О полномочиях доверительного управляющего, осуществляющего управление долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в порядке статьи 1173 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее
О полномочиях доверительного управляющего, осуществляющего управление долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в порядке статьи 1173 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ)
Доверительное управление наследством как одна из мер по охране наследственного имущества и управлению им принимается нотариусом в целях защиты прав наследников (пункты 1, 2 статьи 1171 ГК РФ). Таким образом, основная задача доверительного управления наследством состоит в сохранении имущества наследодателя, перешедшего наследникам.
В соответствии со статьей 1173 ГК РФ доверительное управление учреждается, если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления. Доверительное управление наследственным имуществом вводится на период, в течение которого наследники не имеют возможности самостоятельно управлять определенным имуществом, перешедшим к ним по наследству.
К такому имуществу относятся, в том числе, и доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (далее — доля в уставном капитале общества), поскольку права наследников в отношении указанных долей не могут быть подтверждены документально в течение срока, установленного для принятия наследства.
К отношениям по доверительному управлению наследством применяются правила, предусмотренные главой 53 Гражданского кодекса Российской Федерации «Доверительное управление имуществом», если иное не предусмотрено законом и не вытекает из существа таких отношений (пункт 2 статьи 1026 ГК РФ). В обозначенной главе ГК РФ определено, что доверительный управляющий осуществляет полномочия собственника в отношении имущества, являющегося объектом доверительного управления: ему предоставлено право совершать любые фактические и юридические действия с имуществом, переданным ему в доверительное управление. При этом, управляя имуществом, он действует от своего имени и приобретает соответствующие права и обязанности своей волей (пункты 2, 3 статьи 1012 ГК РФ, пункт 1 статьи 1020 ГК РФ).
Исходя из содержания положений статьи 1022 ГК РФ (пункт 2), перед третьими лицами доверительный управляющий выступает как собственник переданного ему в управление имущества, наделенный всеми правами в отношении этого имущества в совокупности.
Деятельность доверительного управляющего определяется исключительно интересами выгодоприобретателя (пункты 1, 2 статьи 1012 ГК РФ). Гражданским кодексом Российской Федерации (пункт 1 статьи 1022) предусмотрена ответственность доверительного управляющего в случае, если он не проявил должной заботливости об интересах выгодоприобретателя.
Таким образом, доверительный управляющий, осуществляя полномочия собственника наследственного имущества, переданного ему в доверительное управление, вправе совершать по своему усмотрению те или иные виды действий в отношении этого имущества в целях обеспечения его сохранности или сохранения стоимости.
Доля в уставном капитале общества как один из видов имущества содержит в себе комплекс прав и обязанностей лица, которому принадлежит такая доля.
В их числе не только имущественные права (принятие участия в распределении прибыли, продажа или осуществление отчуждения иным образом своей доли в уставном капитале общества, получение в случае ликвидации общества части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости), но и корпоративные права и обязанности, вытекающие из статуса участника общества (участие в управлении делами общества, включая присутствие на общем собрании участников общества, обсуждение вопросов повестки дня собрания, голосование при принятии решений; реализация права преимущественной покупки доли другого участника общества или отказ от реализации данного права; дача согласия на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьим лицам, получение информации о деятельности общества и право ознакомления с его бухгалтерскими книгами и иной документацией).
Вытекающие из права на долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью имущественные и корпоративные права участника общества с ограниченной ответственностью неразрывно связаны друг с другом и реализуются в совокупности.
Представляется, что формальное отделение имущественных прав участника общества с ограниченной ответственностью от его корпоративных прав нарушает целостность доли в уставном капитале общества как самостоятельного объекта гражданских прав.
Таким образом, при передаче в доверительное управление доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью доверительный управляющий как лицо, имеющее право осуществлять любые права собственника имущества, переданного ему в управление, может быть наделен на период доверительного управления наряду с имущественными правами также и корпоративными правами участника общества с ограниченной ответственностью, что в полной мере соответствует главной цели доверительного управления — защите прав выгодоприобретателей.
Посредством участия в управлении обществом доверительный управляющий, обладая правами его участника, может оказывать реальное влияние на происходящие в обществе процессы, в том числе своевременно препятствовать принятию решений, не отвечающих интересам выгодоприобретателей, и обеспечивать сохранение стоимости соответствующей доли.
Статьей 1012 ГК РФ (абзац 2 пункта 2) предусмотрена возможность установления в договоре доверительного управления отдельных ограничений в отношении полномочий доверительного управляющего. Однако необходимо иметь в виду, что добросовестно действующий доверительный управляющий с учетом характера имущества, переданного в управление, и иных факторов (в том числе курса валют, состояния определенных рынков, общей экономической ситуации и т.п.) определяет, какие меры необходимо и достаточно предпринять для сохранения переданного в доверительное управление имущества или сохранения его стоимости. Поскольку нотариус не является специалистом в области управления имуществом, представляется нецелесообразным устанавливать ограничения в отношении отдельных действий доверительного управляющего по управлению наследственным имуществом в учреждаемом нотариусом договоре доверительного управления.
Нюансы доверительного управления наследственной массой: мнения экспертов
Бизнес, который «потерял» единственного или одного из владельцев, не может ждать полгода, пока наследники вступят в права и возьмут дела под контроль. Для защиты интересов и обеспечения непрерывной работы юрлица нотариус может инициировать доверительное управление акциями или долями наследодателя. Это важно не только для будущих наследников, но также для кредиторов и людей, работающих в компании «здесь и сейчас».
Весной этого года в Федеральной нотариальной палате (ФНП) состоялся круглый стол на тему доверительного управления наследственным имуществом. Актуальные аспекты учреждения и исполнения договора доверительного управления долями в уставном капитале ООО и акциями АО обсудили практикующие нотариусы, представители экспертного и научного сообщества.
Один из ключевых вопросов правоприменительной практики — пределы усмотрения нотариуса при введении мер охраны наследственной массы. С одной стороны, нотариус выполняет публичную функцию и действует в интересах наследников.
С другой, в данном направлении закон предусматривает для него довольно высокий уровень свободы по части принятия решений. Каждое решение, безусловно, должно опираться на правовые нормы, быть справедливым и целесообразным.
Обратиться к нотариусу с просьбой об учреждении доверительного управления могут не только наследники, но также другие владельцы акций или доли, кредиторы и сотрудники компании, заинтересованные в ее жизнедеятельности и эффективности, например, бухгалтер или финансовый директор.
«Вводить или не вводить доверительное управление, как согласовывать условия договора, как он будет исполняться и прекращаться — в каждой конкретной ситуации нотариус принимает отдельное решение. На основании документов, проверок и информации, полученной от всех участников и заинтересованных лиц
», — отметила Юлия Харитонова, профессор МГУ, доктор юридических наук и член научно-консультативного Совета при Федеральной нотариальной палате.
При введении механизма доверительного управления, цель которого заключается в сохранении и приумножении активов, возникает вопрос, кого пригласить на роль управляющего. Или управляющих — если активы разнородны, находятся в разных странах и т.п. Закон располагает к тому, чтобы выбирать профессионального участника рынка. Однако допускается привлечение в качестве управляющего кого-то из наследников. Это актуальная возможность, поскольку, как уточняет нотариус, вице-президент МГНП, председатель комиссии ФНП по методической работе
Корректным выходом могла бы стать «привязка» к рыночной оценке имущества: когда при определенной стоимости обязательным является привлечение именно профессионального управляющего. Еще один возможный подход — ориентироваться на критерии предприятия. Например, когда речь идет о недвижимости, участие профессионального управляющего не так принципиально, как для крупного предприятия.
Напомним, что кандидатуру управляющего могут предлагать и наследники. Однако учитывая различные факторы, в том числе — и возможный конфликт интересов между наследниками, финальное решение принимает нотариус. Также управляющий может быть назначен решением суда.
Участники круглого стола в ФНП отметили необходимость конкретизировать требования к фигуре доверительного управляющего наследственным имуществом, чтобы придать его выбору еще больше объективности. Один из вариантов — банк данных профессиональных управляющих по разным сферам, который не зависит от воли наследников, нотариуса или иных заинтересованных лиц. «Подобный список мог бы быть определен нормативным актом Правительства или Минюста. Также это может быть отсылка к саморегулируемой организации, которая предоставляет перечень специалистов», — предложил нотариус города Москвы, член комиссии ФНП по методической работе Александр Сагин.
Стоит учитывать, что управлять акциями в контексте распорядительных полномочий может только человек с соответствующей профессиональной лицензией.
Когда же речь идет о голосовании, получении дивидендов и иных правах «из бумаги» — лицензия не требуется.
Еще один важный нюанс — нотариус, учредивший доверительное управление, контролирует деятельность доверительного управляющего. Закон устанавливает, что проверки должны осуществляться не реже одного раза в два месяца. В отчетах управляющего может содержаться информация о произошедших за период существенных сделках и событиях с имуществом, результатах голосования по ключевым темам.
Насущный практический вопрос — должен ли нотариус каждые два месяца требовать предоставления рыночной стоимости доли ООО, чтобы определить, насколько эффективно управляющий исполняет свои обязанности. По мнению Ильи Радченко, предоставлять полноценный отчет с оценкой имущества с такой частотой — избыточно: «Для бизнесов, особенно сложных и крупных, это обернется серьезными расходами. Если это делать по-настоящему, а не на бумажке».
Как отметил член научно-консультативного Совета при Верховном Суде РФ, доктор юридических наук Олег Гутников, в договор доверительного управления можно включить положение о том, что по запросу нотариуса управляющий предоставляет отчеты об изменении балансовой стоимости активов компании.
По общему правилу, доверительный управляющий осуществляет полномочия собственника — владеет и распоряжается имуществом, в том числе может его отчуждать. Выгода, полученная в результате доверительного управления, переходит наследникам, однако управленческие решения управляющий принимает самостоятельно. При этом в договоре, помимо прав и обязанностей, могут быть прописаны ограничения на определенные действия с его стороны.
Так, была высказана мысль, что управляющий наследственным имуществом, в отличие от «всецело коммерческого предпринимателя», не должен прибегать к рискованным стратегиям, а должен выбирать консервативные методы. Однако к различного рода ограничениям его деятельности нужно подходить с осторожностью. «
Закон предусматривает самостоятельную ответственность управляющего за результаты работы. В частности, ему могут быть предъявлены иски об убытках. Как объясняют эксперты, «управляющие отвечают не только тем имуществом, которым управляют, но и личным, ведь они полностью заменяют собственника».
Договор доверительного управления, инициированный нотариусом, заключается на срок не более 5 лет. При необходимости нотариус может досрочно его расторгнуть и назначить нового управляющего. При выдаче хотя бы одному наследнику свидетельства о праве на наследство, в котором указано имущество, переданное в доверительное управление, к этому наследнику переходят права и обязанности учредителя доверительного управления.
Второй большой блок программы круглого стола, прошедшего в Федеральной нотариальной палате, касалсязаконодательного регулирования принятия и оформления решений органов управления юридических лиц. В настоящее время обязательная нотариальная форма установлена только для решений об увеличении уставного капитала.
По остальным компания может предусмотреть альтернативный вариант подтверждения.
«ООО может отказаться от нотариальной формы и подтверждать решения любым способ, не противоречащим закону. Однако нужно учитывать, что в таком случае общество берет все риски на себя. То есть вопрос в том, кто несет ответственность за достоверность сведений, указанных в документе. Если это нотариальная форма — тогда нотариус. Если альтернативная — ООО
При удостоверении решений нотариус проверяет кворум, состав голосующих и их полномочия, что помогает предотвратить фальсификации и реализацию мошеннических схем. При таком альтернативном способе, как, например, подписание протокола участниками, может оспариваться подлинность подписей, присутствие на собрании всех заинтересованных сторон и другое.
Также в ходе круглого стола была затронута тема правовых последствий передачи корпоративных прав и прав на организацию и проведение общего собрания в ООО. Заслуженный юрист России, член научно-консультативного Совета при ФНП и научно-консультативного Совета при Верховном Суде РФ, профессор Марина Илюшина отметила, что с 2009 года наблюдается последовательная тенденция — суды не склонны принимать доверенности на широкий круг полномочий. И требуют, чтобы все доверенности по корпоративным правам содержали прямое указание на конкретные полномочия.
«Судебные инстанции демонстрируют не общий подход — разрешено все, что не запрещено. А исходят из того, что специальная функция должна быть четко прописана», — уточнила Марина Илюшина. Спикер напомнила, что в настоящее время представитель могут действовать не только на основании простой письменной или нотариальной доверенности, но также на основании посреднического договора или решения собрания.
Инструкции для исполнителей и доверенных лиц — Наследование
Если вас назначили исполнителем завещания или доверительным управляющим, эти рекомендации помогут вам понять, чего от вас ожидают в процессе.
Душеприказчик (иногда его называют душеприказчиком для женщин) отвечает за управление делами и урегулирование наследства, включая инициирование судебных процедур и подачу окончательных налоговых деклараций покойного.
Доверительный управляющий действует как законный владелец активов траста и несет ответственность за управление любыми активами, находящимися в доверительном управлении, налоговые декларации для траста и распределение активов в соответствии с условиями траста.
Обе роли связаны с обязанностями, которые требуются по закону. Если вы не чувствуете, что можете выполнять их эффективно, вы можете нанять профессионала, который поможет выполнять обязанности, или уйти в отставку и позволить кому-то другому взять на себя задачи.
В каждом штате действуют разные правила, и каждая ситуация уникальна, поэтому всегда следует консультироваться с адвокатом или налоговым консультантом.
Инструкции исполнителя
Если вас назначили исполнителем завещания, эти рекомендации могут помочь вам понять, что от вас ожидается. Вы также можете использовать их, чтобы определить, не хотите ли вы выступать в качестве исполнителя.
Если вы решите, что предпочитаете не выступать в качестве душеприказчика, в завещании может быть указана альтернатива, или адвокат может помочь вам обратиться в суд с ходатайством о назначении другого душеприказчика, если это необходимо.
Как правило, от душеприказчика можно ожидать выполнения определенных видов обязанностей, в том числе:
- Представлять имущество в юридических целях : Нанять адвоката по наследству, обратиться в суд и присутствовать на судебных заседаниях.
- Управление делами и расходами имущества , включая оплату долгов и расходов и сбор дебиторской задолженности, планирование потребностей в денежных средствах и ликвидности, оценку или переоценку активов, если это необходимо, и, в некоторых штатах, подачу инвентаризации завещания.
- При необходимости свяжитесь с государственными учреждениями по номеру , чтобы получить такую информацию, как идентификационный номер работодателя для недвижимости, от IRS.
- Выпуск уведомлений , таких как публичное уведомление о завещании в газетах и установленное законом уведомление бенефициарам об их интересе к наследственной массе.
- Выполнение задач, связанных с налогами , таких как подача налоговых деклараций и заключительное письмо в налоговое управление штата.
- Распределить активы среди бенефициаров.
Руководство доверенного лица
Если вы были назначены доверенным лицом, в этих рекомендациях содержится обзор некоторых обязанностей, которые вы обычно должны выполнять.
Вы также можете использовать эти рекомендации, чтобы определить, есть ли у вас навыки, желание или время для надлежащего управления трастом. Работа в качестве доверенного лица сложна и требует много времени, и вы можете нести личную ответственность за действия, предпринимаемые вами в этой роли. Кроме того, может быть хорошей идеей подумать о семейных отношениях и о том, сможете ли вы принимать объективные решения и действовать в интересах траста и бенефициаров.
В качестве доверенного лица у вас есть варианты: вы можете привлечь корпоративного доверенного лица, например Fidelity*, для помощи в выполнении ваших обязанностей. Попросите профессионала помочь вам понять ваши варианты и решить, как лучше действовать.
Для получения информации о том, как Fidelity может помочь, см. Personal Trust Services.*
Если вы решите, что не хотите быть доверенным лицом, просмотрите язык доверенного лица-преемника в документе о доверительном управлении, чтобы определить, не назван ли преемник уже или что требуется для его назначения.
Попечители имеют множество обязанностей, в том числе, как минимум:
- Подтверждение ключевых элементов при принятии на себя роли доверительного управляющего: Убедитесь, что активы в безопасности и находятся под вашим контролем, что вы понимаете условия траста и кто является бенефициарами, и что все прошлые учетные записи в порядке.
- Инвестирование трастовых активов (если применимо) таким образом, чтобы обеспечить сохранность и продуктивность активов для нынешних и будущих бенефициаров.
- Управление трастом в соответствии с его условиями , включая распределение активов траста между бенефициарами, в соответствии с договором о доверительном управлении.
- Принятие любых решений, возникающих в соответствии с положениями траста; это может включать свободу действий в отношении того, когда бенефициары могут или не могут получать платежи.
- Подготовка любых отчетов, отчетов и налоговых деклараций по мере необходимости; также принимать любые налоговые решения, касающиеся траста, и хранить все записи в файле.
- Регулярное общение с бенефициарами , включая выдачу счетов и налоговых отчетов.
- Поиск ответов на любые вопросы , которые могут возникнуть у вас и у бенефициаров относительно траста.
Дополнительные сведения об обязанностях доверенного лица см. в разделе «Почему так важно выбрать правильного доверительного управляющего» в Точки зрения Fidelity ® .
*Доверительные услуги предоставляются через Fidelity Personal Trust Company, FSB (FPT), федеральный сберегательный банк.
Fidelity не предоставляет юридических или налоговых консультаций. Информация здесь носит общий и образовательный характер и не должна рассматриваться как юридическая или налоговая консультация. Налоговые законы и правила сложны и могут быть изменены, что может существенно повлиять на результаты инвестиций. Fidelity не может гарантировать точность, полноту или своевременность информации, содержащейся в настоящем документе.
Fidelity не дает никаких гарантий в отношении такой информации или результатов, полученных в результате ее использования, и отказывается от какой-либо ответственности, возникающей в связи с использованием вами или любой налоговой позицией, принятой на основании такой информации. Проконсультируйтесь с адвокатом или специалистом по налогам относительно вашей конкретной ситуации.
613553.4.0
Чем отличается распорядитель наследства от доверительного управляющего?
Чем отличается распорядитель наследства от доверенного лица? Бретт Сембер, J.D.
Бретт Сембер, J.D.
, обновлено 07 февраля 2023 г. · 3 минуты чтения
Исполнители и попечители играют важную роль в распределении активов после смерти человека. Тем не менее, это совершенно разные должности с несоизмеримыми обязанностями.
Различия между исполнителями и доверенными лицами
Хотя исполнители и доверительные управляющие управляют активами и распределяют их, между их ролями есть некоторые важные различия.
- Исполнители распределяют имущество в соответствии с условиями завещания под надзором суда по наследственным делам после смерти наследодателя. Это ограниченная ответственность, с большим объемом работы за короткий период.
- Доверительный управляющий управляет трастом в течение всего срока действия траста, который может начаться при жизни доверителя и может продолжаться в течение многих лет после его смерти. Ответственность может длиться десятилетиями и требует долгосрочного управления активами. Доверительный управляющий обычно не отчитывается перед судом.
Что такое исполнитель?
Душеприказчик указан в вашем последнем завещании и является лицом, ответственным за распределение вашего имущества между вашими бенефициарами в соответствии с условиями, изложенными в вашем завещании. Душеприказчик обязан:
- Получить копию завещания и предложить ее для завещания в суде по наследственным делам
- Выступить в суде от имени наследства и получить разрешение на завещание, разрешающее им действовать от имени наследства
- Уведомить все заинтересованные финансовые учреждения о смерти (например, компании, выпускающие кредитные карты, и банки)
- Открыть банковский счет для поместья
- Оплатить счета и налоги на имущество
- Инвентаризация всех активов поместья
- Управляйте всем имуществом поместья и поддерживайте его в хорошем состоянии, пока оно не будет разделено
- Распределить имущество наследникам, указанным в завещании
- Распродажа недвижимости с судом по наследственным делам
Что такое доверительный управляющий?
Доверительный управляющий указан в документации вашего траста и является лицом, ответственным за распределение активов траста среди бенефициаров в соответствии с условиями траста.
Доверительный управляющий обязан:
- Управлять активами траста в течение жизни доверителя (лица, создавшего траст) и после его смерти, пока существует траст. Это обширная ответственность, которая включает в себя принятие решений об инвестициях и долгосрочном управлении имуществом, а также страхование имущества и транспортных средств
- Управление банковским счетом траста
- Ведение учета траста
- Оплатить счета треста
- Распределить трастовые активы в соответствии с условиями, изложенными в трастах, в указанное время для распределения. Это может включать в себя осуществление платежей от имени бенефициаров, а также непосредственно им, если они указаны в доверительном управлении .
Как выбрать душеприказчика или доверительного управляющего
Выбор того, кого вы выберете в качестве исполнителя завещания или доверительного управляющего, является важным выбором.
Вам следует найти кого-то, кому вы безоговорочно доверяете, кто может взять на себя ответственность и кого вы, скорее всего, переживете.
