и разрешения конфликтов.
Гражданский кодекс Калифорнии 51.5 — (a) Никакое коммерческое предприятие любого рода не должно… »LawServer
(a) Ни одно коммерческое предприятие любого рода не должно дискриминировать, бойкотировать или вносить в черный список, или отказываться покупать, заключать контракты, продавать или торговать с любым лицом в этом штате в связи с любыми характеристиками, перечисленными или определенными в подразделе ( b) или (e) Раздела 51, или партнеров, участников, акционеров, директоров, должностных лиц, менеджеров, суперинтендантов, агентов, сотрудников, деловых партнеров, поставщиков или клиентов лица, поскольку считается, что у человека есть один или несколько этих характеристик, или потому, что человек связан с человеком, который имеет или считается обладающим любой из этих характеристик.
(b) В данном разделе «лицо» означает любое лицо, фирму, ассоциацию, организацию, партнерство, деловой траст, корпорацию, компанию с ограниченной ответственностью или компанию.
Термины, используемые в Гражданском кодексе Калифорнии 51.5
- Контракт: юридическое письменное соглашение, которое становится обязательным после подписания.
- Корпорация: Юридическое лицо, принадлежащее держателям выпущенных акций, которое может владеть, получать и передавать собственность, а также вести бизнес от своего имени.
- Партнерство: добровольный договор между двумя или более лицами об объединении части или всех их активов в бизнес с соглашением о пропорциональном разделении прибылей и убытков.
(c) Настоящий раздел не должен толковаться как требующий какого-либо строительства, изменения, ремонта, структурного или иного характера, или модификации любого рода, помимо этой конструкции, изменения, ремонта или модификации, которая иным образом требуется другими положениями закона, к любому новому или существующему учреждению, объекту, зданию, усовершенствованию или любой другой структуре, и этот раздел не может толковаться как увеличивающий, ограничивающий или изменяющий каким-либо образом полномочия государственного архитектора требовать строительства, изменения, ремонта или модификаций что Государственный архитектор иным образом владеет в соответствии с другими законами.
(с изменениями, внесенными Статистической службой, 2005 г., гл. 420, раздел 4. Действует с 1 января 2006 г.)
Статья: Пересмотр Гражданского кодекса Японии
Статья написана Мичио Мацузаки.
Часть 1) Уставные интересы
Гражданский кодекс Японии был впервые установлен в 1896 году в качестве основного правила, регулирующего гражданские споры между физическими и юридическими лицами и между ними, и состоит из пяти частей: «Общие положения», «Вещные права», «Требования», «Родственники». »И« Наследование ».Со временем, по мере развития японского общества, некоторые части закона, кажется, больше не в достаточной степени охватывают и регулируют эти важные вопросы в современном обществе и экономике Японии. В целях адаптации таких несоответствующих частей закона Министерство юстиции Японии в настоящее время занимается внесением в парламент законопроекта о пересмотренном Гражданском кодексе. Поскольку эта статья предназначена для оказания помощи этим иностранным лицам и компаниям в открытии и ведении бизнеса в Японии, я описываю те части, которые имеют отношение к такой деловой деятельности, т.е.е. Статьи «Части 2 — Претензии», в частности, следующие.
Ниже приведены основные моменты, которые необходимо переработать и добавить.
Перенос установленных законом процентов на переменные процентные ставки с фиксированных ставок:
Действующий Гражданский кодекс, статья 404, касающаяся законных интересов, устанавливает ставку установленных законом процентов по некоммерческим операциям в размере 5% годовых. Однако такая фиксированная ставка может отличаться от реальных ставок на рынке в соответствии с экономической тенденцией того времени в Японии.Соответственно, в законопроекте предлагается предварительно изменить установленную законом процентную ставку до 3% годовых в течение первых 3 лет в соответствии с текущими рыночными ставками, которые будут пересматриваться и изменяться каждые 3 года как трехлетний срок в зависимости от ставка в прошлом году.
С другой стороны, что касается коммерческих операций, установленная законом коммерческая процентная ставка в размере 6% в соответствии с действующим Торговым кодексом, статья 514 должна быть отменена, чтобы быть унифицированной с вышеуказанной переменной процентной ставкой Гражданского кодекса.
Часть 2) Невыполнение и расторжение договоров
Расторжение договоров вследствие неисполнения хозяйственных операций
Сторона, участвующая в бизнес-операции, может расторгнуть договор в случае невыполнения обязательств другой стороной. Например, если продавец не смог передать товар покупателю в связи с неизбежным повреждением товара, покупатель может расторгнуть договор купли-продажи из-за неисполнения продавцом обязательств. Законопроект о пересмотренном Гражданском кодексе дополнительно разъясняет основные правила в таком случае расторжения договора и / или требования о возмещении ущерба в случае неисполнения следующих обязательств.
1) Расторжение контракта:
Претензии:
Например, продавец должен подать иск к продавцу о передаче продукта в течение разумного периода времени до окончательного расторжения контракта. Однако пересмотренный закон должен ограничить такую отмену покупателем в случае, если дефолт не является столь серьезным с точки зрения здравого смысла в обществе. С другой стороны, в случае, если выполнение обязательства было уже невозможно, например, если соответствующий продукт был полностью поврежден, утерян или больше не бесполезен, покупатель может немедленно расторгнуть договор без предварительного требования.
Неизбежная ответственность должника:
Действующий закон освободил должников от обязательств в случае, если причины неисполнения обязательств были неизбежны, например, стихийные бедствия и т. Д. Однако пересмотренный закон не освобождает должников от обязательств независимо от причин.
Частичное аннулирование:
Пересмотренный закон разрешает частичное расторжение договора в случае, если объекты договора могут быть разделены, например договор купли-продажи жилищных материалов и соответствующих услуг по установке и т. Д.
Прекращение действия права на отмену:
В случае, если покупатель повредил соответствующий продукт после получения от продавца, договор купли-продажи не может быть расторгнут.
Часть 3) Требования о возмещении убытков при невыполнении обязательств
Условия для обоснования требований о возмещении ущерба
В пересмотренном Гражданском кодексе дополнительно уточняются те условия, которые оправдывают требования о возмещении убытков в случае невыполнения контрактов. В принципе, требование о возмещении убытков может быть увеличено только в том случае, если неисполнение обязательств вызвано халатностью должника.Например, в случае договора купли-продажи сторона может предъявить иск о возмещении ущерба в случае невыполнения обязательств другой стороной.
— Невозможность исполнения: товар был поврежден или утерян по неосторожности продавца до передачи
— Отказ в исполнении: продавец отказался передать товар или покупатель отказался уплатить деньги без уважительных причин
— Отмена и право на расторжение контракта по соглашению: Требования о возмещении ущерба, основанные на аннулировании и праве отмены согласно контракту как таковому
С другой стороны, в случае, если продавец не может передать товар покупателю из-за неизбежных причин, таких как ущерб от стихийных бедствий и т. Д.покупатель не может предъявить иск о возмещении ущерба в случае такого неизбежного дефолта. Между тем, продавец должен убедиться в отсутствии халатности с его стороны при повреждении товара.
Размер требований о возмещении ущерба
Суммы требований о возмещении ущерба могут быть свободно оговорены в договоре по соглашению заинтересованных сторон. Однако это также может привести к таким соглашениям с необоснованными суммами требований о возмещении ущерба, которые не могут быть изменены даже судом в случае возникновения споров.
Соответственно, пересмотренный Гражданский кодекс разрешает судам изменять такие необоснованные суммы требований о возмещении ущерба, даже те, которые согласованы в контракте, до некоторой разумной суммы в случае возникновения споров.
.