Аффилированные компании это гк рф – 53.2. /

Содержание

Аффилированность

Энциклопедия МИП » Гражданское право » Юр. лица » Аффилированность

Это способность одного из участников сложившегося хозяйственного оборота воздействовать в одностороннем порядке либо влиять на другого.

Первое упоминание понятия аффилированность в законодательстве РФ возникло в законе «Об АО» от 26.12.1995 г. Однако осталось нераскрытым определение непосредственно аффилированных лиц. Лишь в 1998 году в ст. 4 закона РСФСР «О конкуренции» было дано точное определение того, кто входит в число аффилированных лиц.

Понятие принципа аффилированности юридических лиц

В ГК России понятие аффилированность появилось с законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ, которым введена в действие новая норма (ст. 53.2 ГК РФ). Положения этой статьи устанавливают единое регулирование такого понятия, как правовая и экономическая взаимозависимость лиц: аффилированности и контролирующего лица. В ней факт аффилированности определен юридическими признаками и существующими фактическими обстоятельствами.

Общий смысл, который вложен законодательными нормами в понятие аффилированность, заключается в наличии взаимоотношений между субъектами хозяйствования, основанных на разных формах и проявлениях экономической зависимости.

Здесь предполагается наличие как имущественных, договорных, организационных, так и родственных отношений. Часто встречаемой в правоприменительной практике формой зависимости аффилированных лиц на сегодняшний день являются имущественные взаимоотношения, построенные на участии субъектов в уставном капитале конкретной компании (юр. лица).

Договорные отношения, между аффилированными лицами, как правило, возникают при появлении у одной или некоторого числа организаций, возможности, учитывая условия договора, влиять на решение, которое принимает сторона (юр. лицо.) В этом случае под влиянием на принятие решений подконтрольной стороной подразумевается:

  • Возможность установления каких-либо условий, определяющих возможность и динамику ведения другой компанией предпринимательской деятельности.
  • Возможность реализовать полномочия исполнительного органа стороннего юрлица.
  • Возможность осуществлять проверки юр. лица.
  • Другие способы договорных взаимоотношений субъектов хозяйствования.

Как уже указывалось выше, одной из форм зависимости активированных лиц признаются родственные отношения.

Также положениями п. 6.1 ст. 45 ФЗ N 14-ФЗ "Об ООО», лицо может признаваться аффилированным исходя из существующих требований законодательства РФ.

Наличие вышеуказанных законодательных норм обязывает аффилированных лиц общества уведомлять письменно общество о факте принадлежности долей либо их части не позже 10 дней с момента их приобретения, если их наличие определяет права лиц, касаемо распоряжения 20 % и более от всех голосов.

Также предполагается ответственность аффилированного лица перед обществом при возникновении последствий (ущерба) по причине не предоставления им необходимой информации.

Лица, которые могут выступать в качестве аффилированных субъектов.

Ими, исходя из законодательных норм, являются физ. лица, а также юр. лица, имеющие определенную степень влияния на деятельность сторонних юридических или физ.лиц. Законодателем определен перечень аффилированных лиц компаний (юр. лиц):

  • Члены совета директоров этого юр.лица, либо другого коллегиального органа.
  • Собственников, и (или) лиц, имеющих в своем распоряжении 20 % и более от всего числа голосов, в которые входят ценные бумаги, акции, доли, вклады, которые образуют уставной капитал этого юр. лица и т. д.
  • Члены коллегиальных ИО, а также тех лиц, которые обладают правом реализации полномочий единоличного исполнительного органа.

Значительно расширяется перечень аффилированных лиц из-за включения в законодательную норму понятия группы лиц, которое раскрывается в статье 4 вышеупомянутого закона.

Акционерное законодательство и Закон «Об ООО» достаточно конкретно применяет категорию аффилированные лица, которая, по мнению законодателя, защищает права акционеров, а также общества. Так в главе 11 Закона «Об ООО» определён:

  • Специальный порядок для совершения сделок, которые осуществляются с аффилированными лицами.
  • Установлена процедура, позволяющая приобретать 20 % и более акций общества.
  • Установлен порядок, на основании которого раскрываются сведения об аффилированных лицах.

Кроме вышеуказанных законодательных норм, понятие аффилированных лиц используется и в положениях по бухгалтерскому учету. Согласно им сведения о производимых операциях между компанией и аффилированными лицами должны включаться в бухгалтерскую отчетность в тех случаях, когда последний контролирует либо может в значительной мере влиять на деятельность конкретного юр. лица.

Критерии и признаки аффилированности юридического лица

Устанавливая признаки аффилированности лица, исходя из положения закона, можно отметить, что они включают в свой состав отношения зависимости, которые складываются между физ. и юр. лицом и непосредственно аффилированным лицом.

Фактор аффилированности, исходя из понимания законодательных норм - это способность одного из участников сложившегося хозяйственного оборота воздействовать в одностороннем порядке либо влиять на другого.

Общими же признаками лиц, которым присущ фактор аффилированности, можно считать:

  • состав аффилированных лиц;
  • правые основания аффилированности;
  • степень взаимозависимости участников хозяйственного оборота;
  • а также правовую форму, в которой эта зависимость существует.

Можно сказать, что аффилированные лица определяются как субъекты отношений, способные в определенной степени контролировать хозяйственную деятельность общества, которые приобрели такую правовую возможность после приобретения какого-либо пакета акций общества, либо в силу существующего должностного положения в обществе либо в силу каких-то других обстоятельств.

Проблемы реализации законодательства об аффилированных лицах

Существование такого рода проблем связано с их недостаточной эффективностью, которая характеризуется достижением определенных целей.

На сегодняшний день акционерное право и законодательство в целом не содержат положений, которые в полной мере создают четкий правовой механизм, обеспечивающий возможность разрешения конфликта интересов возникающего между обществом и контролирующими его лицами, а также способными предоставить субъектам возможность реализации принципов приобретения гражданских прав и обязанностей по своей воле и в своих интересах.

advokat-malov.ru

Аффилированные лица ответственность Закон от 05.05.2014 № 99-ФЗ О внесении изменений в главу 4 части 1 Гражданского кодекса РФ

 

  1. Ответственность лица, уполномоченного выступать от имени юридического лица

  2. Аффилированность и аффилированные лица

  3. Ответственность юридического лица

  4. Полезны ссылки

 

Аффилированные лица

Законом от 05.05.2014 № 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части 1 Гражданского кодекса РФ" вводится статья 532 ГК, которая вводит понятие "Аффилированность":


Статья 532. Аффилированность

(по состоянию на 01.07.2018)

В случаях, если настоящий Кодекс или другой закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия между лицами отношений связанности (аффилированности), наличие или отсутствие таких отношений определяется в соответствии с законом.


Комментарий к статье 532 ГК

В последнее время (особенно после поручений Председателя Правительства РФ в декабре 2011 и марте 2012 года) широко используется мудреный термин аффилированный, аффилированное лицо, бенефициар. А что же оно означает?

Статья 532 ГК содержит отсылочную (бланкетную) норму, включающую в себя только гипотезу, т.е. указание на условия, в которых она действует. Целью данной нормы является легализация использования понятия "аффилированность". ГК не раскрывает ни признаков, ни критериев аффилированности, адресуя участников правовых отношений к закону, не поименованному в ГК.

До введения статьи 532 ГК понятие аффилированных лиц содержалось в статье 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", согласно которому аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

  • лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

  • юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Аффилированный (от англ. аffiliation — соединение, связь) — дочерний; соединенный, связанный.

Такое же по смысловое значение дано этому понятию в статье 532 ГК.

Следовательно, аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

В случаях, если ГК или другой закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия между лицами отношений связанности (аффилированности), наличие или отсутствие таких отношений определяется в соответствии с законом.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

  • член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

  • лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

  • лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

  • юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Если организация является участником финансово-промышленной группы, к ее аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

  • лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

  • юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Эта новелла ГК РФ является важной, т.к. устанавливает единое регулирование юридической связанности лиц: аффилированности и контролирующего лица.

Согласно статье 532 ГК наличие аффилированности определяется как юридическими признаками, так и фактическими обстоятельствами, что по мнению законодателя должно препятствовать злоупотреблениям в соответствующих сферах.

Правовое регулирование отношений аффилированности в зависимости от отрасли права и законодательства включает в себя особый порядок совершения сделок (например, сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, и сделки по поглощению в акционерном законодательстве), информационные отношения (например, раскрытие информации об аффилированности, направление документов при совершении сделок между формально равными субъектами в федеральные органы исполнительной власти), особый порядок учета и отчетности (бухгалтерской, налоговой и т.п.), исчисления и уплаты налогов, отношения ответственности и др.

При этом остается открытым вопрос - кто квалифицирует отношения аффилированности в качестве таковых? Каков порядок квалификации?

Ни Гражданский кодекс РФ, ни Налоговый кодекс РФ ответа на этот вопрос не дают. А между тем наличие общего интереса еще не является противоправным (иначе странно выглядела бы, например, новелла ГК о корпоративном договоре). Следовательно, и координация деятельности также не может квалифицироваться как противоправное деяния. Между тем, все понятия, используемые для определения отношений аффилированности, отражают суть одного экономико-правового явления - имущественной, организационно-управленческой зависимости одного лица от другого.

В статьях 10 - 11.1 Федерального закона "О защите конкуренции" содержатся лишь запреты на злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением, на ограничивающие конкуренцию соглашения хозяйствующих субъектов, на согласованные действия хозяйствующих субъектов, ограничивающие конкуренцию. А в других статьях этого же закона (к примеру в пп. 17 ст. 4), содержатся составы правонарушений с указанием характера действий, в некоторой степени - характера вины, последствий деяния.

 

Статья написана и размещена 16 июня 2012 года. Дополнена - 05.01.2013, 09.05.2014, 01.07.2017

ВНИМАНИЕ!

Копирование статьи без указания прямой ссылки запрещено. Внесение изменений в статью возможно только с разрешения автора.

Автор: юрист и налоговый консультант Александр Шмелев © 2001 - 2019

 

Полезные ссылки по теме "Аффилированные лица"

  1. Краткий обзор всех существенных изменений в ГК РФ

  2. Изменения в статьи 1 - 10 ГК РФ (Закон № 302-ФЗ от 30.12.2013):

  3. Изменения в статьи 48 - 12328 ГК РФ - положения о юридических лицах (Закон № 99-ФЗ от 05.05.2014)

  4. Изменения в Гражданский кодекс РФ, внесенные Законом № 100-ФЗ от 07.05.2013 и Законом № 142-ФЗ от 02.07.2013:

  • Изменения в ГК РФ, внесенные Законом № 367-ФЗ от 21.12.2013 (статьи 334 - 3922 ГК)

  • Изменения в статьи 307 - 395 ГК РФ в части обязательственного права (Закон № 42-ФЗ от 08.03.2015)

  • Изменения в общие положения о договоре (статьи 4291 - 4491) (Закон № 42-ФЗ от 08.03.2015)

  • Изменение и расторжение договора (статьи 450 - 453) (Закон № 42-ФЗ от 08.03.2015)

  • Создание организации

  • Юридическое лицо - понятие и виды

  • Подготовка и оформление документов для регистрации

  • Регистрация организации или ИП в налоговой инспекции

  • Постановка на учет юридического лица или ИП в ПФР, ФОМС, ФСС, Росстате

  • Печать организации

  • Открытие расчетного счета в банке

  • Регистрация изменений в уставе, учредительных документах, ЕГРЮЛ

  • Смена директора и внесение изменений в ЕГРЮЛ о его паспортных данных

  • Реорганизация юридического лица

  • Способы ликвидации организации

  • Tags: аффилированные, лица, аффилированные лица

    yuridicheskaya-konsultaciya.ru

    Ст. 53.2 ГК РФ. Аффилированность

    Документы Пленума и Президиума Верховного суда по ст. 53.2 ГК РФ

    Все документы >>>

    Документы Пленума и Президиума Верховного суда по ГК РФ ч. 1

    Все документы >>>

    Законы Российской Федерации по ГК РФ ч. 1

    Все документы >>>

    Указы и распоряжения Президента Российской Федерации по ГК РФ ч. 1

    • Приказ Управления делами Президента РФ от 29.12.2010 N 566

      "Об утверждении Порядка согласования распоряжения особо ценным движимым имуществом, закрепленным за федеральными бюджетными учреждениями, подведомственными Управлению делами Президента Российской Федерации, либо приобретенным федеральными бюджетными учреждениями за счет средств, выделенных учредителем"

    • Распоряжение Президента РФ от 08.03.2005 N 84-рп

      <Об официальном представителе Президента Российской Федерации при рассмотрении палатами Федерального Собрания Российской Федерации проекта Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" и в статью 49 Гражданского кодекса Российской Федерации">

    Все документы >>>

    Постановления и распоряжения Правительства Российской Федерации по ГК РФ ч. 1

    • Постановление Правительства РФ от 03.05.2019 N 549

      "О государственной поддержке компаний - лидеров по разработке продуктов, сервисов и платформенных решений на базе "сквозных" цифровых технологий" (вместе с "Правилами предоставления субсидий из федерального бюджета на государственную поддержку компаний - лидеров по разработке продуктов, сервисов и платформенных решений на базе "сквозных" цифровых технологий", "Положением о проведении конкурсного отбора на предоставление государственной поддержки компаний - лидеров по разработке продуктов

    • Постановление Правительства РФ от 03.05.2019 N 551

      "О государственной поддержке программ деятельности лидирующих исследовательских центров, реализуемых российскими организациями в целях обеспечения разработки и реализации дорожных карт развития перспективных "сквозных" цифровых технологий" (вместе с "Правилами предоставления субсидий из федерального бюджета на государственную поддержку программ деятельности лидирующих исследовательских центров, реализуемых российскими организациями в целях обеспечения разработки и реализации дорожных карт

    Все документы >>>

    Нормативные акты министерств и ведомств Российской Федерации по ст. 53.2 ГК РФ

    Все документы >>>

    Нормативные акты министерств и ведомств Российской Федерации по ГК РФ ч. 1

    • Приказ Минэкономразвития России от 28.12.2018 N 742 (ред. от 20.06.2019)

      "Об осуществлении Министерством экономического развития Российской Федерации бюджетных полномочий главного администратора (администратора) доходов федерального бюджета" (вместе с "Порядком осуществления Министерством экономического развития Российской Федерации бюджетных полномочий главного администратора (администратора) доходов федерального бюджета")

    Все документы >>>

    rulaws.ru

    Статья 53.2 ГК РФ. Аффилированность

    Статья 53.2 ГК РФ. Аффилированность

    Актуально на:

    07 июля 2019 г.

    Гражданский кодекс, N 51-ФЗ | ст. 53.2 ГК РФ

    В случаях, если настоящий Кодекс или другой закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия между лицами отношений связанности (аффилированности), наличие или отсутствие таких отношений определяется в соответствии с законом.

    Постоянная ссылка на документ

    • URL
    • HTML
    • BB-код
    • Текст

    URL документа [скопировать]

    <a href=""></a>

    HTML-код ссылки для вставки на страницу сайта [скопировать]

    [url=][/url]

    BB-код ссылки для форумов и блогов [скопировать]

    --

    в виде обычного текста для соцсетей и пр. [скопировать]

    Скачать документ в формате

    Судебная практика по статье 53.2 ГК РФ:

    • Решение Верховного суда: Определение N 305-ЭС16-9737, Судебная коллегия по экономическим спорам, кассация

      Москвы по делам о взыскании действительной стоимости доли, процентов за пользование чужими денежными средствами, причитающихся истцу в связи с выходом его из состава участников названных обществ. Разрешая заявленные требования, суды, руководствуясь статьями 11, 12, 53.2 Гражданского кодекса Российской Федерации, пришли к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований в связи с избранием истцом ненадлежащего способа защиты права. Нормы права применены судами правильно...

    • Решение Верховного суда: Определение N 304-КГ17-5088, Судебная коллегия по экономическим спорам, кассация

      Оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимной связи, руководствуясь положениями статей 105.1, 153, 154, 167, 169, 171, 172, 173 Налогового кодекса Российской Федерации, статьи 53.2 Гражданского кодекса Российской Федерации, разъяснениями...

    • Решение Верховного суда: Определение N 305-КГ16-21249, Судебная коллегия по экономическим спорам, кассация

      Оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимной связи, руководствуясь положениями статей 20, 45, 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации, статей 53.2, 67.3 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 04.12.2003 № 441-О, суды первой...

    +Еще...

    Изменения документа

    Постоянная ссылка на документ

    • URL
    • HTML
    • BB-код
    • Текст

    URL документа [скопировать]

    <a href=""></a>

    HTML-код ссылки для вставки на страницу сайта [скопировать]

    [url=][/url]

    BB-код ссылки для форумов и блогов [скопировать]

    --

    в виде обычного текста для соцсетей и пр. [скопировать]

    Скачать документ в формате

    Составить подборку

    Анализ текста

    Идет загрузка...

    www.zakonrf.info

    что это такое простым языком

    Евгений Маляр

    14 августа 2018

    # Бизнес-словарь

    Определение термина

    Аффилированная компания – это структура, подконтрольная более крупному или влиятельному юр. лицу.

    • Всегда ли аффилированность запрещена?
    • Аффилированные лица: кто это такие?
    • Законодательство РФ о защите конкуренции
    • Аффилированные компании и Налоговый кодекс РФ
    • Что такое аффилированный сайт?

    Понятие аффилированности чаще всего ассоциируется с преступным сговором. Под видом независимых компаний в торгах и сделках участвуют субъекты хозяйствования, связанные между собой общими собственниками. Государство стремится искоренить подобные явления, но чтобы этого добиться, необходимо тщательно изучить их природу и разновидности.

    Из этой статьи можно узнать, что означает понятие «аффилированность юридического лица» и в каких случаях такие отношения считаются противозаконными.

    Всегда ли аффилированность запрещена?

    Английское слово affiliated в переводе означает «присоединенный», без всякого негативного оттенка. Всем известно, что крупные компании часто практикуют открытие своих отделений, дочерних фирм и филиалов. Они делают это открыто и нередко с использованием в названиях связанных с ними предприятий известных логотипов и торговых марок.

    Значение слова само по себе не содержит намека на преступный сговор, который всегда составляет тайну его участников.

    Примером опасных связей заинтересованных лиц могут служить злоупотребления при проведении государственных закупок. Может показаться, что участие аффилированных лиц в торгах должно быть категорически запрещено, но это не так. В российских правовых нормах дается их определение. По закону 44-ФЗ (ст. 39, ч.6) ими считаются супруги, близкие родственники, в том числе неполнородные, усыновители, усыновленные и пр.

    При этом нет прямого запрета участия аффилированных с членами комиссии лиц в закупках по государственным заказам. Другой закон, 135-ФЗ указывает на недопустимость ограничения или устранения конкуренции с использованием взаимных связей заинтересованных сторон. Аналогичные положения присутствуют и в 223-ФЗ.

    Иными словами, аффилированность как таковая юридически не означает наличия преступно-коррупционных намерений. Тем не менее, она потенциально создает для них условия в тех случаях, когда ее скрывают.

    Аффилированные лица: кто это такие?

    В русской и англоязычной трактовках термина «аффилиат» есть некоторые отличия. Для начала о том, как правильно пишется это слово: исключительно с двумя «Ф» и одним «Л» – в этом филологи единодушны. Теперь о том, что это значит.

    В зарубежной юридической практике аффилированные компании – это дочерние, то есть вторичные и подчиненные фирмы.

    У нас это понятие считается двусторонним. Под его признаки подпадают и аффилируемые, и аффилирующие лица. Связь между ними как бы взаимная, хотя на практике всегда один из субъектов главнее. Возможно, российское право со временем придет к необходимости их различать.

    Примером прямого подчинения является любой сайт-аффилиат. Википедия под таковым понимает ресурс-близнец, содержащий ту же информацию, что и «материнская» страница. Его политика если и колеблется, то только вместе с «генеральной линией».

    Именно этот аспект позволяет понять, в чем разница между взаимозависимыми и аффилированными структурами. В отечественной трактовке это, простыми словами, синонимы. Зарубежные юристы видят разницу между прямым подчинением и способностью партнеров влиять друг на друга.

    При раскрытии возможных злоупотреблений главная проблема состоит в том, как доказать аффилированность физического лица, ответственного за принятие определенного решения с предприятием, в нем заинтересованным. Если он чей-то родственник или деловой партнер, то выводы напрашиваются сами. Сложнее, когда он просто приятель, друг или добрый знакомый. Особенно когда об этом мало кто знает.

    Так кто же объективно считается физическим или юридическим аффилированным лицом? Каковы критерии, по которым его можно однозначно отличить от всех остальных?

    Зависимость проявляется в нескольких возможных обстоятельствах.

    • Субъект хозяйствования полностью контролирует предприятие по причине наличия прав собственности или владения.
    • Владеет определенной частью уставного капитала предприятия, дающей право голоса при принятии коллективных управленческих решений.
    • Занимает должность генерального директора или иной ключевой пост в менеджменте компании или обладает правовым статусом, дающим возможность управления. Для юридического лица это выражается правом на указания, обязательные для исполнения.
    • Лицо связано с собственниками компании родственными или семейными узами.
    • Владеет более чем пятой частью акций, составляющих капитал предприятия.
    • Входит с руководством и менеджментом компании как минимум в одну группу, объединенную общими деловыми интересами. Это могут быть бизнес-клубы или иные подобные сообщества.

    Главным критерием отнесения физического или юридического лица к аффилированным служит его способность оказывать влияние на хозяйственную деятельность предприятия.

    Законодательство РФ о защите конкуренции

    С учетом основания, в силу которого лицо признается аффилированным, следует отметить участие сторонних организаций в управлении российскими государственными компаниями, в том числе естественными монополиями. В этом факте нет ничего удивительного. Столь крупные субъекты бизнеса обязательно окружают связанные стороны, принимающие финансовое участие в их деятельности.

    Аффилированность обусловлена наличием пакета акций, дающего возможность участвовать в управлении корпорацией. Действующее законодательство, последующие изменения в ГК РФ и прочие нормативные документы обязывают предоставлять списки структур, имеющих непосредственные эффективные деловые связи с каждой стратегически важной корпорацией.

    Эта информация общедоступна. Она представляет собой перечень аффилированных компаний с указанием процента их доли в общем капитале.

    В частности, каждый желающий может узнать, что АО (акционерное общество) Роснефть имеет такую структуру акционерного капитала:

    • 50,00000001% – АО Роснефтегаз;
    • 19,75% – BP Russian Investments Limited;
    • 19,50% – QHG Oil Ventures Pte. Ltd.;
    • 10,39% – АО Национальный расчетный депозитарий.

    В конечном счете можно прийти к выводу о том, что перечисленные четыре субъекта практически полностью контролируют Роснефть – на остальных держателей акций приходится ничтожная доля капитала, измеряемая десятыми долями процента.

    Подобные отчеты предоставляют и другие госкорпорации.

    Компания Структура акционеров
    Газпром РФ – 38,37%

    Роснефтегаз – 10,97%

    Росгазификация – 0,89%

    Держатели АДР – 25,20%

    Прочие юр. и физлица – 24,57%

    Сбербанк Банк России – 50% + 1 акция

    Юридические лица – нерезиденты – 45,64%

    Юридические лица – резиденты – 1,52%

    Частные инвесторы – 2,84%

    Внешэкономбанк Внешэкономбанк – 99,7745%

    Акционеры – миноритарии – 0,2255%

    Ростелеком Акции в свободном обращении – 38,98%

    Российская Федерация в лице Росимущества – 45,04%

    Внешэкономбанк – 3,96%

    ООО «Мобител» – 12,01%

    Следует различать данные об аффилированных лицах и выгодоприобретателях, зачастую пользующихся оффшорными схемами для сокрытия своих личностей, то есть тех, кто относится к бенефициарам.

    Во-первых, в правоустанавливающих документах указываются официальные акционеры, владеющие минимум пятой частью капитала. Не менее четверти, то есть на 5% больше (ФЗ-115), имеют бенефициары. В чем разница еще? Больше ни в чем. И те и другие получают доход от данного предприятия и являются его долевыми собственниками.

    Деятельность аффилированных лиц в Российской Федерации регламентируется шестнадцатью нормативными актами, в том числе ФЗ «О конкурентной борьбе», «Об аудиторской работе», Указом Президента, письмами Минфина и пр. Есть планы по принятию особого Федерального Закона, специально посвященного аффилированным субъектам.

    Аффилированные компании и Налоговый кодекс РФ

    Термин «аффилированность» в официальных правовых документах РФ используется как вспомогательный и указывается в скобках. В Налоговом кодексе Российской Федерации фигурирует основное понятие взаимозависимости участников.

    Внимание, уделяемое в НК аффилированным лицам, обусловлено тем, что схемы с их участием часто разрабатываются с целью оптимизации фискальной нагрузки, иными словами, ухода от налогообложения при заключении сделок.

    Применение особых методов налогового контроля компаний предусматривает обязательное раскрытие информации о взаимосвязанных субъектах-участниках бизнеса.

    Признаки взаимозависимости юридических и физических лиц и степени их участия изложены в главе 14.1 и статье 105.1 НК РФ и последующих к ним изменениях. В отличие от Гражданского кодекса, в этих документах речь идет не о 20, а о 25% прямого или косвенного участия в капитале предприятия. Также указывается процентное отношение представительства в коллегиальном исполнительном органе или совете директоров организации – более половины.

    На основании Ст. 93 ФЗ «Об АО», на акционерные общества возлагается обязанность вести учет и отчетную документацию аффилированных с ними лиц. Это же требование закреплено другими законодательными актами РФ (постановлениями ФКЦБ и пр.).

    Акционерные общества должны каждый квартал предоставлять сведения об аффилированных лицах в государственный регистрирующий орган. Списки таковых публикуются в открытом доступе с указанием изменений в сроки, не превышающие три дня после того, как они произошли.

    Образец заполнения списка 2018 года включает следующие сведения:

    • полное наименование аффилированного лица (для ФЛ – Ф.И.О.) с указанием всех реквизитов;
    • дата, начиная с которой юридическое или физическое лицо может быть признано аффилированным;
    • реквизиты документа, на котором основан факт аффилированности;
    • доля участия лица в общем капитале АО;
    • дата изменения списка аффилированных лиц и его описание;
    • подпись руководителя акционерного общества.

    Этот документ может заполняться в виде электронной анкеты на сайте ФКЦБ РФ, откуда информация попадает в единый реестр.

    При возникновении подозрений об уклонении от налогообложения посредством аффилированных лиц, следует проверка предприятия. Признаками злоупотребления могут служить следующие факты:

    • Во время проведения проверки или непосредственно перед ней учредителями компании зарегистрировано новое юридическое лицо.
    • Фактические адреса и контактные данные обеих фирм совпадают.
    • С началом проверки сумма активов компании резко уменьшилась.
    • Договоры поставок в срочном порядке переоформляются на другую фирму, в ее же пользу переуступаются права и обязанности.
    • Сотрудники переходят в другое акционерное общество, меняется управленческая структура предприятия и его штатное расписание.
    • Выручка перечисляется на банковские реквизиты новообразованной компании.

    Каждый из перечисленных признаков представляет собой косвенное доказательство скрытой аффилированности (взаимозависимости). Выявление попытки уклонения от налогов становится основанием для принятия мер по взысканию недоимки уже с аффилированного субъекта (НК РФ, п. 2, п/п 2 ст. 45).

    Ответственность общества с ограниченной ответственностью и аффилированных с нею лиц за неполное, искаженное или несвоевременное предоставление указанных сведений предусматривает три основные формы.

    • Административная – в случае формальных нарушений (нарушение сроков, ненамеренные упущения и т. п.).
    • Налоговая – если действия повлекли необоснованное изменение рыночных цен. Последствие – доначисление налогов плюс пеня с безакцептным списанием со счета.
    • Гражданско-правовая – при наступлении последствий, предусмотренных ГК РФ.

    При проведении торгов на госзакупки и в других сходных обстоятельствах ускорить проверку позволяет письмо-справка об отсутствии аффилированных лиц среди сотрудников, руководителей или учредителей фирм-контрагентов. Этот документ выполняется на фирменном бланке и включает ссылку на источник (реестр), позволяющую убедиться в правдивости информации.

    Что такое аффилированный сайт?

    Интернет-сайты, как и фирмы, могут быть аффилированными. Правда, при создании ресурсов-аффилиатов ставятся другие задачи. Цель их организации состоит в максимальном расширении информационного потока. Для этого формируются сайты-близнецы (их еще называют клонами), идентичные по содержанию, а иногда даже сходные внешне.

    Объяснить это понятие помогает пример из реальной, а не виртуальной жизни, когда один и тот же продукт фасуется его продавцом в разные упаковки. В этом случае вероятность того, что покупатель выберет именно этот товар возрастает в разы (по количеству фиктивных разновидностей).

    С этим явлением поисковые системы борются. Определить зависимость интернет-ресурсов достаточно просто: чаще всего у них общий IP-адрес, тождественный контент, одинаковая структура и верстка.

    Понравилась статья?

    Загрузка...

    Поделись в соц.сетях

    Добавить комментарий

    Вам понравится

    delen.ru

    Аффилированность юридических лиц: последствия | Современный предприниматель

    Аффилированность юридических лиц – это ситуация, когда два предприятия (или более) являются зависимыми. То есть одна компания может оказывать значительное влияние на другую в экономической деятельности, что сказывается на характере принимаемых субъектом хозяйствования решений.

    Признаки аффилированности юридических лиц

    Законодательная регламентация понятия аффилированности приведена в ст. 53.2 ГК РФ, ст. 20, ст. 105.1 НК РФ и законе о конкуренции от 22.03.1991 г. № 948-1. Последний правовой акт дает определение аффилированности в ст. 4, и уточняет, что зависимыми могут быть не только юридические лица, но и граждане.

    Применительно к предприятиям аффилированными могут признаваться:

    • Участники наблюдательного совета компании, представители коллегиального или единоличного органа исполнительной власти.
    • Участники группы лиц, к которой относится конкретная фирма.
    • Держатели акций, которые вправе участвовать в голосованиях на общих собраниях, если на долю голосов таких акционеров приходится от 20%.
    • Вкладчики, доля капитала которых составляет 20% и более.
    • Аффилированность юридических лиц может проявляться, если фирма является участником ФПГ (финансово-промышленной группы). В этой ситуации аффилированными лицами могут выступать представители органов управления других компаний-участников ФПГ.

    В целях налогообложения к аффилированности применяется понятие «взаимозависимые лица». Таковыми признаются (п. 2 ст. 105.1 НК РФ):

    • организации, имеющие в капитале другой компании долю свыше 25%;
    • юрлицо и физлицо, если физлицо владеет более 25% капитала;
    • несколько юрлиц, при участии одного из них в нескольких компаниях, если его доля в каждой из них свыше 25%;
    • юрлицо и его руководитель;
    • организация и лицо, уполномоченное назначать ее руководителя, или половину руководства;
    • юрлица, в которых более половины руководства (совета директоров) составляют одни и те же граждане;
    • несколько компаний, в которых руководителем назначено одно и то же физлицо;
    • несколько юрлиц, в которых первое владеет более половиной капитала второго, второе в свою очередь владеет более половиной капитала третьего, и т.д.

    Наличие признаков аффилированности предполагает, что компании согласовывают организационные или экономические решения друг с другом.

    Применительно к отношениям физических лиц взаимозависимость может проявляться у родственников – например, у состоящих в браке супругов, между усыновленным ребенком и его усыновителем.

    Есть и еще один вариант зависимости – трудовой. Что такое аффилированность должностных лиц – это ситуация, когда одно физическое лицо обязано подчиняться решениям другого гражданина в рамках трудовых взаимоотношений и иерархии управления по штатному расписанию. Такой принцип зависимости озвучен в ст. 20 НК РФ.

    Аффилированность юридических лиц: последствия

    Законодательная регламентация взаимоотношений между аффилированными лицами необходима для решения следующих задач:

    • профилактика экономических сговоров в сфере ценообразования и конкуренции;
    • предотвращение ситуаций с появлением на рынке скрытых монополистических структур.

    Проверка аффилированности юридических лиц может производиться Антимонопольной службой или налоговыми органами. В фискальной системе выявление взаимозависимых предприятий необходимо для оценки объективности и экономической целесообразности спорных хозяйственных операций. Например, ФНС может оспорить законность реализации сделки купли-продажи между аффилированными сторонами, если цена продаваемой продукции окажется заниженной. Вне правового поля может оказаться и предоставление особых льгот при сотрудничестве с зависимой структурой. Сделки, совершенные на таких условиях, в судебном порядке могут быть признаны недействительными, так как влекут искусственное занижение налоговых обязательств и нанесение ущерба бюджету государства.

    Риски аффилированности юридических лиц могут проявляться в получении компанией услуг от аффилированной экспертной организации. В этой ситуации оппоненты фирмы, воспользовавшейся услугами такого эксперта, могут обоснованно оспорить результаты экспертного заключения и потребовать пересмотра дела. Недействительными могут признаваться и итоги торгов, если в них принимают участие аффилированные лица. Основанием может стать наличие сговора между зависимыми предприятиями, который привел к выигрышу одной из этих фирм. Если будет выявлена аффилированность юридических лиц, доказательства окажутся неопровержимыми, результаты проведенных торгов будут аннулированы, а незаконно выигравшему предприятию придется возмещать убытки, понесенные другими участниками.

    Наличие взаимозависимости между должником и его кредитором может стать основанием для пересмотра дела о банкротстве. Причина в том, что стороны, вступая в сговор, получают возможность создать фиктивную задолженность для получения денежных средств партнером. Такая процедура ущемляет права других кредиторов.

    Проверка аффилированности юридических лиц бесплатно производится на сайте ФНС и на других интернет-сервисах. Некоторые сайты предоставляют возможность исследовать взаимосвязи между двумя контрагентами, включая анализ сделок, реализованных с участием посредников. Другие сервисы дают возможность просмотреть общую характеристику интересующего контрагента по названию или ИНН, например:

    • регистрационные данные;
    • сведения об учредителях;
    • информация об исполнительном органе;
    • наличие или отсутствие исполнительных производств, арбитражных дел;
    • статистика участия в госзакупках;
    • перечень учрежденных организаций;
    • данные о проведенных на предприятии проверках и числе выявленных правонарушений;
    • связанные учреждения и товарные знаки.

    Проверка аффилированности юридических лиц на сайте ФНС может быть произведена каждым – для этого надо знать основные реквизиты контрагента. Сервисы налогового органа (например, «]]>Сведения о госрегистрации юрлиц, ИП, КФХ]]>») помогут выявить недобросовестных субъектов предпринимательства, обнаружить «]]>массовых учредителей]]>».

    Как доказать аффилированность юридических лиц:

    • провести поиск информации о компаниях в открытых источниках информации, включая сайт ФНС;
    • проверить данные об учредителях и принадлежащих им долях в других предприятиях;
    • изучить родственные связи между руководителями и учредителями сотрудничающих фирм;
    • изучить экономическое состояние фирм – так можно выявить финансовую зависимость компании от другого предприятия (это можно увидеть по структуре закупок и продаж, по анализу клиентской базы, по дебиторской и кредиторской задолженности).

    spmag.ru

    Аффилированность в контексте реформы ГК РФ

    Доктрина аффилированности является одной из самых острых болевых точек российского права. Десятки российских законов в сфере как частного, так и публичного права упоминают понятие аффилированных лиц и связывают со статусом аффилированного лица или с фактом его наличия те или иные правовые последствия (список законов, ссылающихся на понятие аффилированности, см. здесь). В этом контексте неудивительно, что проблема определения аффилированности постоянно встает в судебно-арбитражной практике. При это само содержание понятия аффилированности в настоящий момент раскрыто только в статье 4 Закона о конкуренции и ограничении монополитистической деятельности на товарных рынках РСФСР 1991 года – единственной до сих пор действующей статье этого в целом давно отмененного закона (см.: здесь - часть «а»). По мнению многих юристов, закрепленные в этой статье критерии аффилированности давно отстали от жизни и требуют существенной переработки и обновления с учетом современных реалий рыночной экономики.

    Идущая сейчас реформа ГК РФ спровоцировала серьезную дискуссию о целесообразности введения общего законодательного регулирования понятия и критериев аффилированности. Рабочая группа при Президенте РФ по созданию МФЦ выступила с предложением введения соответствующей статьи в ГК РФ, предполагающей как обновление конкретных критериев аффилированности, так и предоставление судам широкой компетенции по фиксации аффилированности за рамками этих формальных критериев. Эти предложения после серии обсуждений и споров были включены в текст итогового Проекта изменений ГК РФ, внесенного Президентом РФ в Государственную Думу РФ (ст.53.2), и в конце концов приняты в 2012 году в первом чтении (см. здесь - часть «б»).

    Впоследствии это положение Проекта вызвало серьезные дискуссии и критику со стороны Российского союза промышленников и предпринимателей, ряда крупных российских корпораций и некоторых юридических фирм. В ходе споров ставилась под сомнение сама необходимость введения общего режима аффилированности (с учетом того, что данное понятие используют законы в абсолютно разных областях и отраслях права) и внедрения этого режима именно в ГК РФ, а также идея неформального и основанного на значительной степени судебного усмотрения подхода к определению аффилированности. В результате ряда согласований между заинтересованными лицами появилась предварительная версия возможных поправок к принятой в первом чтении редакции соответствующей статьи об аффилированности для Проекта ГК (см. здесь - часть «в»), которая, впрочем, официального статуса не имеет. Тем не менее споры по этому вопросу не утихают. В настоящий момент времени перспективы разрешения вопроса о редакции данной статьи и самой необходимости ее включения в ГК РФ все еще не ясны. Рассмотрение Госдумой новелл ГК РФ в части норм корпоративного права и в том числе нормы об аффилированности отложено.

    Все это создает плодотворную почву для открытой научной дискуссии и публичного обсуждения всех основных «за» и «против» предложенных новелл в ГК РФ.

    В связи с этим 28 октября 2013 года Юридический институт "М-Логос" при поддержке ИГ "Закон" и портала Закон.ру проводит научный круглый стол на тему "Доктрина аффилированности в контексте реформы ГК РФ".

    Программа обсуждения:

    1. Насколько необходимо введение общего правового регулирования критериев признания лиц аффилированными с некоторыми особенностями, предусмотренными отдельными законами? Или разумнее обеспечить сепаратное регулирование данного вопроса в десятках различных законов, использующих данное понятие? Место ли общим нормам об аффилированности именно в ГК РФ?

    2. Насколько подробным должен быть перечень формальных критериев аффилированности? Не достаточно ли введения лишь общих признаков без детализации конкретных фактических критериев? Можно ли в принципе сделать этот перечень исчерпывающим?

    3. Разумно ли допустить право суда признавать лица аффилированными, исходя из фактических обстоятельств дела и за рамками конкретных критериев аффилированности, которые могут быть предусмотрены законом? Может ли суд с учетом конкретных обстоятельств не признать лица аффилированными в ситуации их соответствия формальным критериям? Каковы пределы судейского усмотрения по этим вопросам и нужно ли его в принципе допускать? Каковы перспективы реализации неформального подхода к аффилированности с учетом идущей реформы российской судебной системы?

    4. Специфика использования доктрины аффилированных лиц в правовом регулировании обязательных предложений и принудительного выкупа акций согласно Закону об АО, в правовом режиме сделок с заинтересованностью.

    5. Допустимость использования института аффилированности как основания для введения презумпции недобросовестности (при виндикации, взыскании убытков с директора, оспаривании сделок при банкротстве и т.п.)

     

    Участники обсуждения, предварительно подтвердившие сове участие:

    В обсуждении планируется участие следующих спикеров: Суханов Е.А. – д.ю.н., заведующий кафедрой гражданского права Юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова; Д.А. Спирин - директор по корпоративному управлению Prosperity Capital Management; Зайцев О.Р. - к.ю.н., ведущий советник Управдения частного права ВАС РФ; Новак Д.В. – к.ю.н., заместитель начальника Управления частного права ВАС РФ; Кучер А.Н.  – к.ю.н., партнер Debevoise and Plimpton LLP; Габов А.В. – д.ю.н., и.о. заместителя директора Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ; Молотников А.Е. – к.ю.н., директор по правовым вопросам Консалтинговой группы «АСПЕКТ», руководитель экспертной группы оценки регулирующего воздействия Общероссийской общественной организации «Деловая Россия»; Тай Ю.В. – к.ю.н., управляющий партнер Адвокатского бюро «Бартолиус» и другие.

    К обсуждению приглашаются представители судейского сообщества и других органов государственной власти, ученые-цивилисты, представители деловых ассоциаций и российских корпораций, адвокаты, студенты и другие интересующиеся данной проблематикой юристы.

    Зарегистрироваться на круглый стол можно здесь. 

    NB! Обращаем внимание, что уже подано достаточно много заявок. Так что регистрация может быть остановлена уже утром 16 октября. 

    *****************

     

    Место и время проведения:

    Научный круглый стол пройдет 28 октября 2013 года с 19.00 до 21.15 в конференц-зале «Ярославль» гостиницы «Золотое кольцо» по адресу: Москва, Смоленская улица, д.5 (5 минут пешком от ст.м. Смоленская). Карту проезда см. здесь

     

    zakon.ru

    Оставить комментарий

    Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *