Ст. 438 ГК РФ с Комментариями 2022-2023 года (новая редакция с последними изменениями)
1. Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии.
Акцепт должен быть полным и безоговорочным.
2. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, соглашения сторон, обычая или из прежних деловых отношений сторон.
3. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.
1. Комментируемая статья посвящена требованиям к акцепту, который должен быть:
— совершен лицом, которому адресована оферта;
— полным;
— безоговорочным;
— направленным в срок, установленный в оферте;
— содержащим ответ о принятии оферты.
В некоторых случаях нормативными правовыми актами конкретизируются требования к акцепту.
Так, Правила продажи товаров дистанционным способом предъявляют требования к сообщению покупателя о желании приобрести товар, в частности об указании:
———————————
Постановление Правительства РФ от 27 сентября 2007 г. N 612 «Об утверждении Правил продажи товаров дистанционным способом» // Собрание законодательства РФ. 2007. N 41. Ст. 4894.
а) полного фирменного наименования (наименования) и адреса (места нахождения) продавца, фамилии, имени, отчества покупателя или указанного им лица (получателя), адреса, по которому следует доставить товар;
б) наименования товара, артикула, марки, разновидности, количества предметов, входящих в комплект приобретаемого товара, цены товара;
в) вида услуги (при предоставлении), времени ее исполнения и стоимости;
г) обязательства покупателя.
Бесплатная юридическая консультация по телефонам:
8 (499) 938-53-89 (Москва и МО)
8 (812) 467-95-35 (Санкт-Петербург и ЛО)
8 (800) 302-76-91 (Регионы РФ)
2. В том случае, если акцепт содержит ответ по тем условиям, которые названы в качестве существенных и необходимых в нормативных правовых актах, а по другим условиям имеются разногласия, суд может признать договор заключенным на условиях, по которым достигнуто соглашение, а по другим условиям применить ст.
446 ГК РФ, т.е. определить решением суда. Так, Определением ВАС РФ от 11 января 2009 г. N 16787/08 по делу N А05-1828/2008 признано, что, поскольку общество в протоколе согласования разногласий не приняло предложение контрагента только по условиям, касающимся количества подлежащей поставке электрической энергии и периода действия договора, его акцепт в отношении прочих условий является полным и безоговорочным, как это предусмотрено п. 1 ст. 438 ГК РФ. Ссылка заявителя на незаключенность договора исходя из положений ст. ст. 432, 443 ГК РФ неосновательна, поскольку имеющиеся разногласия сторон по отдельным условиям договора в силу ст. 446 ГК РФ определяются в соответствии с решением суда.
Недостижение соглашения по условиям об ответственности не явилось основанием для признания договора незаключенным в части тех условий, с которыми акцептант согласился .
———————————
Определение ВАС РФ от 16 ноября 2007 г. N 13370/07 по делу N А50-16474/2006-Г-1.
3. Молчание рассматривается в качестве акцепта, если это прямо вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.
Гражданский кодекс РФ предусматривает случаи, когда молчание рассматривается в качестве акцепта (п. 4 ст. 468, п. 2 ст. 540, п. 2 ст. 621 ГК).
Пункт 1 ст. 18 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи 1980 г. звучит более императивно: молчание или бездействие сами по себе не являются акцептом.
4. Пункт 3 комментируемой статьи предусматривает совершение акцепта путем осуществления действий по выполнению условий договора. Так, например, фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны в тех случаях, когда потребитель пользуется услугами (энергоснабжение, услуги связи и т.п.), однако от заключения договора отказывается, суды рассматривают как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы). Поэтому данные отношения должны рассматриваться как договорные .
———————————
См.: п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 5 мая 1997 г. N 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров».
Для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок .
———————————
См.: п. 58 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».
Совершение фактических действий, рассматриваемых в качестве акцепта, должно свидетельствовать о согласии со всеми условиями оферты. Последующее изменение или дополнение условий оферты не допускается без согласия акцептанта, а также не допускается акцепт в подобной форме, если такой запрет предусмотрен законом, иными правовыми актами или на это указано в оферте.
Так, Постановлением Президиума ВАС РФ от 6 октября 2009 г. N 7210/09 по делу N А35-3834/08-С26 отмечено, что у оферента не было оснований считать оплату предпринимателем фактически потребленной за прошедший период электрической энергии акцептом договора с условием о предварительной оплате.
Этот способ перезаключения договора не согласуется с п. п. 62, 63 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31 августа 2006 г. N 530. Необоснованным является и включенный оферентом в договор от 1 августа 2007 г. N 5022 п. 5.9 о 100-процентной предварительной оплате ежемесячного договорного объема потребления электрической энергии, поскольку названные Правила предусматривают предварительную оплату лишь 50% договорного объема потребления электрической энергии, позволяя увеличивать его лишь при согласии второй стороны договора (п. 70). Не предусмотрено нормативными актами в качестве обязательного условия таких договоров и условие о включении потребителем в договор с обслуживающим его банком пункта о безакцептном списании денежных средств. Следовательно, в рассматриваемом случае антимонопольный орган правильно квалифицировал действия общества как нарушение ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции.
Комментарий к п. 3 ст. 438 ГК РФ в связи с постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 25 декабря 2018 г. № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского Кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора»
Аннотация
Автор считает, что в п. 3 ст. 438 ГК РФ речь идет о принятии оферты к заключению обязательственного договора не через волеизъявление ее получателя, которое должно дойти до оферента, а через волевую деятельность как обнаружение воли к сделке, не нуждающееся в получении; и что договор в данном случае следует признавать заключенным с момента, когда получатель оферты приступил к действиям по исполнению. В статье подвергается критике позиция Пленума Верховного Суда РФ, сформулированная им в отношении п. 3 ст. 438 ГК РФ, а также вносится предложение по совершенствованию этого пункта.
1. Предписание п. 3 ст. 438 Гражданского кодекса (ГК) РФ гласит: «Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.
04.1980, сформулированного следующим образом: «Если в силу оферты или в результате практики, которую стороны установили в своих взаимных отношениях, или обычая адресат оферты может, не извещая оферента, выразить согласие путем совершения какого-либо действия, в частности действия, относящегося к отправке товара или уплате цены, акцепт вступает в силу в момент совершения такого действия, при условии что оно совершено в пределах срока» (для принятия оферты).1.1. Пункт 3 ст. 18 Конвенции ООН содержит выработанное практикой изъятие из общего правила о заключении договора в момент получения акцепта оферентом, направленное на то, чтобы упростить и ускорить заключение обязательственных договоров, которые согласно обычаю или воле сторон подлежат незамедлительному исполнению 3 3 Аналогичное изъятие мы находим в предписаниях § 151 Германского гражданского уложения (BGB), п. 3 ст. 2.1.6 Принципов международных коммерческих договоров (Принципов УНИДРУА) и п. 3 ст. II–4:205 Модельных правил европейского частного права, которые трактуют об акцепте без изъявления о принятии оферты, не уточняя, в каких именно действиях может выражаться такой акцепт.
Пользовательское соглашение
Настоящее Соглашение заключается между ООО «Экспедиция НН» (далее Администрация сайта) и любым лицом, которое становится после принятия условий настоящего соглашения пользователем сайта (далее Пользователь), расположенным на Интернет по адресу: www.expedition-nn.ru (далее Сайт).
В соответствии со статьей 435 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) настоящее Пользовательское соглашение признается офертой.
В соответствии со статьей 438 Гражданского кодекса Российской Федерации безоговорочным принятием (акцептом) условий настоящего Соглашения считается факт регистрации на Сайте или заполнения какой-либо формы.
Настоящий Договор, заключенный путем акцепта настоящей оферты, не требует двустороннего подписания и действует в электронной форме.
1. Определения терминов.
1.1. Следующие термины имеют следующие значения для целей настоящего Соглашения:
1.2. ООО «Экспедиция НН» — интернет-представительство ресторана «Экспедиция», расположенное на доменном имени www.expedition-nn.ru.
1.3. Интернет-представительство – сайт, содержащий информацию о Товарах, Услугах, Продавце, позволяющий осуществлять выбор и заказ Товаров и Услуг.
1.4. Администрацией сайта Интернет-представительства являются уполномоченные сотрудники на управление Сайтом, действующие от имени ООО «Экспедиция НН».
1.5. Пользователь сайта Интернет-представительства (далее Пользователь) – лицо, имеющее доступ к Сайту посредством сети Интернет и использующее Сайт.
1.6. Содержание сайта интернет-представительства (далее – Контент) – охраняемые результаты интеллектуальной деятельности, в том числе тексты литературных произведений, их названия, предисловия, аннотации, статьи, иллюстрации, обложки, музыкальные произведения с текстом или без него.
, графические, текстовые, фотографические, производные, составные и другие работы, пользовательские интерфейсы, визуальные интерфейсы, товарные знаки, логотипы, программы для ЭВМ, базы данных, а также дизайн, структура, выбор, согласование, внешний вид, общий стиль и расположение настоящего Контента, входящего в состав Сайта и иных объектов интеллектуальной собственности, в совокупности и/или по отдельности содержатся на сайте Интернет-сайта.
2. Предмет договора.
2.1. Предметом настоящего Соглашения является предоставление Пользователю Интернет-представительства доступа к описаниям Товаров и услуг, предоставляемых на Сайте.
2.2. Интернет-представительство оказывает Пользователю следующие виды услуг (услуг):
доступ к электронному контенту с правом просмотра контента;
доступ к средствам поиска и навигации интернет-представительства;
доступ к информации о товарах и информации о приобретении товаров и услуг ресторана «Экспедиция»;
предоставление пользователю возможности публиковать сообщения;
иные виды услуг (сервисов), реализуемые на страницах интернет-представительства.
2.3. Настоящее Соглашение распространяется на все существующие (фактически функционирующие) услуги (услуги) Интернет-представительства на данный момент, а также любые последующие модификации и дополнительные услуги (услуги) Интернет-представительства, появляющиеся в будущем.
2.4. Доступ к интернет-представительству бесплатный.
2.5. Использование материалов и сервисов Сайта регулируется действующим законодательством Российской Федерации.
3. Права и обязанности сторон.
3.1. Администрация сайта имеет право:
3.1. Изменять условия использования Сайта, а также изменять содержание данного Сайта. Изменения вступают в силу с момента публикации новой версии Соглашения на Сайте.
3.2. Ограничить доступ к Сайту в случае нарушения Пользователем условий настоящего Соглашения.
3.2. Пользователь может:
3.2.1. Получить доступ к использованию Сайта; доступ к отдельным сервисам предоставляется после прохождения процедуры регистрации на сайте.
3.
2.2. Пользоваться всеми услугами, доступными на Сайте.
3.2.3. Любые вопросы, связанные с услугами Интернет-представительства, задавайте по реквизитам, которые находятся в разделе Сайта «Контакты».
3.2.4. Использовать Сайт исключительно в целях и в порядке, предусмотренных Соглашением и не запрещенных законодательством Российской Федерации.
3.3. Пользователь Сайта обязуется:
3.3.1. Предоставлять по запросу Администрации Сайта дополнительную информацию, имеющую непосредственное отношение к услугам, предоставляемым данным Сайтом.
3.3.2. Соблюдать имущественные и неимущественные права авторов и иных правообладателей при использовании Сайта.
3.3.3. Не предпринимать действий, которые могут рассматриваться как нарушающие нормальную работу Сайта.
3.3.4. Не распространять с использованием Сайта любую конфиденциальную и охраняемую законодательством Российской Федерации информацию о физических или юридических лицах.
3.3.5. Избегать любых действий, в результате которых может быть нарушена конфиденциальность охраняемой законодательством Российской Федерации информации.
3.3.6. Не использовать Сайт для распространения информации рекламного характера, кроме как с согласия Администрации Сайта.
3.3.7. Не пользоваться услугами сайта интернет-представительства в целях:
— загрузка контента, который является незаконным, нарушает какие-либо права третьих лиц; пропагандирует насилие, жестокость, ненависть и (или) дискриминацию по расовому, национальному, половому, религиозному, социальному признаку; содержит недостоверную информацию и (или) оскорбления в адрес конкретных лиц, организаций, органов власти.
— побуждение к совершению противоправных действий, а также содействие лицам, действия которых направлены на нарушение ограничений и запретов, действующих на территории Российской Федерации.
— нарушение прав несовершеннолетних и (или) причинение им вреда в любой форме.
— выдача себя за другое лицо или представителя организации и/или сообщества без достаточных прав, в том числе за сотрудников данного интернет-представительства.
— введение в заблуждение относительно свойств и характеристик любого товара из каталога, расположенного на Сайте.
— некорректное сравнение Товара, а также формирование негативного отношения к лицам (не использующим) тот или иной Товар, либо осуждение таких лиц.
3.4. Пользователю запрещено:
3.4.1. Использовать любые устройства, программы, процедуры, алгоритмы и методы, автоматические устройства или эквивалентные им ручные процессы для доступа, приобретения, копирования или отслеживания содержимого Сайта данного Интернет-Интернет-представительства;
3.4.2. Нарушать нормальное функционирование Сайта;
3.4.3. Любым образом обходить навигационную структуру Сайта для получения или попытки получения любой информации, документов или материалов любыми способами, которые специально не представлены сервисами данного Сайта;
3.4.4. Несанкционированный доступ к функциям Сайта, любым другим системам или сетям, связанным с данным Сайтом, а также к любым услугам, предлагаемым на Сайте;
3.
4.4. Нарушать систему безопасности или аутентификации на Сайте или в любой сети, связанной с Сайтом.
3.4.5. Выполнить обратный поиск, отследить или попытаться отследить любую информацию о любом другом пользователе Сайта.
3.4.6. Использовать Сайт и его Контент в любых целях, запрещенных законодательством Российской Федерации, а также подстрекать к любой незаконной деятельности или иной деятельности, нарушающей права Интернет-представительства или иных лиц.
4. Использование сайта интернет-представительства.
4.1. Сайт и Контент, входящий в состав Сайта, принадлежат и управляются Администрацией Сайта.
4.2. Содержание Сайта не может быть скопировано, опубликовано, воспроизведено, передано или распространено каким-либо образом, а также размещено в глобальной сети Интернет без предварительного письменного согласия Администрации сайта.
4.3. Содержание Сайта защищено авторским правом, законодательством о товарных знаках, а также другими правами, связанными с интеллектуальной собственностью и законодательством о недобросовестной конкуренции.
4.4. Информация, размещенная на Сайте, не должна толковаться как изменение настоящего Соглашения.
4.5. Администрация сайта вправе в любое время без уведомления Пользователя вносить изменения в перечень Товаров и услуг, предлагаемых на Сайте, и (или) цены, применимые к таким Товарам при их продаже и (или) оказываемым услугам. Представительство в Интернете.
5. Ответственность.
5.1. Любые убытки, которые Пользователь может понести в случае умышленного или неосторожного нарушения какого-либо положения настоящего Соглашения, а также вследствие несанкционированного доступа к коммуникациям другого Пользователя, Администрацией Сайта не возмещаются.
5.2. Администрация сайта не несет ответственности за:
5.2.1. Задержки или сбои в процессе операции, возникшие в результате форс-мажорных обстоятельств, а также любых случаев неполадок в телекоммуникационных, компьютерных, электрических и других сопутствующих системах.
5.2.2. Действия систем переводов, банков, платежных систем и за задержки, связанные с их работой.
5.2.3. Надлежащее функционирование Сайта, если Пользователь не имеет необходимых технических средств для его использования, а также не несет никаких обязательств по обеспечению Пользователей такими средствами.
6. Нарушение условий пользовательского соглашения.
6.1. Администрация Сайта вправе раскрыть любую информацию, собранную о Пользователе настоящего Сайта, если раскрытие необходимо в связи с расследованием или жалобой на неправомерное использование Сайта либо для установления (идентификации) Пользователя, который может нарушать или препятствовать права Администрации Сайта или права других Пользователей Сайта.
6.2. Администрация сайта вправе раскрыть любую информацию о Пользователе, которую посчитает необходимой для исполнения положений действующего законодательства или судебных решений, обеспечения выполнения условий настоящего Соглашения, защиты прав или безопасности ООО «Экспедиция НН», Пользователи.
6.3. Администрация сайта вправе раскрыть информацию о Пользователе, если действующее законодательство Российской Федерации требует или разрешает такое раскрытие.
6.4. Администрация Сайта вправе без предварительного уведомления Пользователя прекратить и (или) заблокировать доступ к Сайту в случае нарушения Пользователем настоящего Соглашения или условий использования Сайта, содержащихся в иных документах, а также в случае прекращение работы Сайта или из-за технической проблемы или проблемы.
6.5. Администрация сайта не несет ответственности перед Пользователем или третьими лицами за прекращение доступа к Сайту в случае нарушения Пользователем любого положения настоящего Соглашения или иного документа, содержащего условия использования Сайта.
7. Разрешение споров.
7.1. В случае возникновения каких-либо разногласий или споров между Сторонами настоящего Соглашения обязательным условием до обращения в суд является предъявление претензии (письменного предложения о добровольном урегулировании спора).
7.2. Получатель претензии в течение 30 календарных дней со дня ее получения письменно уведомляет заявителя претензии о результатах рассмотрения претензии.
7.3. При невозможности разрешения спора в добровольном порядке любая из Сторон вправе обратиться в суд за защитой своих прав, которые предоставлены им действующим законодательством Российской Федерации.
7.4. Любая претензия в отношении условий использования Сайта должна быть подана в течение 1 года после возникновения оснований для претензии, за исключением защиты авторских прав на охраняемые в соответствии с законодательством материалы Сайта. В случае нарушения условий настоящего пункта любые претензии или основания для претензий аннулируются исковой давностью.
8. Дополнительные условия.
8.1. Администрация сайта не принимает встречные предложения от Пользователя относительно внесения изменений в настоящее Пользовательское соглашение.
Публичное размещение
Настоящее предложение направлено ООО «Палюлин и партнеры» неограниченному кругу лиц (далее — Заказчик).
1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ.
1.1 В соответствии со ст.
437 ГК РФ настоящий документ, адресованный физическим лицам, именуемым в дальнейшем «Заказчик», является официальной, публичной и безотзывной офертой ООО «Палюлин и партнеры» , именуемое в дальнейшем «Исполнитель», заключить договор на следующих условиях.
1.2 Полным и безоговорочным акцептом настоящей публичной оферты является оплата Заказчиком услуг, предлагаемых Исполнителем, в порядке, указанном в п. 5 настоящей оферты (ст. 438 ГК РФ).
1.3 Акцепт оферты означает согласие Заказчика со всеми положениями настоящей оферты, и равносильно заключению договора на оказание услуг по регистрации деятельности.
2. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА. УСЛОВИЯ ОКАЗАНИЯ УСЛУГ
2.1. Исполнитель обязуется оказать Заказчику следующие услуги: смена исполнительного органа и участника (участников) организации (далее — Компания), а Заказчик обязуется оплатить оказанные услуги в размере, порядке и условия, предусмотренные настоящим Соглашением.
2.2. Настоящий договор действует в течение двух месяцев с даты его подписания сторонами.
2.3. В случае несвоевременной подачи документов Заказчиком или задержки по вине органов регистрации срок действия настоящего Договора может быть продлен на соразмерный срок.
3. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ИСПОЛНИТЕЛЯ
3.1. Исполнитель обязуется:
3.1.1. Сменить исполнительный орган и участника (участников) Общества, предоставив надлежащий отчет в органы контроля.
3.1.2. Предоставлять услуги надлежащего качества.
3.1.4. Немедленно при обнаружении обстоятельств, приводящих к невозможности исполнения настоящего Соглашения, приостановить исполнение Соглашения, уведомить об этом Заказчика и подождать 5 дней с момента направления Заказчику сообщения. В случае неполучения указаний Заказчика в указанный срок Исполнитель вправе отказаться от исполнения Договора и потребовать возмещения полученных им убытков.
3.2. Исполнитель вправе привлекать к исполнению настоящего Соглашения третьих лиц.
Исполнитель самостоятельно оплачивает услуги третьих лиц в случае их привлечения к исполнению настоящего Договора, за исключением государственной пошлины, нотариальных тарифов, почтовых расходов и иных обязательных платежей, при их наличии.
3.3. Исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по настоящему Соглашению в случае сокрытия Заказчиком существенной информации о компании или при сокрытии документации.
4. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ЗАКАЗЧИКА
4.1. Заказчик обязуется:
4.1.1. Направить Исполнителю цветные сканированные изображения свидетельств о государственной регистрации Общества, акта Общества к налоговому учету, руководителя Общества и участников Общества, а также иных внутренних документов Общества, необходимых для исполнения настоящего Договора по требованию Исполнителя.
4.1.2. Оплатить услуги Исполнителя в соответствии с настоящим Договором.
4.1.3. В течение срока действия настоящего Соглашения не вступать в отношения с третьими лицами в рамках предмета настоящего Соглашения.
4.2. Заказчик вправе отказаться от исполнения настоящего Договора, оплатив Исполнителю стоимость оказанных ему услуг.
5. ЦЕНА И ПОРЯДОК ОПЛАТЫ УСЛУГ ИСПОЛНИТЕЛЯ
5.1. Цена услуг Исполнителя по настоящему Договору составляет 70 000 (Семьдесят тысяч) рублей. 50% от указанной суммы оплачивается Заказчиком Исполнителю при подписании настоящего Договора, остальные 50% оплачиваются Заказчиком до подачи документов в регистрирующий орган о вступлении нового участника в Общество.
6. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
6.1. За неисполнение или ненадлежащее исполнение условий настоящего Соглашения Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
6. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ, ИЗМЕНЕНИЯ И РАСТОРЖЕНИЯ ДОГОВОРА
7.1. Споры, возникающие между Сторонами в связи с исполнением настоящего Договора, разрешаются в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации.