Упущенная выгода иск образец: иск о взыскании упущенной выгоды, исковое заявление о взыскании упущенной выгоды, взыскать упущенную выгоду, всеобразцы.рф

Содержание

вопрос об отличиях истребования неправомерных доходов ответчика vs взыскания упущенной выгоды истца вновь будет рассмотрен ВС РФ

Увидел, что на днях СКЭС ВС РФ вновь будет рассматривать известный спор о взыскании неправомерных доходов, который некоторое время назад уже рассматривался той же Коллегией.

С учетом того, что данный вопрос крайне важен для развития российского частного права, решил написать пару строк в режиме неформального amicus сuriae. На всякий случай, как это принято, уточню, что к сторонам спора отношения не имею. Выступаю исключительно как цивилист.

Судебные акты по делу см. здесь: https://kad.arbitr.ru/Card/2b8f7df5-e87f-4da0-94bb-9e59b89663f1?fbclid=IwAR1KlIpRegUJVSeGdDirGpgaNLAN-eV4FH_fVVUoDVJJW4Mnj1WribS-XWs

 

Суть спора в двух словах. Ответчик стал выставлять на торги, проводимые в рамках корпоративных закупок, продукцию, при создании которой использовался промышленный образец, права на который принадлежали истцу. Ответчик выиграл торги два раза. Сам истец-правообладатель участвовал в первых торгах, но проиграл ответчику (заявка истца по цене оказалась ниже не только победившей заявки ответчика, но и еще нескольких заявок), а во вторых уже участия не принимал. В итоге ответчик заработал на поставках контрафактной продукции по двум контрактам.

Истец, обнаружив нарушение своего абсолютного права на промышленный образец, подал на ответчика в суд. Когда эти отношения развивались, еще не было ст.1406.1 ГК РФ, которая в 2014 году установила карательные компенсации за нарушение прав на промышленный образец. В то время пострадавший правообладатель мог требовать лишь возмещения убытков. Поэтому истец потребовал возмещения убытков. Но как рассчитать свои убытки в такой ситуации? Доказать свою упущенную выгоду можно было бы, если бы истец участвовал в обоих торгах и в обоих его заявка заняла второе место. Если бы ответчик не вышел на торги, то истец имел шанс победить и заработать доход. Но в данном деле истец в первых торгах оказался ниже чем второе место, а во вторых участия не принял.

Вместо доказывания своей упущенной выгоды истец потребовал взыскания с ответчика его неправомерного дохода, извлеченного в результате поставок контрафактной продукции. Опорой истцу выступило положение абз.2 п.2 ст.15 ГК РФ, согласно которому лицо, чье право нарушено, может потребовать от нарушения возмещения упущенной выгоды в размере, не меньшем, чем неправомерные доходы, извлеченные в результате нарушения нарушителем.

Соответственно, в деле встал острый вопрос о понимании данной нормы Кодекса. Все расхождения судов по вопросу о правоте истца в описанной ситуации связаны с тем, что квалификация нормы абз.2 п.2 ст.15 ГК РФ, несмотря на то, что норме уже более 25 лет, до сих пор не прояснилась. Этот спор, дошедший до ВС РФ, крайне важен, так как дает шанс на прояснение данного вопроса, формирование правовой определенности и унификацию судебной практики. Поэтому так важно, чтобы Суд сделал верный вывод и что даже важнее дал корректное правовое обоснование.

 

История

Норма абз. 2 п.2 ст.15 ГК РФ вводит в наш ГК институт, который в англоязычных сравнительно-правовых публикациях именуют disgorgement of profits. Помимо ГК РФ возможность взыскания неправомерных доходов установлена в ГК Нидерландов. Согласно ст. 6:104 ГК Нидерландов если лицо, которое несет ответственность перед другим лицом за причинение вреда или нарушение обязательства, получило вследствие этого доходы, то суд может по требованию такого другого лица оценить его убытки в размере этих доходов или их части

. О голландском опыте см.: Каргальсков Д.С. Взыскание прибыли, полученной правонарушителем: голландский подход и одно определение Верховного Суда РФ // Вестник экономического правосудия РФ. 2019. N 1. С. 109 — 120.

Мне всегда казалось, что из голландского кодекса эту норму «отцы-основатели» ГК РФ и рецепировали, но некоторые более современные исследования показывают, что норма родилась изнутри. Анализ опубликованных недавно материалов разработки нашего Кодекса показывает, что норма, дающая потерпевшему право требовать от нарушителя возмещения извлеченных им доходов, появляется в Гражданском кодексе в 1995 году с подачи Роспатента и в результате редакционной обработки исходного предложения участниками рабочей группы как попытка генерализировать на уровне Кодекса «взыскание дохода, полученного нарушителем вследствие нарушения» в качестве способа защиты нарушенных исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности.

 Более того, в Законе РФ об авторском праве и смежных правах в начале 1990-х disgorgement of profits был прямо закреплен (подп. 4 п. 1 ст. 49 Закона РФ от 09.07.1993 N 5351-1) и включение данной нормы в ГК РФ была попыткой генерализации данной показавшейся разработчикам здравой идеи. Подробнее см.: Акужинов А.С. Disgorgement of profits в российском праве: контекстуализация проблемы, краткая история возникновения и обзор практики применения абз. 2 п. 2 ст. 15 ГК РФ // Вестник экономического правосудия Российской Федерации. 2020. N 8. С. 188 – 238.

Иначе говоря, корни этого института в российскои праве растут в право интеллектуальной собственности.

Отметим, что именно в сфере интеллектуальной собственности истребование неправомерных доходов является стандартным средством защиты во многих европейских странах. Карательные компенсации, которые закреплены в РФ, — это некоторая аномалия, придуманная, судя по известным мне сведениям, для стран развивающихся, дабы укоренить в них уважение к интеллектуальной собственности (прежде всего зарубежной).

Более классическое решение, характерное для стран, в которых интеллектуальная собственность в основном и создается, состоит во взыскании с нарушителя не карательных компенсаций, а полученных в результате паразитирования на чужой интеллектуальной собственности неправомерных доходов. Поэтому неудивительно, что в наш ГК РФ этот институт попал с подачи «интеллектуальщиков».

Но влияние голландского примера я бы тоже не исключал, тем более, что ГК Нидерландов 1992 года использовался как источник вдохновения авторами реформы, будучи самой прогрессивной и свежей гражданской кодификации по состоянию на первую половину 1990-х годов.

Как бы то ни было, мы и голландцы сейчас в Европе чуть ли единственные две страны, в которых истребование неправомерных доходов установлено в виде общего правила. В других эта мера используется в основном в сфере нарушения исключительных прав, в случае посягательств на личные неимущественные права и в ряде стран в случаях циничных и умышленных гражданских правонарушений: например, см.

 знаменитое английское дело Blake о взыскании доходов, полученных за публикацию книги, в которой были опубликованы сведения, раскрытие которых было запрещено соглашением о неразглашении, о нем писал Сергей Будылин у нас в Вестнике ЭП (Будылин С.Л. «Реституционные убытки» в договорном праве, или Дело о советском шпионе // Вестник экономического правосудия РФ. 2018. N 2. С. 16 – 24).

Интересный опыт по этому вопросу есть и в США. В целом, с компаративной точки зрения этот институт представляет огромный интерес. Сейчас в Европе выходит много книг и публикаций на эту тему. Из последних сравнительно-правовых книг по материалам европейского права см.:  Disgorgement of Profits — Gain Based Remedies throughout the World / Ed. by E. Hondius, A. Janssen. 2015

Голландцы и Россия идут впереди, задавая тренд, так как у нас данный институт генерализирован прямо в Кодекса. Разве что за рубежом юристы не знают, что несмотря на прогрессивную норму нашего ГК, в силу неразвитости национального частного права никто в РФ за эти годы толком так и не понял, как она работает. Судебной практики почти нет. Норма кодекса опередила уровень развития цивилистической мысли. Но сейчас кейсы стали появляться, и вопрос надо решить.

 

Суть коллизии:

Основной вопрос, который возникает в связи с данным институтом, таков. Рассматриваем ли мы его как абстрактный способ расчета убытков, задающий опровержимую презумпцию равенства доходов нарушителя и упускаемой выгоды истца, либо как самостоятельный способ защиты права пострадавшего лица.

Первый подход исходит из того, что установленные неправомерные доходы, полученные ответчиком в результате нарушения субъективного гражданского права истца, это просто абстрактное мерило упущенной выгоды самого истца. Презюмируется, что истец сам мог бы заработать столько же, но ответчик может опровергнуть такую презумпцию, доказав, что в конкретных обстоятельствах сам истец столько бы не заработал. Если презумпция опровергнута, ответчик может оставить себе весь извлеченный из нарушения права истца доход, а истцу причитаются только его убытки.

Естественно, бремя опровержения презумпции на ответчике.

Второй подход такой: пострадавшее лицо наделено правом требовать с нарушителя либо возмещения своей собственной упущенной выгоды, либо неправомерных доходов нарушителя, полученных им в результате нарушения. Если упущенная выгода истца выше, он может потребовать взыскания своей выгоды. Но если истец выгоду не упустил или упустил меньше, чем неправомерный доход ответчика, истец может потребовать передачи ему неправомерных доходов ответчика. Этот способ защиты не представляет собой взыскание убытков, так как речь не идет о возмещении убытков. При взыскании убытков налицо восстановление т.н. корректирующей (коммутативной) справедливости, имущественного баланса в отношениях сторон, попранного нарушением. В случае взыскания неправомерных доходов реализуется совсем иной принцип справедливости – не корректирующая справедливость, а запрет на извлечение выгод в результате правонарушения. Этот принцип сейчас прямо отражен в п.4 ст.1 ГК РФ: никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного или недобросовестного поведения.

Также как наследник не может получить наследство по завещанию, если он убил наследодателя, также и лицо, нарушившее чужое абсолютное или иное гражданское право, не может остаться в выигрыше.  Этот выигрыш ему не причитается, так как он получен за счет паразитирования на праве истца. Он считается извлеченным в интересах правообладателя, и должен быть ему выдан. Иначе получится, что в результате взыскания одних лишь убытков, которых может попросту не быть, нарушитель останется в выигрыше. А это будет означать, что право не справится с превенцией таких нарушений. Выгоды нарушать чужое право будут стимулировать такие нарушения в будущем. Но дело даже не в превенции. Само чувство справедливости противится оставить нарушителю его незаконный доход. Так как отдавать его государству как-то странно, то наилучший получатель оного – это тот, нарушение чьего права и позволило такой доход извлечь.

Ключевой вопрос – это выбор между этими двумя моделями. В данном споре, дошедшем до ВС РФ, именно этот вопрос оказывается в центре внимания. Ответчик, использовав промышленный образец истца и нарушив его абсолютное право, заработал некую сумму на поставках товаров для конкретного заказчика по договорам, заключенным им по результатам торгов, но сам истец не выиграл бы торги, если бы в них ответчик не участвовал, и соответственно, как считают суды первой и апелляционной инстанций, презумпция опровергнута и незаконные доходы ответчика не равны упущенной выгоде истца. Соответственно, всю чистую прибыль от поставок контрафактной продукции ответчик может оставить себе. Истец же настаивает на том, что ответчик не может оставить себе незаконную выгоду, даже если бы было точно известно, что сам истец столько не заработал бы.

 

Тестируем справедливое решение:

ВС РФ должен однозначно высказаться по этому вопросу. Считает ли он, что незаконно полученные в результате посягательство на чужое абсолютное право или нарушение обязательства доходы могут остаться нарушителю, если будет установлено, что сам потерпевший столько бы не заработал? Например, у потерпевшего может не быть необходимой лицензии или желания так использовать объект своего абсолютного права. Таких ситуаций может быть много. Уйдем из этого не очень любимого мною права интеллектуальной собственности и рассмотрим кейсы из смежных областей для тестирования нашего чувства справедливости.

Кейс №1: продавец обязался передать квартиру покупателю, получил аванс, оформил договор. Но сразу после заключения договора и уплаты аванса к продавцу поступает предложение продать квартиру другому лицу по цене на 5% дороже (например, столько предложил сосед по лестничной клетке, который, узнав о готовящейся продаже, решил купить сам, чтобы объединить квартиры, и поэтому готов переплатить). Продавец соблазняется, не пытается поговорить с первым покупателем о расторжении, а цинично нарушает право первого покупателя, продав квартиру соседу. Цена нарушенного договора рыночная, и на рынке покупатель может попытаться купить аналогичную квартиру за ту же цену. Аванс покупателю тут же вернули, а убытки в виде ценовой разницы отсутствуют. Справедливо ли оставлять эти 5% продавцу, умышленно нарушившему договор, вопреки п. 4 ст.1 ГК РФ?

Кейс №2: собственника вынуждают продать под угрозой насилия его нежилое помещение, далее покупатель сдает в аренду ночному клубу. Собственник обращается в полицию, возбуждается уголовное дело, по его материалам он оспаривает сделку и требует взыскания с покупателя арендную плату, которую он получил от арендатора. Ответчик возражает и говорит, что сам истец никому сдавать в аренду свое помещение не собирался и вообще оно простаивало, и поэтому никакой упущенной выгоды у истца нет, а посему весь этот доход, полученный ответчиком в результате его криминальной предприимчивости он может оставить себе. Справедливо ли это?

Кейс №3: некая фирма решает использовать право на имя известного артиста, организует концерты в провинциальных городах якобы с его участием, собирает большую кассу, но на сцену выпуская двойника. Все счастливы. Но тут о данном бизнесе в форме паразитирования на его репутации узнает сам артист, и он подает иск. Собственных убытков у артиста нет, так как он сам давно не гастролирует, и его доходы в результате такого паразитирования не страдают. Моральный вред возможно он понес, но его размер явно меньше тех десятков миллионов чистой прибыли, которые ответчик успел заработать, проводя этот гастрольный тур по регионам. Справедливо ли удовлетворить иск о взыскании таких незаконных доходов?

Кейс №4 (по мотивам одного громкого немецкого кейса, в котором логика disgorgement была применена): таблоид фальсифицирует интервью звезды, или публикует скандальную недостоверную информацию, порочащую честь и достоинство, или распространяет достоверную информацию, публикация которой означает недопустимое вторжение в тайну личной жизни, и тем самым за счет ажиотажа продает рекордный тираж своего издания с этой публикацией. Справедливо было бы определить размер возмещения по сумме чистой прибыли, полученной таблоидом от продажи данного выпуска, или той или иной его части?

Кейс №5: банк не возвращает вкладчику деньги и зарабатывает на предоставлении этих средств по кредитным договорам. Может ли вкладчик потребовать от банка взыскания разницы между причитающимися ему процентами по ставке ЦБ РФ и средними ставками, по которым данный банк предоставляет кредиты своим заемщикам, если сам вкладчик признает, что сам бы он, верни банк ему деньги, такие займы третьим лицам не раздавал и разместил бы деньги во вклад в другом банке?

Кейс №6: подрядчик, получив 30% аванса, переводит полученную сумму в валюту и размещает на валютный вклад, посчитав, что на фоне резкой девальвации 2014-2016 ему выгоднее заработать на росте курса иностранной валюты, чем тратить сумму аванса на закупку материалов и выполнение работ. Из-за того, что работы так и не выполнялись, заказчик отказался от договора и потребовал вернуть аванс. Так как курс иностранной валюты рос интенсивно, подрядчик отказался и дожидался подачи иска. Заказчик заявил иск о возврате аванса и взыскании того дохода, который подрядчик извлек в результате размещения полученного аванса во вклад (за счет падения рубля в три раза за эти несколько лет, пока развивался конфликт и шел суд, подрядчик умножил полученный аванс в рублевом эквиваленте в три раза), хотя признает, что в тот период сам он свободные средства на валютных счетах не держал, и если бы он не уплатил аванс данному подрядчику, то направил бы ту же сумму на иной проект. Справедливо ли удовлетворить иск, или оставить подрядчику возможность паразитически заработать?

Кейс №7 (по мотивам одного голландского кейса): публичное образование по льгтной ставке сдает помещение в аренду для размещения детского сада, а арендатор, нарушая условия договора, сдает помещение в субаренду коммерческим компаниям для размещения кафе, зарабатывая доход на колоссальной разнице между льготной и рыночной ставкой. Справедливо ли взыскание с арендатора этой разницы в условиях, когда само публичное образование никакую упущенную выгоду от нарушения условий договора не имеет.

Кейс №8: ответчик, получив конфиденциальную информацию в виде ноу-хау в ходе переговоров о покупке компании и вопреки соглашению о ее неразглашении и запрете на использование, после срыва переговоров начинает использовать данное ноу-хау. Никаких карательных компенсаций по ГК РФ сейчас за такое посягательство нет, но ответчик озолотился на использовании данной информации вопреки соглашению. Но этот доход ответчика не означает, что и у истца возникли соразмерные убытки (компании работают на разных рынках и не конкурируют). Справедливо ли оставить этот выигрыш ответчику?

В общем список примеров можно продолжать.

Пусть каждый из читателей покрутит эти примеры и подумает. Если удовлетворять такие иски, потерпевший может получить больше, чем его убытки, что несколько отступает от принципа компенсационной природы ответственности. Но если мы будем отказывать в таких исках, то нарушается другой базовый принцип частного права – недопустимость оставления выгоды из правонарушения нарушителю, а также формируются стимулы к повторению подобных правонарушений в будущем.

Кстати, если изучить статью Д. Каргальскова, на которую я выше ссылался, то легко увидеть, что этот же вопрос мучает и голландский ВС. Там много разных кейсов и практика по данному вопросу менялась.

 

Мое субъективное мнение:

Мой личный взгляд, который я уже не раз публиковал, таков: взыскание неправомерных доходов справедливо, и здорово, что в нашем праве есть для этого основания. Мы оказались на передовой развития частного права, закрепив прямо в кодексе и запрет на извлечение выгод из правонарушения (п.4 ст.1 ГК) и норму абз.2 п.2 ст.15 ГК РФ об истребовании доходов, и этот задел надо использовать. Данный институт стоит рассматривать как самостоятельный способ защиты права. И поэтому даже если установлено, что сам истец столько бы не заработал, он вправе требовать выдачи ему незаконных доходов, полученных за счет нарушения его права.

Можно, конечно, делать уточнения и применять этот инструмент только при умышленных нарушениях, как в некоторых других странах (в США, английское право, например). Но я бы применял его в строгом соответствии с нашим ГК РФ и в случае неосторожности. Этот институт вполне справедлив и может быть очень полезным. Например, можно было бы убрать из части 4 ГК РФ карательные компенсации (возможно за исключением случаев умышленных и особо грубых нарушений) и вместо этого взыскивать в стандартной ситуации неправомерные доходы. Этот же институт может с пользой для дела применяться в договорном праве.

Естественно, речь должна идти не о всей выручке, а о чистом доходе как разнице между выручкой и переменными издержками на ее извлечение. Кроме того, если доход был извлечен благодаря комбинации факторов, одним из которых было нарушение права истца, требуется выявление соответствующей пропорции.

Другие детали можно и нужно обсуждать. Но здесь вряд ли это делать уместно. Слава богу, серьезные публикации по теме стали появляться.

Главное – это вывод о самостоятельности этого института. Хочется, надеяться, что ВС РФ сделает правильный выбор. По логике он должен состоять в признании допустимости взыскания доходов ответчика.

 

Вопрос о природе института

Остается отметить, что в науке вопрос о том, какова природа этой санкции, спорный. Одни считают ее особой мерой ответственности, другие – особой разновидностью кондикционного притязания.

Так, в принципе, в данном кейсе истец мог бы атаковать ответчика по правилам Главы 60 ГК РФ о неосновательном обогащении (ст.1105 ГК РФ), ведь ответчик использовал объект исключительного права истца. Например, он мог бы рассчитывать на возмещение рыночной стоимости лицензии, то есть рыночной стоимости использования данного результата интеллектуальной деятельности. Это как если бы кто-то, зная, что я в отъезде, забрался в мою дачу и живет там, припеваючи: естественно, этот нарушитель обязан выплатить мне как собственнику рыночную ставку наемной платы. Если ответчик заработал в результате нарушения права намного больше, истец может пробовать обосновать свой иск о взыскании таких фактических доходов не правилом абз.2 п.2 ст.15 ГК РФ об ответственности, а правилами п.1 ст.1107 ГК РФ, согласно которым лицо, которое получило или сберегло без оснований имущество, обязано возместить потерпевшему все полученные доходы с момента, когда оно узнало о неосновательности обогащения.

Но уместна ли здесь кондикция? Некоторые коллеги считают, что в ситуации, когда кто-то забрался в мой загородный дом и, выдавая себя за собственника, извлек доход, сдавая его в краткосрочную аренду для проведения вечеринок, мой иск о взыскании такого дохода будет кондикционным, а не реализующим деликтную ответственность, другие же отрицают кондикционную природу. Вопрос непростой, так как зависит от того, как мы понимаем кондикцию (см.: Гербутов В.С. Об истребовании доходов, полученных от использования чужого имущества // Вестник экономического правосудия РФ. 2015. N 8. С. 10 – 14; Каргальсков Д.С. Указ. соч.). Тем более он непростой в контексте сюжета, когда никакое имущество не передавалось, а просто одно лицо цинично использовало результате интеллектуальной деятельности другого лица. В общем, вопрос о деликтной (по Главе 59 ГК РФ и абз.2 п.2 ст.15 ГК РФ) или кондикционной (по главе 60 ГК РФ) природе иска о возмещении таких доходов в описанной ситуации с использованием объекта чужого абсолютного права вызычает дискуссии.

Но оставим его пока в стороне. В начале следует разобраться, оправдано ли по существу присуждение таких фактически извлеченных в результате посягательства на чужое право доходов. Свое мнение я озвучил. 

Исковое заявление о возмещении убытков, причиненных в результате принятия государственным органом акта, не соответствующего законодательству

 

В [Наименование суда]

 

Истец: [Наименование юридического лица]
БИН [БИН]
(указывается при наличии)
Банковские реквизиты: [Банковские реквизиты]
Место нахождения: [Место нахождения]
Телефон: [Телефон]
Электронный адрес: [Электронный адрес]
(указывается при наличии)

 

Ответчик: ГУ «Управление экономики и финансов» [Область/город нахождения]
БИН [БИН]
(если он известен Истцу)
Банковские реквизиты: [Банковские реквизиты]
(если они известны Истцу)
Место нахождения: [Место нахождения]
 Телефон: [Телефон]
(если он известен Истцу)
Электронный адрес: [Электронный адрес]
(если он известен Истцу)

 Примечание: Если администратором соответствующей местной бюджетной программы (Резерв исполнительного органа) является иной государственный орган, то такой государственный орган также привлекается к участию в деле в качестве ответчика (п. 12 нормативного постановления Верховного суда Республики Казахстан от 27 ноября 2015 года № 7 «О применении судами законодательства о возмещении морального вреда»).

 

Ответчик: ГУ «Отдел экономики и финансов» [Область/город нахождения]
БИН [БИН]
(если они известны Истцу)
Банковские реквизиты: [Банковские реквизиты]
Место нахождения: [Место нахождения]
 Телефон: [Телефон]
(если они известны Истцу)
Электронный адрес: [Электронный адрес]
(если они известны Истцу)

 

ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
о возмещении убытков, причиненных в результате принятия государственным органом акта, не соответствующего законодательству

 [Дата издания незаконного акта] [Государственный орган] было принято [Незаконный акт] № [Номер незаконного акта], которым [Содержание незаконного акта]. Решением суда[Наименование суда] № [Номер решения суда] от [Дата решения суда], вступившим в законную силу от [Дата вступления решения суда в законную силу] данное [Незаконное действие] было признано незаконным/недействительным (выбрать необходимое). В результате принятия/исполнения (выбрать необходимое) указанного [Незаконный акт] Истцу были причинены убытки, включающие в себя: [Убытки]. Сумма причиненных Истцу убытков составляет [Сумма убытков] , что подтверждается [Подтверждающие документы].

 В соответствии с п.1 ст.922 ГК РК, вред, причиненный в результате издания государственными органами актов, не соответствующих законодательным актам, подлежит возмещению на основании решения суда, независимо от вины органов и должностных лиц, издавших акт; вред возмещается за счет государственной казны. В соответствии со ст.934 ГК РК, удовлетворяя требования о возмещении вреда, суд в соответствии с обстоятельствами дела обязывает лицо, ответственное за вред, полностью возместить причиненные убытки. В соответствии с ч.4 ст.9 ГК РК, под убытками подразумеваются расходы, которые произведены или должны быть произведены лицом, право которого нарушено, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

 Кроме того, Истцом были понесены судебные расходы в размере [Судебные расходы], состоящие из [Состав судебных расходов]. Данные расходы также подлежат взысканию за счёт республиканского бюджета.

 1. Взыскать в пользу [ФИО/Наименование Истца] за счёт местного бюджета [Область/город нахождения] сумму убытков в размере [Сумма убытков].

 2. Взыскать в пользу [ФИО/Наименование Истца] за счёт республиканского бюджета Республики Казахстан сумму уплаченной государственной пошлины в размере [Сумма государственной пошлины].

 3. Взыскать в пользу [ФИО/Наименование Истца] за счёт республиканского бюджета Республики Казахстан судебные расходы в сумме [Судебные расходы].

 Приложения:

 — [документ, подтверждающий уплату государственной пошлины];

 -справка о зарегистрированном юридическом лице, филиале или представительстве от [Дата справки];

 Примечание: Если истец является иностранным юридическим лицом, представляется документ, подтверждающий статус этого юридического лица по законодательству соответствующего иностранного государства: выписка из реестра, устав или др.

 — [копия документа о назначении на должность директора Истца] (если исковое заявление подписывается директором Истца);

 — [копии документов на которых Истец основывает свои требования];

 — [копии документов, подтверждающие соблюдение Истцом досудебного порядка];

 — [копии документов, подтверждающих понесенные судебные расходы];

 Оригиналы документов будут представлены в суде.

 Примечание: Если исковое заявление подается в суд в письменной форме (не в форме электронного документа), к исковому заявлению также должны быть дополнительно приложены копии искового заявления и приложенных к нему документов по числу ответчиков и третьих лиц

 
[Должность подписанта]
[Наименование юридического лица]
 


_____________________________

подпись

[ФИО подписанта]

 [Дата] года

Претензия по возмещению упущенной выгоды позволит сэкономить налоги в группе компаний

Как документ позволит сэкономить. Под упущенной выгодой понимаются доходы, которые компания получила бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы ее права не были нарушены (п. 2 ст. 15 ГК РФ). Возмещение причиненного ущерба на практике используется в группе компаний для перераспределения средств между своими участниками. Плательщик учитывает такую компенсацию в налоговых расходах, плюс есть основания не облагать эту операцию НДС. Экономия достигается за счет того, что получатель возмещения уплачивает налог по пониженной ставке, к примеру, в размере 5–6 процентов при «упрощенке». При этом важно подготовить максимально полный пакет документов, который подтверждает реальность убытков.

Согласно подпункту 13 пункта 1 статьи 265 НК РФ, компания вправе учесть в расходах штрафы, пени или иные санкции за нарушение договорных обязательств, а также расходы на возмещение причиненного ущерба. Компенсация упущенной выгоды в указанной норме прямо не упомянута, поэтому, по мнению Минфина России, возмещение упущенной выгоды к таким расходам не относится (письма от 12.10.11 № 03-07-05/26, от 14.09.09 № 03-03-06/1/580).

Вместе с тем судьи придерживаются иного мнения (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 15. 11.11 № А40-143207/10-129-567). Суд указал, что положения статьи 265 НК РФ не ограничивают право компании на включение в состав внереализационных расходов упущенной выгоды. К тому же перечень внереализационных расходов является открытым (подп. 20 п. 1 ст. 265 НК РФ).

Суммы, полученные в порядке возмещения упущенной выгоды, не являются объектом обложения НДС (подп. 1 п. 1 ст. 146, п. 1 ст. 39 НК РФ). Этот вывод разделяют суды (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 25.03.11 № КА-А40/18198-10-2).

Отметим, что самым распространенным случаем является возмещение убытков, связанных с вынужденной закупкой товара у другого поставщика по более высокой цене (ст. 393 ГК РФ). Если новый договор заключен в разумные сроки и по разумной цене, продавец должен возместить покупателю разницу между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке. Но прежде чем возместить понесенные убытки, нужно определить их размер.

Чтобы определить размер убытка, можно использовать Временную методику определения размера ущерба (убытков), причиненного нарушением хозяйственных договоров (приложение к письму Госарбитража СССР от 28. 12.90 № С-12/НА-225). Других ориентиров пока нет.

В любом случае размер упущенной выгоды должен определяться с учетом разумных затрат, которые пострадавшая сторона должна была понести, если бы обязательство было исполнено (п. 11 постановления Пленума Верховного суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.96). При этом под упущенной выгодой понимается именно неполученная прибыль – то есть доходы за вычетом расходов.

В частности, по требованию о возмещении убытков, причиненных недопоставкой сырья, размер такого дохода должен определяться исходя из цены реализации за вычетом стоимости недопоставленного сырья и других затрат.

В каком виде составляется. Упущенную выгоду можно взыскать как в претензионном, так и в судебном порядке. Причем сначала компания должна предъявить претензию контрагенту. В случае если компания минует стадию досудебного решения споров, ее заявление не будет рассмотрено (ст. 136 ГПК РФ, ст. 128 АПК РФ).

Предъявление претензии является правом компании, а не обязанностью (ч. 5 ст. 4 АПК РФ, ст. 136 ГПК РФ). При этом компания должна своевременно известить контрагента о нарушении условий договора. Поскольку в противном случае контрагент имеет право отказать в удовлетворении претензии (ст. 483 ГК РФ).

Контрагент, которому предъявлена претензия, вправе признать ее, отказаться от ее признания либо продолжить переписку (ст. 401 ГК РФ). Срок для рассмотрения претензии может быть установлен договором, законодательством или внутренними локальными актами контрагента. Досудебный порядок решения споров считается соблюденным, даже если контрагент не рассмотрел претензию либо стороны договора не пришли к согласию (например, постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23.09.11 № А43-23290/2010).

Претензия по возмещению убытков, связанных с упущенной выгодой, составляется в письменном виде в произвольной форме. Отметим, что форма претензии может быть утверждена и внутренним локальным актом компании.

Что обязательно должно быть в документе. Для оформления претензии необходимо определить размер денежной суммы, получение которой поставило бы потерпевшую сторону в такое же финансовое положение, как если бы договор был исполнен. Следовательно, при составлении претензии необходимо четко указать, какие обязанности не исполнил контрагент, а также положения какого документа были нарушены. Например, договора или соглашения. Кроме того, нужно предложить пути решения возникшего спора.

Размер упущенной выгоды нужно указать в денежной сумме. Также желательно приложить копии договоров или соглашений, обязательства по которым были нарушены.

Дополнительные меры безопасности. При перечислении денег в виде компенсации упущенной выгоды вполне возможны претензии налоговиков. Дело в том, что на практике встречаются злоупотребления нормами права, когда компании искусственно завышают суммы упущенной выгоды или требуют возмещения несуществующих убытков.

С связи с чем не лишним будет получить заключение независимого эксперта о наличии убытка, а также оформить акт комиссии, состоящей из представителей обеих сторон. Могут оказаться полезными спецификации, приложения к договорам, переписка с контрагентами. Покажут реальность затрат и платежные поручения по возмещению убытков.

Для исключения налоговых рисков важно запастись письменным согласием контрагента возместить убыток (письмо ФНС России от 26.06.09 № 3-2-09/121). Так как платежные поручения не свидетельствуют о признании санкций контрагентом. Кроме того, при подписании договора стороны могут ограничить размер упущенной выгоды фиксированной суммой.

Фрагмент претензии по возмещению убытков, связанных с упущенной выгодой

 

Новые разъяснения ВС РФ о взыскании упущенной выгоды.

Юридическая помощь по взысканию убытков

подготовка исков, представительство в суде

(351) 233-50-35

Цены на услуги ЗДЕСЬ

24 марта 2016 года Пленум Верховного Суда выпустил новые разъяснения по вопросам о применении законодательства об обязательствах (Постановление Пленума ВС РФ от 24. 03.2016 №7).

Напомню, что в последние годы полным ходом движется реформа гражданского законодательства. Федеральным законом от 08.03.2015 №42-ФЗ были внесены очередные масштабные изменения в ГК РФ, вступившие в силу 01.06.2015г. Теперь, почти год спустя, ВС РФ решил разъяснить новые положения.

Постановление Пленума содержит множество важных толкований, так же, как и сам закон содержит множество важных новшеств, однако, наиболее интересными мне показались позиции Верховного Суда по вопросам взыскания упущенной выгоды.

Судебная практика свидетельствует о том, что взыскать упущенную выгоду крайне сложно. Суды мотивировали свои отказы как отсутствием доказанной причинно-следственной связи между нарушением права и убытками, так и отсутствием возможности достоверно определить размер упущенной выгоды.

И действительно, всегда очень трудно доказать, что при отсутствии нарушения права истец гарантированно получил бы определенный доход, ведь всегда возможно наступление и иных обстоятельств, препятствующих получению прибыли. Таким образом, норма о взыскании упущенной выгоды оставалась фактически «мертворожденной».

В новом Постановлении ВС РФ попытался устранить данную проблему правоприменительной практики, указав следующее:

1. « … в обоснование размера упущенной выгоды кредитор вправе представлять не только доказательства принятия мер и приготовлений для ее получения, но и любые другие доказательства возможности ее извлечения.

Например, если заказчик предъявил иск к подрядчику о возмещении убытков, причиненных ненадлежащим исполнением договора подряда по ремонту здания магазина, ссылаясь на то, что в результате выполнения работ с недостатками он не смог осуществлять свою обычную деятельность по розничной продаже товаров, то расчет упущенной выгоды может производиться на основе данных о прибыли истца за аналогичный период времени до нарушения ответчиком обязательства и/или после того, как это нарушение было прекращено.

Должник не лишен права представить доказательства того, что упущенная выгода не была бы получена кредитором» (п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 24.04.2016 №7).

Таким образом, Верховный Суд предлагает обосновывать размер упущенной выгоды не только объемом уже заключенных контрактов, которые с высокой вероятностью могли принести доход при отсутствии нарушения права, но и просто обычным размером выгоды, извлекаемой кредитором в процессе хозяйственной деятельности, которая по вине должника была нарушена. Полагаю, что появление такой позиции в документах, выпущенных Верховным Судом, может серьезно изменить практику по названной проблеме.

2. Верховный Суд напомнил судам о положениях п.5 ст. 393 ГК РФ, внесенных тем же законом от 08.03.2015 №42-ФЗ, в соответствии с которыми размер убытков в целях их взыскания должен определяться не с точностью до копейки, а с разумной степенью достоверности. Указанная норма является крайне важной в тех случаях, когда сложно точно рассчитать размер убытков, в частности, для рассмотрения исков о взыскании упущенной выгоды.

Более того, даже невозможность определить размер убытков с разумной степенью достоверности не должна становиться препятствием ко взысканию убытков. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению обязательства (п. 5 ст. 393 ГК РФ, п. 4 Постановления Пленума). Однако, как именно и на основании каких документов суд должен определять размер убытков, «исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности» по-прежнему не понятно. Полагаю, что данная норма, будучи принципиально новой для нашей правоприменительной практики, требует не пустого ее повторения в Постановлении Пленума, а детального разъяснения на примерах конкретных ситуаций.

3. Крайне важным можно назвать разъяснения по вопросу об установлении причинно-следственной связи между причинением вреда и возникшими убытками. Суд указал, что:

«Если возникновение убытков, возмещения которых требует кредитор, является обычным последствием допущенного должником нарушения обязательства, то наличие причинной связи между нарушением и доказанными кредитором убытками предполагается. Должник, опровергающий доводы кредитора относительно причинной связи между своим поведением и убытками кредитора, не лишен возможности представить доказательства существования иной причины возникновения этих убытков» (п. 5 Постановления Пленума).

Таким образом, Верховный Суд отсек разнообразные доводы умозрительного характера о том, что, якобы, возникновение убытков могло быть следствием и иных причин.

В дополнение хочется отметить, что все разъяснения о взыскании упущенной выгоды, данные в названном Постановлении Пленума, относятся, прежде всего, к убыткам, вызванным ненадлежащим исполнением обязательства (ст. 393 ГК РФ). Однако, можно предположить, что рассмотренные позиции ВС РФ будут применяться и к иным случаям взыскания убытков.

Материал подготовила Татьяна Скворцова.


Запишитесь на юридическую консультацию по взысканию упущенной выгоды

(351) 233-50-35

Цены на консультации ЗДЕСЬ

Упущенная выгода в ГК РФ. Взыскание, расчет

Содержание страницы

Упущенная выгода – форма убытка, предполагающая неполучение прибыли. Эти средства можно взыскать через суд, однако это сопряжено с рядом сложностей.

Вопрос: Как определяется размер упущенной выгоды в связи с невозможностью использования товара по целевому назначению?
Посмотреть ответ

Что собой представляет упущенная выгода

Упущенная выгода – это средства, которые лицо должно было получить, но не получило вследствие незаконных действий третьих лиц. Упущенная выгода отличается от реального ущерба. Во втором случае лицо ожидают реальные затраты, связанные с порчей его имущества. Реальный ущерб предполагает ухудшение настоящего финансового положения. Упущенная выгода предполагает отсутствие улучшения положения, тогда как оно должно было улучшиться. Это недополученный доход. Определение содержится в статье 15 ГК РФ. Рассмотрим примеры упущенной выгоды:

  • Человек планирует сдать квартиру. Соседи затопили жилье. По этой причине арендодатель не может сдать квартиру, то есть он упускает предполагаемую прибыль. Расходы по восстановлению жилья будут считаться реальным ущербом.
  • Компания заказала партию продукции. Поставщик не смог доставить товар в установленные сроки. По этой причине организация не получила прибыль, которую могла бы получить при реализации партии продукции.
  • Таксист попал в ДТП не по своей вине. ТС испорчено. Следовательно, таксист не получил средства, которые мог бы получить от своей работы. Эти средства – это и есть упущенная выгода. Траты по восстановлению авто будут считаться реальным ущербом.

Дела со взысканием упущенной выгоды считаются наиболее сложными, потому что доказать размер дохода, который мог бы быть получен, крайне сложно. Кроме того, трудно доказать, что лицо вообще должно было получить какие-либо средства.

Вопрос: Возможно ли взыскать упущенную выгоду в случае, если сломалось оборудование, установленное подрядчиком, но гарантийный срок не прошел?
Посмотреть ответ

Нормативная база

Возможность взыскания упущенной выгоды оговорена такими нормативными актами, как:

  • ГК РФ.
  • Приказ МЧС №482.
  • Приказ Госгортехнадзора №175а.
  • Постановление правительства №262 от 7 мая 2003 года.
  • ФЗ №35 от 26 марта 2003 года.
  • ФЗ №7 от 10 января 2002 года.
  • Приказ Госкомэкологии №81 от 11 февраля 1998 года.
  • Письмо Госналогслужбы от 22 февраля 1996 года.
  • Письмо Госналогслужбы от 25 июня 1997 года.
  • ФЗ №108 от 18 июля 1995 года.

Каждый из нормативных актов регулирует отдельное направление, к примеру, возмещение упущенной выгоды при операциях с земельными участниками. Определение упущенной прибыли содержится в статье 15 ГК РФ. Это, на основании пункта 2, неполученный доход, который был бы получен истцом при рядовых условиях оборота. Под обычными условиями подразумевается положение, при котором противоправных действий не произошло.

Вопрос: Может ли организация в налоговом учете создать резерв по сомнительным долгам по судебному решению о возмещении убытков, включая реальный ущерб и упущенную выгоду? Дебиторская задолженность возникла из-за невыполнения контрагентом (поверенным) обязательств по договору поручения, а судебный процесс длится более года.
Посмотреть ответ

Как доказать наличие упущенной выгоды

Обращение в суд с целью взыскания средств предполагает сбор доказательств в пользу своих требований. Доказать необходимо эти факты:

  1. Неполучение дохода.
  2. Наличие нарушения прав.
  3. Наличие связи между противоправным действием и упущенной выгоды.

В качестве доказательства можно предъявлять документы, свидетельские показания.

Вопрос: Правомерны ли требования о взыскании упущенной выгоды, если в результате издания акта государственного органа обязательство прекратилось полностью или частично?
Посмотреть ответ

Наличие нарушения права

Упущенная выгода появляется вследствие следующих случаев нарушения прав:

  • Неисполнение обязательств, оговоренных письменным соглашением.
  • Причинение вреда собственности истца.
  • Причинение вреда здоровью.

Само по себе нарушение прав ни о чем не свидетельствует. Оно должно повлечь за собой неполучение средств, которые лицо реально могло получить.

Причинно-следственная связь

Между нарушением права и упущенной выгодой должна присутствовать причинно-следственная связь. Определяется ее наличие по следующим критериям:

  • Право лица было нарушено до появления убытков.
  • Нарушение права стало причиной неполучения дохода.

Более того, истцу нужно доказать в суде, что он предпринял все меры по уменьшению объема убытков. Если эти меры предпринять было невозможно, нужно доказать эту невозможность.

К СВЕДЕНИЮ! Меры по снижению упущенной прибыли должны быть разумными. В обратном случае суд не примет их во внимание. Однако в законе перечень мер, которые должны быть проведены, не указан. Поэтому лицо должно самостоятельно определять порядок уменьшения размера. Рассмотрим пример действий истца. Лицо должно было выполнить ремонт авто, однако не сделало этого, что повлекло за собой возникновение упущенной прибыли. В этом случае истец может потребовать автослесаря оплачивать расходные материалы и соответствующие траты.

Расчет упущенной выгоды

Нет единой формулы для расчета упущенной прибыли. Конкретный способ расчета определяется в зависимости от причин, повлекших за собой убыток, и формы отношений между истцом и ответчиком. При расчетах во внимание принимаются разумные траты, которые понес бы истец в случае, если бы в отношении его не было бы совершено правонарушения.

Рассмотрим пример. Ответчик не поставил расходные материалы в установленные сроки, что повлекло за собой образование упущенной выгоды. В этом случае неполученная прибыль будет рассчитываться на основании стоимости готовой продукции, для изготовления которой нужны были расходные материалы. При этом вычитаются траты на доставку этих материалов.

Рассмотрим формулу усредненного типа:

УВ = ДРНП – ИР – НИ

В формуле используются эти значения:

  • УВ – упущенная выгода.
  • ДРНП – средства, полученные от продажи непроизведенного товара.
  • ИР – издержки при продаже.
  • НИ – налоговые издержки.

При расчетах принимаются во внимание эти составляющие:

  • Неполученный вследствие противоправных действий доход.
  • Ущерб (средства, нужные для устранения ущерба).
  • Различные затраты: услуги юриста, оценочной компании.

ВАЖНО! Самостоятельно определить размер упущенной выгоды крайне сложно. Если расчеты не будут обоснованы, суд не примет их во внимание. Рекомендуется обратиться в оценочную компанию. Специалист не просто определяет размер упущенной выгоды, но и расписывает все составляющие расчетов. Оценочные фирмы должны предоставить всю официальную документацию. Кто должен оплачивать услуги оценщиков? Если истец выиграет дело, все сопутствующие затраты (в том числе на адвокатов) возлагаются на ответчика.

Нюансы, которые нужно учесть при расчетах

При проведении расчетов нужно учесть следующие особенности:

  • Иногда упущенная выгода образуется вследствие виновных действий нескольких лиц. При этом нужно рассчитать объем ущерба, нанесенного каждым участником. В том случае, если расчет произвести невозможно, размер упущенной прибыли делится между всеми участниками.
  • В размер взыскиваемой компенсации входят траты, которые возникли у истца вследствие доказывания наличия упущенной выгоды. Это траты на услуги оценочной компании, юриста, расходы на отправку извещений, заказных писем.
  • Для того чтобы взыскать компенсацию за расходы, истец должен сохранять все квитанции и чеки. Это позволит доказать наличие всех трат.
  • Для оценки размера упущенной выгоды нужно изучить все нюансы работы предприятия. Оценка производится на основании документов.
  • Если из-за виновных действий ответчика не выпущена продукция в достаточном количестве, упущенная выгода включит в себя стоимость невыпущенного товара.
  • Если вследствие виновных действий ухудшилось качество товара, уменьшается стоимость продукции. В этом случае ответчик должен погасить разницу между потенциальной и реальной стоимостью.

Единственный способ взыскать упущенную выгоду – обратиться в суд.

Особенности взыскания упущенной выгоды

Для взыскания средств нужно обратиться в судебный орган. Однако возможно это только при следующих условиях:

  • У истца должны быть все документы, которые доказывают наличие упущенной выгоды и ее размер.
  • Шансы в суде у истца будут только в том случае, если он докажет, что были предприняты все меры по уменьшению размера упущенной выгоды.
  • Все договоры, на основании которых образовалась упущенная выгода, должны быть составлена правильно. К примеру, поставщик сорвал сроки доставки комплектующих материалов, вследствие чего продавец не заработал те деньги, которые должен был заработать. В этом случае должен быть правильно составленный договор между поставщиком и продавцом. В нем должна быть указана стоимость комплектующих, затраты на транспортировку, сроки доставки. Продавец должен предоставить документы, по которым можно определить стоимость продажи продукции. Документально также нужно подтвердить факт срыва сроков. Также продавец может предъявить бумаги о том, что ему пришлось приобретать комплектующие у другого поставщика по более высокой стоимости.
  • Если ответчик отказался нести свои обязательства по договору, то есть незаконно разорвал соглашение в одностороннем порядке, нужно доказать и этот факт. Это подтвердит неправомерные действия лица.

ВНИМАНИЕ! Перед обращением в суд нужно оценить свои шансы на выигрыш дела. Сделать это можно путем анализа имеющихся документов, подтверждающих претензии истца. Если таких документов нет, в суд обращаться не рекомендуется. Связано это с тем, что истец не получит компенсации, однако ему придется тратится на судебные пошлины, услуги юриста.

Какие документы нужно предоставить истцу

В качестве доказательной базы можно предоставить следующие документы:

  • Товарно-транспортные документы.
  • Бумаги, подтверждающие факт оплаты (накладные, квитанции).
  • Акт приема-передачи.
  • Чеки, квитанции, справка о наличии средств на счету.
  • Договор о поставке продукции, ремонте, аренде.

Основным документом, на основании которого происходит взыскание, является договор между истцом и ответчиком.

В каких случаях доказать факт упущенной выгоды будет сложно

Дела со взысканием упущенной выгоды считаются сложными. Часто суд отказывает истцу в возмещении ущерба. Отказ нередко выносится при следующих обстоятельствах:

  • Отсутствуют документы, доказывающие факт упущенной прибыли и ее размер.
  • Отсутствуют документы, доказывающие неправомерные действия ответчика.
  • В договоре между истцом и ответчиком отсутствует информация, из которой можно сделать вывод о размере упущенной выгоды.
  • Ответчик предоставил неоспоримые доказательства своей невиновности.

Если суд вынес отказ, у истца есть два варианта дальнейших действий: смириться с отказом или подать апелляцию. При дальнейшем рассмотрении дела нужно собрать больше доказательств своей правоты.

Позиция суда касательно случаев упущенной выгоды

Суд очень осторожно относится к делам о взыскании упущенной выгоды. Ранее судебные органы часто отказывали в удовлетворении требований по причине того, что упущенная выгода истца носит примерный характер. В связи с этим были внесены изменения в ГК о том, что упущенная выгода может быть приблизительной. Это не может быть основанием для отказа. Рассмотрим частные случаи, из которых можно понять позицию судов:

  • Вследствие противоправных действий ответчика истец не смог продолжать сдавать помещение в аренду. В этом случае арендодатель может взыскать арендную плату с виновного лица.
  • Земельный участок истца был изъят для государственных нужд. Размер упущенной выгоды определяется исходя из характера использования участка до изъятия.
  • Если должник расторгнул соглашение с кредитором в одностороннем порядке, он должен возместить недополученные доходы. При этом кредитор не должен незаконно обогатиться. Упущенная выгода определяется исходя из процентов по кредиту.

Можно сказать, что на данный момент все больше претензий истцов касательно компенсаций удовлетворяется.

Срок исковой давности

Стандартный срок исковой давности составляет 3 года. Сроки начинают течь с даты, когда лицо узнало о правонарушении. К примеру, ответчик сорвал сроки поставки расходных материалов. В этом случае исковой срок начнется с первого дня просрочки. Если в договоре сроки исполнения не прописаны, срок исковой давности начинает течь с того момента, когда истец имеет право предъявить к поставщику свои претензии.

Можно ли взыскать упущенную выгоду с сотрудника

Иногда возникает потребность взыскать упущенную выгоду с сотрудника. К примеру, работник неправомерно предоставлял скидку покупателям. В этом случае магазин не получает часть наценки. То есть имеется факт упущенной выгоды. Однако взыскать ее с работника практически невозможно. На основании статьи 238 ТК РФ с сотрудника можно требовать только возмещения прямого действительного ущерба. Эта форма ущерба предполагает, что состояние компании вследствие виновных действий ухудшилось.

Вопрос: Уволенный работник (водитель) в течение трех месяцев отказывается возвращать служебный автомобиль. Какие убытки может взыскать с него бывший работодатель (ущерб, упущенную выгоду, амортизацию и пр.)? Это будет трудовой или гражданско-правовой спор?
Посмотреть ответ

Особенности составления иска

В исковом заявлении о взыскании нужно указать следующую информацию:

  • Данные (телефон, наименование ЮЛ) об истце и ответчике.
  • Название бумаги.
  • Наименование бумаги, на основании которой возникла упущенная выгода.
  • Основные условия договора этого документа.
  • Условие, которое нарушил ответчик (к примеру, расторжение договора в одностороннем порядке).
  • Противоправные действия, совершенные ответчиком.
  • Обоснование размера упущенной выгоды.
  • Обоснование причинно-следственной связи.
  • Требования, точный размер компенсации.

Также в иске должно быть приложение, в котором перечисляются документы, приложенные к заявлению.

ВАЖНО! К иску прилагается квитанция об уплате государственной пошлины.

В каких случаях имеет смысл нанимать юриста

Истец может обратиться за помощью в юридическую компанию. Это повышает шанс выиграть дело. К юристу имеет смысл идти при наличии следующих обстоятельств:

  • Размер упущенной выгоды большой. Если он небольшой, то размер предполагаемой компенсации не окупит сопутствующие расходы.
  • Есть высокая вероятность выигрыша дела. Если истец не выиграет дело, никакого возмещения расходов за услуги юристов и оценщиков он не получит.

Истцу не обязательно заказывать полный спектр юридических услуг. Рекомендуется доверить юристу составление искового заявления, так как от верности аргументов истца зависит исход дела. Также можно обратиться к профессионалу для получения консультации. Юрист оценит вероятность исхода дела, расскажет, какие документы нужно будет подготовить. Однако если есть неопровержимые доказательства наличия упущенной выгоды и виновности ответчика, истец может справиться с делом сам.

УПУЩЕННАЯ ПРИБЫЛЬ/КОСВЕННЫЕ УБЫТКИ Примеры статей

Относящиеся к

УПУЩЕННАЯ ПРИБЫЛЬ/КОСВЕННЫЕ УБЫТКИ

Косвенные убытки Ни одна из сторон настоящего Соглашения не несет ответственности перед другой стороной за особые, косвенные или косвенные убытки в соответствии с любым положением настоящего Соглашения или за любой особый, косвенный или последующий ущерб, возникающий в результате любого действия или бездействия по настоящему Соглашению.

Штрафные санкции Административный агент, Кредиторы и Заемщик настоящим соглашаются, что ни одно такое Лицо не имеет права на возмещение штрафных убытков или штрафных санкций в порядке приведения в исполнение в порядке приведения в исполнение в отношении любой другой стороны Кредитного документа, и каждое такое Лицо настоящим отказывается от любых прав или претензий на штрафные санкции. или примерные убытки, которые они могут иметь в настоящее время или могут возникнуть в будущем в связи с любым Спором, независимо от того, разрешается ли такой Спор в арбитражном или судебном порядке.

Исключение косвенных убытков ЗА ИСКЛЮЧЕНИЕМ НАРУШЕНИЙ В РАЗДЕЛЕ 2 «ДОСТУП; ИСПОЛЬЗОВАТЬ; ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ; ОГРАНИЧЕНИЯ» ЗАКАЗЧИКА, РАЗДЕЛ 5 «КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ» ЛЮБОЙ СТОРОНЫ ИЛИ РАЗДЕЛ 7 «КОМпенсация» ЛЮБОЙ СТОРОНОЙ, НИ ПРИ КАКИХ ОБСТОЯТЕЛЬСТВАХ НИ ОДНА СТОРОНА И/ИЛИ ЕЕ АФФИЛИРОВАННЫЕ ЛИЦА НЕ НЕСУТ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ПЕРЕД ЛЮБЫМИ ЛИЦАМИ, ПО ДОГОВОРУ ИЛИ ДЕЛИКТАМ, ЗА ЛЮБЫЕ КОСВЕННЫЕ, ШТРАФНЫЕ НАКАЗАНИЯ , ОСОБЫЕ, ПРИМЕРНЫЕ, СЛУЧАЙНЫЕ, КОСВЕННЫЕ ИЛИ ДРУГИЕ УБЫТКИ ЛЮБОГО ТИПА ИЛИ РОДА (ВКЛЮЧАЯ ПОТЕРЮ ДАННЫХ, ДОХОДОВ, ПРИБЫЛИ, ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ИЛИ ДРУГИХ ЭКОНОМИЧЕСКИХ ПРЕИМУЩЕСТВ), ВОЗНИКАЮЩИЕ ИЗ УСЛУГ ИЛИ КАКИМ-ЛИБО ОБРАЗОМ СВЯЗАННЫЕ С УСЛУГАМИ, ВКЛЮЧАЯ, НО НЕ ОГРАНИЧИВАЯСЬ, ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ИЛИ НЕВОЗМОЖНОСТЬ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ СЛУЖБЫ ИЛИ ЛЮБОГО КОНТЕНТА, ПОЛУЧЕННОГО ИЗ СЛУЖБЫ ИЛИ ЧЕРЕЗ СЛУЖБУ, ЛЮБОЕ ПРЕРЫВАНИЕ, НЕТОЧНОСТЬ, ОШИБКА ИЛИ УПУЩЕНИЕ, НЕЗАВИСИМО ОТ ПРИЧИНЫ, ДАЖЕ ЕСЛИ СТОРОНА ИЛИ ЕЕ АФФИЛИРОВАННОЕ ЛИЦО БЫЛО ПРЕДВАРИТЕЛЬНО ПРЕДУПРЕЖДЕНО О ВОЗМОЖНОСТИ ТАКОГО УЩЕРБА. НИЧТО В НАСТОЯЩЕМ СОГЛАШЕНИИ НЕ ОГРАНИЧИВАЕТ И НЕ ИСКЛЮЧАЕТ ЛЮБУЮ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ, КОТОРАЯ НЕ МОЖЕТ БЫТЬ ОГРАНИЧЕНА ИЛИ ИСКЛЮЧЕНА В СООТВЕТСТВИИ С ПРИМЕНИМЫМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ. ВЫШЕУКАЗАННЫЕ ОГРАНИЧЕНИЯ НИКАКИМ ОБРАЗОМ НЕ ОГРАНИЧИВАЮТ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА КЛИЕНТА ПО ОПЛАТЕ.

Отсутствие косвенных убытков ЗА ИСКЛЮЧЕНИЕМ СПЕЦИАЛЬНО ПРЕДУСМОТРЕННЫХ В ЭТОМ СОГЛАШЕНИИ, НИ ОДНА СТОРОНА НЕ НЕСЕТ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ПЕРЕД ДРУГОЙ СТОРОНОЙ ЗА ЛЮБОЙ КОСВЕННЫЙ, СЛУЧАЙНЫЙ, КОСВЕННЫЙ ИЛИ ОСОБЫЙ УЩЕРБ, ПОНЕСЕННЫЙ ДРУГОЙ СТОРОНОЙ ПОТЕРЯ ДОХОДОВ, ПОТЕРЯ СБЕРЕЖЕНИЙ ИЛИ УПУЩЕННАЯ ПРИБЫЛЬ, ПОСТРАДАВШАЯ ТАКОЙ ДРУГОЙ СТОРОНОЙ), НЕЗАВИСИМО ОТ ФОРМЫ ИСКА, БУДУТ ЛИ В ДОГОВОРЕ, ГАРАНТИИ, СТРОГОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ИЛИ ДЕЛИКТОМ, ВКЛЮЧАЯ, ПОМИМО ПРОЧЕГО, ЛЮБОГО РОДА ХАЛАТНОСТЬ, АКТИВНУЮ ИЛИ ПАССИВНУЮ, И НЕЗАВИСИМО ОТ ЗНАЛИ ЛИ СТОРОНЫ О ВОЗМОЖНОСТИ ПРИЧИНЕНИЯ ТАКОГО УЩЕРБА.НАСТОЯЩИМ КАЖДАЯ СТОРОНА ОСВОБОЖДАЕТ ДРУГУЮ СТОРОНУ (И ДОЧЕРНИЕ И АФФИЛИРОВАННЫЕ КОМПАНИИ ТАКОЙ ДРУГОЙ СТОРОНЫ, И ИХ СООТВЕТСТВУЮЩИХ ДОЛЖНОСТНЫХ ЛИЦ, ДИРЕКТОРОВ, СОТРУДНИКОВ И АГЕНТОВ) ОТ ЛЮБЫХ ТАКИХ ПРЕТЕНЗИЙ. НИЧТО, СОДЕРЖАЩЕЕСЯ В ЭТОМ РАЗДЕЛЕ, НЕ ОГРАНИЧИВАЕТ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЛЮБОЙ СТОРОНЫ ПЕРЕД ДРУГОЙ СТОРОНОЙ ЗА (i) УМЫШЛЕННОЕ ИЛИ ПРЕДНАМЕРЕННОЕ НАРУШЕНИЕ ПОВЕДЕНИЙ (ВКЛЮЧАЯ ГРУБУЮ НЕБРЕЖНОСТЬ) ИЛИ (ii) ТЕЛЕВЫЕ ТРАВМЫ, СМЕРТЬ ИЛИ ПОВРЕЖДЕНИЕ МАТЕРИАЛЬНОЙ НЕДВИЖИМОЙ ИЛИ МАТЕРИАЛЬНОЙ ЛИЧНОЙ ИМУЩЕСТВУ.

Отказ от ответственности за косвенные убытки НИ ПРИ КАКИХ ОБСТОЯТЕЛЬСТВАХ НИ ОДНА СТОРОНА НЕ НЕСЕТ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ПЕРЕД ДРУГОЙ ИЛИ ЛЮБЫМ ИЗ ЕЕ АФФИЛИРОВАННЫХ ЛИЦ ЗА ЛЮБЫЕ КОСВЕННЫЕ, СЛУЧАЙНЫЕ, КОСВЕННЫЕ, ОСОБЫЕ, ШТРАФНЫЕ ИЛИ ПРИМЕРНЫЕ УБЫТКИ ) ПОНЕСЕН ИЛИ ПОНЕСЕН ТАКОЙ ДРУГОЙ СТОРОНОЙ ИЛИ ЕЕ АФФИЛИРОВАННЫМИ ЛИЦАМИ В СВЯЗИ С НАСТОЯЩИМ СОГЛАШЕНИЕМ, ДАЖЕ ЕСЛИ УВЕДОМЛЕНО О ВОЗМОЖНОСТИ ТАКОГО УЩЕРБА.

Ограничение косвенных убытков НИ ПРИ КАКИХ ОБСТОЯТЕЛЬСТВАХ НИКАКАЯ СТОРОНА НЕ НЕСЕТ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ПЕРЕД ДРУГОЙ СТОРОНОЙ ЗА ЛЮБОЙ ОСОБЫЙ, КОСВЕННЫЙ, СЛУЧАЙНЫЙ, ШТРАФНЫЕ ИЛИ КОСВЕННЫЕ УБЫТКИ (ВКЛЮЧАЯ ПОТЕРЮ ПРИБЫЛИ ИЛИ ДОХОДА) ОТ ЛЮБОГО РЕЗУЛЬТАТА ИЛИ УСЛУГ НЕВЫПОЛНЕНИЕ УСЛУГ ИЛИ ПРЕКРАЩЕНИЕ ОКАЗАНИЯ УСЛУГ. ДАННОЕ ОГРАНИЧЕНИЕ ПРИМЕНЯЕТСЯ НЕЗАВИСИМО ОТ ТОГО, ЧТО ТАКОЙ УЩЕРБ ИЛИ ДРУГОЕ ЗАЩИТНОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ ЗАПРОСЫВАЮТСЯ НА ОСНОВЕ НАРУШЕНИЯ ГАРАНТИИ, НАРУШЕНИЯ ДОГОВОРА, НЕБРЕЖНОСТИ, СТРОГОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ В ДЕЛИКТЕ ИЛИ ЛЮБОЙ ДРУГОЙ ЮРИДИЧЕСКОЙ ИЛИ СПРАВЕДЛИВОЙ ТЕОРИИ.

Случайные и косвенные убытки Подрядчик несет ответственность за случайные и косвенные убытки, возникшие полностью или частично в результате действий или бездействия Подрядчика. Ничто в настоящем Соглашении не является отказом или ограничением каких-либо прав, которыми Город может обладать в соответствии с применимым законодательством.

КОСВЕННЫЕ/ОСОБЫЕ/КОСВЕННЫЕ УБЫТКИ Невзирая на любые другие положения, изложенные в настоящем документе, Хранитель ни при каких обстоятельствах не несет ответственности за любые особые, косвенные, случайные, штрафные или косвенные убытки любого рода (включая, помимо прочего, упущенную выгоду ) в отношении услуг, предоставляемых в соответствии с настоящим Соглашением, независимо от того, была ли какая-либо из сторон уведомлена о возможности таких убытков.

Ограничение косвенных убытков НИ ОДНА СТОРОНА НЕ НЕСЕТ КАКИХ-ЛИБО ОБЯЗАННОСТЕЙ ИЛИ ОТВЕТСТВЕННОСТИ (БУДЬ ПО КОНТРАКТУ, ГАРАНТИИ, ДЕЛИКТУ (ВКЛЮЧАЯ НЕБРЕЖНОСТЬ) ИЛИ ИНЫМ ОБРАЗОМ, И НЕЗАВИСИМО ОТ ЛЮБОЙ ВИН, НЕБРЕЖНОСТИ (БУДЬ АКТИВНОЙ, ПАССИВНОЙ ИЛИ ИМПУТИРОВАННОЙ), ИЛИ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА ПРОДУКЦИЮ), ЗА ЛЮБОЙ СЛУЧАЙНЫЙ, КОСВЕННЫЙ ИЛИ КОСВЕННЫЙ УЩЕРБ ИЛИ ПОТЕРЮ ДОХОДА, ПРИБЫЛИ, СБЕРЕЖЕНИЙ ИЛИ БИЗНЕСА, ВЫТЕКАЮЩИЙ ИЛИ ИНЫМ ОБРАЗОМ СВЯЗАННЫЙ С НАСТОЯЩИМ СОГЛАШЕНИЕМ, ДАЖЕ ЕСЛИ СТОРОНА ИЛИ ЕЕ СОТРУДНИКИ БЫЛИ УВЕДОМЛЕНЫ О ВОЗМОЖНОСТИ ТАКОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ.

Отказ от косвенных убытков НИ ОДНА СТОРОНА НЕ НЕСЕТ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ПЕРЕД ДРУГОЙ СТОРОНОЙ ПО НАСТОЯЩЕМУ СОГЛАШЕНИЮ ЗА ЛЮБОЙ ПРИМЕРНЫЙ, ШТРАФНЫЙ, СПЕЦИАЛЬНЫЙ, КОСВЕННЫЙ, ОТДАЛЕННЫЙ ИЛИ СПЕКУЛЯТИВНЫЙ УБЫТКИ (В ТОМ ЧИСЛЕ В ОТНОШЕНИИ LOST PROFITS OR REFILES OR REFILES REFITS) О ЛЮБОЙ ТЕОРИИ ОТВЕТСТВЕННОСТИ (ВКЛЮЧАЯ ХАЛАТНОСТЬ ИЛИ ГРУБАЯ НЕБРЕЖНОСТЬ), ВЫТЕКАЮЩУЮ ИЗ НАСТОЯЩЕГО СОГЛАШЕНИЯ, ВНЕ зависимости от того, БЫЛА ЛИ ЭТА СТОРОНА УВЕДОМЛЕНА О ВОЗМОЖНОСТИ ТАКИХ УЩЕРБОВ; ПРИ УСЛОВИИ, ТЕМ НЕ МЕНЕЕ, ЧТО ВЫШЕИЗЛОЖЕННЫЕ ОГРАНИЧЕНИЯ НЕ ОГРАНИЧИВАЮТ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ КАЖДОЙ СТОРОНЫ ПО ВОЗМЕЩЕНИЮ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ПЕРЕД ТРЕТЬИМИ ЛИЦАМИ, КАК ИЗЛОЖЕНО В НАСТОЯЩЕМ СОГЛАШЕНИИ, ОСНОВНОМ СОГЛАШЕНИИ О РАЗДЕЛЕНИИ ИЛИ ЛЮБОМ ДОПОЛНИТЕЛЬНОМ СОГЛАШЕНИИ.

Квалификация упущенной выгоды для претензий в связи с прерыванием деятельности

Большинство полисов прерывания деятельности требуют от страхователя подачи подробного «доказательства убытка» в течение короткого периода времени (например, 30 дней) после возникновения убытка. Но перед оценкой убытков очень важно рассмотреть объем покрытия.

Полисы, как правило, возмещают застрахованному утерянный коммерческий доход (прибыль) в течение периода убытка. Некоторые также предлагают более обширное покрытие, которое может включать:

Чрезвычайные расходы: Некоторые полисы возмещают застрахованным расходы на ремонт поврежденного инвентаря и оборудования, а также расходы на ведение бизнеса во временном месте до тех пор, пока не будет восстановлено исходное место.

Потери «отказа в доступе»: Это может произойти, когда стихийное бедствие или другое происшествие заставляет государственные органы блокировать доступ к собственности компании по соображениям безопасности, даже если собственность не повреждена.

Расходы на восстановление: В зависимости от языка полиса некоторые суды пришли к выводу, что застрахованному лицу должны быть возмещены дополнительные расходы на повышение безопасности или другие усовершенствования, которые помогут избежать подобных перерывов в работе в будущем.

Некоторые полисы могут даже покрывать стоимость найма финансового эксперта для количественной оценки убытков. Это потому, что перевозчики ценят объективность и тщательный анализ, которые опытные эксперты привносят в процесс рассмотрения претензий, особенно когда они перегружены крупной катастрофой.

Как рассчитываются убытки?

После того, как объем покрытия установлен, пришло время составить исчерпывающую, но разумную претензию. Одной из самых больших проблем является установление «упущенного дохода от бизнеса» застрахованного лица.Метод учета страхователя может повлиять на то, как рассчитывается этот показатель.

Например, если его финансовая отчетность составляется с использованием кассового метода, первым импульсом перевозчика может быть расчет убытков на этой основе. Но эксперт страхователя может быть в состоянии продемонстрировать, что метод начисления более точно отражает его убытки.

Перевозчики также, как правило, сосредотачиваются на послужном списке компании, чтобы спрогнозировать, какими были бы ее доходы, если бы не прерывание. Финансовый эксперт, знакомый с бизнесом и его отраслью, может указать на определенные факторы, такие как отраслевые тенденции, рыночные изменения или изменения, характерные для компании, которые указывают на более высокий уровень роста в будущем.

Определение постоянных и непостоянных затрат является еще одним важным вопросом. Большинство полисов прерывания бизнеса компенсируют застрахованному только первое. Другими словами, для расчета упущенной выгоды продолжающиеся расходы подлежат возмещению, поскольку они были понесены, несмотря на приостановку деятельности. Непостоянные расходы, такие как дискреционные маркетинговые расходы, которых удалось избежать в течение периода восстановления, не подлежат возмещению.

Например, предположим, что из-за наводнения ресторан закрылся на месяц.По оценкам экспертов, за период убытков ресторан потерял 60 000 долларов прибыли плюс 25 000 долларов постоянных расходов, включая аренду и зарплату менеджеров. Итак, он подает иск на 85 000 долларов. При расчете упущенной выгоды цель состоит в том, чтобы снова сделать застрахованное «цельным», но точное требование зависит от тщательного изучения условий и определений полиса.

Обязанность страхователя по уменьшению убытков является областью, которая созрела для разногласий. Хотя существует множество действий, которые компания может предпринять для ограничения своих убытков, не все из них являются разумными.Например, поврежденный ресторан может уменьшить свои убытки, уволив своих менеджеров, получающих зарплату. Однако это может быть неразумным шагом, если перерыв в бизнесе относительно непродолжителен, стоимость найма замен после возобновления нормальной работы высока, а потеря опытного персонала нанесет ущерб бизнесу в долгосрочной перспективе.

Уменьшение стоимости и упущенная выгода: разница

Экономические потери являются серьезной проблемой для бизнеса.Когда в компании происходит какое-либо событие, которое не позволяет ей получать доход, который был бы возможен, если бы это событие не произошло, часто есть возможность возместить этот убыток. Но считается ли эта потеря уменьшением стоимости бизнеса или упущенной выгодой? Какая разница?

Уменьшение стоимости

Уменьшение стоимости бизнеса применяется, когда бизнес был уничтожен физически или функционально. Измерением экономических потерь обычно является стоимость бизнеса.Это уменьшение стоимости может быть 100% потерей или некоторым процентом того, что было непоправимо повреждено.

Например, если городская газовая линия повреждена коммунальной компанией, и взрыв уничтожил несколько зданий, в которых находились предприятия, эти разрушенные предприятия могут подать иск о сокращении всей стоимости компании (особенно если они застрахованы на недостаточную сумму или не имеют страховки). рассчитывать на получение выплаты от своей страховой компании в течение нескольких лет).

Уменьшение стоимости также может применяться, когда одна компания ненадлежащим образом берет информацию от другой компании и разрабатывает такой же или немного отличающийся продукт от первой компании.Потеря доли рынка для компании-инициатора может сильно повлиять на ее ценность и способность оставаться в бизнесе.

Упущенная выгода

Упущенная выгода применяется, когда бизнес несет экономическую потерю дохода из-за действий другой стороны, но эти действия не разрушают бизнес физически или функционально. Вместо этого действия либо уменьшают сумму дохода бизнеса, либо бизнес несет большие расходы, чем обычно. Существует ожидание или предположение, что в какой-то момент в будущем бизнес оправится от ситуации.

Например, предположим, что в одном магазине произошел пожар, который сжег часть площади соседнего магазина или вызвал серьезное повреждение задымлением части их инвентаря. Этот соседний магазин, вероятно, может потребовать упущенной выгоды. Само частично поврежденное здание можно реконструировать, и они все еще могут продать часть своего инвентаря, поэтому снижение стоимости бизнеса не применяется.

Во многих штатах потерпевшая сторона обязана попытаться уменьшить свои убытки. Таким образом, в этом случае соседний магазин должен был бы предпринять шаги для ремонта собственности и продолжать продавать свой инвентарь, преследуя упущенную выгоду.

Как правило, сумма упущенной выгоды охватывает период времени, когда пострадавшая сторона фактически теряет прибыль.

Могу ли я потребовать как упущенную выгоду, так и уменьшение стоимости?

Теория, лежащая в основе уменьшения стоимости, заключается в том, что владелец бизнеса, который получает убытки в зависимости от стоимости бизнеса, по сути, продал бизнес или его часть.

Таким образом, если бизнес несет такой экономический ущерб, что не может продолжать свою деятельность, и если его страховая компания (или какой-либо другой плательщик) затем вмешивается и оплачивает потерю стоимости, некоторые суды рассматривают это как вмененный распродажа. По сути, бизнес продал себя (пусть и нехотя).

Если вы пытаетесь подать иск о присуждении упущенной выгоды в дополнение к потере стоимости, у вас будут проблемы  в судах, если они будут рассматривать это как вмененную продажу.

Тем не менее, можно выиграть потерю стоимости и упущенную выгоду в правильной ситуации.

Например, предположим, что есть давний производитель, который производит детали для автомобилей, и они создают другое подразделение, чтобы начать производить детали для сельскохозяйственной техники.Этому подразделению всего пару лет, когда вдруг на заводе произошел взрыв, который разрушил бизнес. Теперь возникает вопрос, какую прибыль новое подразделение принесло бы в будущем, если бы бизнес выжил.

Таким образом, вы не только имеете уменьшение стоимости всего бизнеса, но также можете потребовать возмещения упущенной выгоды для этого конкретного нового подразделения, если бы оно смогло утвердиться.

Существует также прецедентное право, разрешающее возмещение упущенной выгоды до момента уничтожения бизнеса, а затем возмещение стоимости бизнеса после этого.

Сделайте следующие шаги

Вопрос о том, является ли дело уменьшением стоимости или упущенной выгодой, должен обсудить юрисконсульт и эксперт в связи с применимым прецедентным правом и тем, как это может повлиять на иск клиента. Для адвоката и эксперта важно быть на одной волне при выборе конкретного подхода.

Специалисты Wipfli по оценке и судебным разбирательствам могут помочь вам определить наилучший подход в вашей ситуации, а также рассчитать ущерб. Узнайте больше о наших услугах по оценке бизнеса и судебной поддержке или свяжитесь с нами, чтобы начать работу.

Нарушение контракта Ущерб Упущенная выгода

Нарушение контракта Убытки упущенная выгода относится к прибыли, упущенной физическим или юридическим лицом, когда другая сторона нарушает условия контракта.4 min read

1. Иски по контракту и возмещение убытков
2. Как доказать возмещение убытков
3. Недоступность возмещения убытков
4. Нужен ли юрист в исках по контракту?
5. Количественная оценка экономического ущерба: метод упущенной выгоды

Понятие «нарушение контракта возмещает упущенную выгоду» относится к прибыли, упущенной физическим или юридическим лицом, когда другая сторона нарушает условия контракта.

Претензии по контракту и возмещение убытков

В иске, связанном с договорными обязательствами, компенсационные убытки представляют собой виды убытков, которые возместят стороне, не нарушившей договор. Эта компенсация предназначена для покрытия убытков этой стороны, возникших в результате нарушения договора. Компенсация убытков обычно присуждается, если одна из сторон нарушает условия контракта.

Двумя основными видами возмещения ущерба являются:

  • Особые повреждения
  • Общий ущерб

Конкретные убытки компенсируют убытки истца, которые связаны с нарушением, но не являются его прямым следствием, например, негативное воздействие на репутацию одной из сторон. Общие убытки часто покрывают любые убытки, которые непосредственно относятся к предмету или условиям контракта, например, неспособность отгрузить определенное количество продуктов.

Как доказать возмещение убытков

При обращении в суд истец обычно должен указать свой запрос на возмещение убытков. Запрос о возмещении особых убытков должен быть особо озвучен, потому что они связаны с любыми убытками, которые не будут рассматриваться в условиях соглашения. Если вы не включите требование о возмещении убытков во время подачи иска, вы можете потерять право на получение денежной компенсации за ущерб.

Для обоснования требования о возмещении ущерба применяются определенные требования:

  • Поддающийся расчету: любые потери, рассматриваемые в качестве возмещения ущерба, должны быть рассчитаны на конкретные суммы в долларах
  • Причинность: нарушение договора должно привести к экономическим потерям истца, прямо или косвенно
  • Неизбежный: любой потери по контракту нельзя было избежать
  • Предсказуемость: любые убытки должны быть предвидены при заключении контракта

Эти требования оцениваются на основе справедливой рыночной стоимости на момент заключения договора. Если убыток не может быть рассчитан или количественно выражен в денежной сумме, он не будет предоставлен. Если убыток мог быть предотвращен стороной, которая не нарушила договор, но эта сторона не предприняла действий для предотвращения убытков, возмещение убытков не будет выдано. Эта концепция получила название доктрины предотвратимых последствий. При доказывании этих требований сторона, не нарушившая контракт, часто должна предоставить доказательства, подтверждающие претензии об убытках.

Например, стороне, не нарушившей договор, может потребоваться представить доказательства того, что в ходе переговоров по договору риски, связанные с договором, были полностью обсуждены обеими сторонами.Сторона, не нарушившая договор, может использовать записи переговоров по контракту или стенограммы разговоров, в которых описываются потенциальные убытки бизнеса, связанные с заключением контракта. Сохранив эти записи, сторона, не нарушившая контракт, могла бы лучше доказать идею предсказуемости, которая является требованием для демонстрации того, что убытки возникли в результате нарушения.

Недоступность возмещения ущерба

Не во всех судебных делах присуждается компенсация за ущерб.Законы в определенных штатах ограничивают сумму компенсации, которую истец может получить на законных основаниях по иску о нарушении договора. В договоре вовлеченные стороны могут также отказаться от своих прав на получение компенсационных убытков.

Даже если юридические ограничения не допускают возмещения убытков, могут быть доступны другие судебные иски или средства правовой защиты. Например, сторона, не нарушившая контракт, может потребовать, чтобы нарушившей стороне было приказано выполнять обязанности или обязанности, изложенные в контракте.В большинстве штатов истец по закону обязан решить в начале судебного разбирательства, планируют ли они требовать возмещения денежного ущерба или средства правовой защиты по праву справедливости. Истцу обычно не разрешается запрашивать и то, и другое.

Нужен ли юрист в спорах по контракту?

По своему характеру претензии по контракту и связанный с ними юридический процесс сложны. Когда происходит нарушение договора, отношения и юридические последствия становятся более сложными. Когда вы обращаетесь в суд по договорным вопросам или требуете возмещения убытков, полезно обсудить ваше дело с адвокатом.Бизнес-юрист, имеющий опыт работы с договорными вопросами, может помочь определить наилучший порядок действий и определить, будет ли поиск компенсации за ущерб подходящим вариантом в вашем случае.

Количественная оценка экономического ущерба: метод упущенной выгоды

Финансовый эксперт рассмотрит упущенную выгоду, которая потенциально может возникнуть в результате нарушения договора, что называется количественной оценкой экономического ущерба, понесенного стороной, не нарушившей договор. Количественная оценка экономического ущерба обычно происходит в коммерческих делах, таких как:

  • Мошенничество
  • Недобросовестная конкуренция
  • Халатность
  • Нарушение прав интеллектуальной собственности
  • Контрактные споры

Если вам нужна помощь в связи с нарушением контракта и возмещением упущенной выгоды, вы можете опубликовать свою юридическую потребность на торговой площадке UpCounsel. UpCounsel принимает на свой сайт только 5% лучших юристов. Юристы на UpCounsel приходят из юридических школ, таких как Гарвардский юридический и Йельский юридический, и в среднем имеют 14-летний юридический опыт, включая работу с такими компаниями, как Google, Menlo Ventures и Airbnb, или от их имени.

Потеря дохода против потерянной способности зарабатывать | Потеря заработной платы

«Потеря дохода» — это термин, используемый в делах о телесных повреждениях, который относится к потере заработной платы или пособий по безработице, которую физическое лицо теряет в результате травмы, которая является основанием для иска о причинении личного вреда.Потеря дохода конкретно относится к потере человеком денежного дохода из-за травм, которые были нанесены ему ответчиком. Потеря дохода также может называться потерянной заработной платой, потерей заработка или потерянным заработком.

Например, если человек не смог работать в течение одной недели в результате автомобильной аварии, в этом случае он будет получать потерянный доход в течение этой недели. Потеря дохода может также включать:

  • Заработная плата;
  • Комиссионные от продаж;
  • Бонусы; и
  • Другие преимущества.

Потеря дохода не может быть отнесена на счет ранее существовавшего заболевания, которое не было вызвано действиями ответчика. Кроме того, если истец предъявляет иск о потере дохода, он должен с разумной степенью достоверности доказать размер потерянного дохода.

От ответчика, признанного ответственным за травмы истца и связанную с этим потерю дохода, может потребоваться компенсация истцу в рамках присуждаемой судом суммы возмещения убытков.Этот вид возмещения ущерба считается компенсационным, а не штрафным.

Доход истца не обязательно должен быть потерян одновременно, чтобы его можно было восстановить. Например, если травма привела к тому, что истец пропустил в общей сложности сорок дней работы, распределенных в течение года, истец все равно может получить компенсацию за потерянную за эти дни заработную плату.

Однако истец должен будет показать, что причиной отсутствия на работе была травма.Например, истец может показать, что он был вынужден пропускать несколько рабочих дней по другим причинам, в том числе:

  • Медицинские приемы;
  • Физиотерапия;
  • Назначение врача; и
  • Хирургия.

Что такое потерянная способность зарабатывать?

Термин «потеря способности зарабатывать» относится к ощутимому снижению способности человека получать доход. Также может обозначаться как:

Важно отметить, что потеря дохода отличается от потери способности зарабатывать.Потеря дохода относится к прошлым заработкам человека, которые уже были потеряны в результате травмы. Потерянная способность зарабатывать, с другой стороны, относится к будущему упущенному доходу, который человек еще не заработал.

Примером потери трудоспособности может быть необратимая травма плеча человека в результате действий ответчика. Эта травма может ухудшить их способность работать в будущем, особенно если их работа включает использование их в таких видах деятельности, как поднятие тяжестей. Этот тип травмы может квалифицироваться как потеря трудоспособности и может дать человеку право на дополнительный ущерб.

Определение утраченной трудоспособности сложно и включает следующие факторы:

  • Проверка профиля работы истца, который может включать:
    • Навыки;
    • Таланты;
    • Способности; и
    • Опыт работы;
  • Привлечение опытного медицинского работника в качестве свидетеля для демонстрации тяжести травмы, а также того, как она может повлиять на будущую работу и способности человека; и
  • Использование текущих рыночных цен и ставок заработной платы для определения суммы дохода, который истец потерял бы в будущем.

Точная сумма потери трудоспособности человека зависит от региона. В разных районах будет разный уровень жизни и ставки заработной платы.

В чем разница между потерей дохода и потерей трудоспособности?

Как отмечалось ранее, потеря дохода относится к прошлому доходу, тогда как потеря способности зарабатывать относится к будущему доходу, который еще не получен. Как правило, потерю трудоспособности доказать гораздо труднее, чем потерю дохода.

Частично это связано с тем, что расчет утраченной трудоспособности предполагает прогнозирование трудоспособности истца в будущем. Трудно сделать этот тип определения точным образом.

Кроме того, суду, принимающему решение, может потребоваться учитывать и другие факторы. Эти факторы могут включать в себя будущие продвижения по службе, повышение и улучшение таланта или навыков, которые приведут к увеличению дохода человека. Суду как будто поручено спрогнозировать, как сложилась бы будущая карьера истца, если бы он не получил травму.

Потерю дохода доказать относительно просто. Это связано с тем, что для определения суммы просто необходимо изучить послужной список истца и его платежные квитанции. При расчете потери дохода суд учитывает прошлые события, которые точно отражены в трудовой книжке человека. Из-за этого определение потери дохода является относительно простым процессом.

Однако доказывание потери дохода может быть более сложным, если истец работает не по найму или работает нерегулярно. Потенциальные доказательства потери дохода могут включать:

  • Векселя;
  • Счета-фактуры; из
  • Документация о пропущенных встречах или конференциях.

Является ли потеря дохода такой же, как будущая потеря дохода?

Будущая потеря заработка или будущая потеря заработной платы относится к категории возмещения убытков, присуждаемой в иске о телесных повреждениях. Эти убытки могут быть присуждены в случаях, когда травма навсегда ограничила способность истца получать заработную плату. Будущая потеря доходов также называется снижением способности зарабатывать или потерей способности зарабатывать в будущем.

Законы о травмах не требуют, чтобы истец страдал от фактической потери заработка или заработной платы. Вознаграждение за потерю будущих доходов основано на способности человека зарабатывать деньги, даже если он фактически никогда не использует этот потенциал.

Как рассчитывается упущенная выгода?

Будущая потеря заработка не рассчитывается на основе фактического заработка человека до или после травмы. Вместо этого эти убытки рассчитываются на основе способности человека зарабатывать деньги.

Суд оценивает способность человека зарабатывать до получения травмы, а затем сравнивает ее со снижением способности зарабатывать в результате травмы. Ущерб за потерю трудоспособности будет начислен на основе разницы в потенциальной способности человека зарабатывать, а теперь и того, что он фактически зарабатывал ранее.

Причина выплаты будущей компенсации за потерю заработка заключается в том, что травма серьезно уменьшила способность человека получать заработную плату в будущем.Таким образом, даже если они были безработными до или во время получения травмы, это не помешает суду присудить компенсацию за будущую потерю заработка.

Кроме того, тот факт, что истец не стал полностью нетрудоспособным в результате травмы, не предотвратит и не уменьшит его требование о будущей потере заработка. Вознаграждение человека может быть уменьшено или даже полностью аннулировано, если он каким-то образом способствовал получению собственных травм. Вознаграждение за будущую потерю заработка может иметь очень большое значение, поскольку оно может дать истцу компенсацию за его убытки, которая распределяется на оставшуюся часть его трудовых лет.

Нужен ли мне адвокат по иску о потере дохода или потере трудоспособности?

Да, очень важно иметь помощь опытного адвоката по телесным повреждениям для любых исков о потере дохода или потере трудоспособности, которые могут у вас возникнуть. Адвокат может рассмотреть ваше дело, определить, имеете ли вы право на иск о потере дохода или потере трудоспособности, и представлять вас во время любого судебного разбирательства.

Ваш адвокат поможет вам собрать необходимые доказательства для обоснования вашего заявления.Наличие адвоката на вашей стороне может обеспечить вам доход до конца ваших рабочих лет.

Не забывайте о потере использования/Статьи/Журнал CLM

Слишком часто суброгатные автостраховщики не подают претензии в связи с потерей использования или просто отказываются от возмещения убытков в связи с потерей использования по минимальной стоимости при переговорах с третьей стороной. авто-имущественное урегулирование. Многие аджастеры недооценивают требования о возмещении ущерба, рассматривая эти убытки как небольшие козыри, а не как независимо обоснованные требования.

Скептицизм в отношении убытков, связанных с потерей возможности использования, в значительной степени вызван полным отказом противного перевозчика или отказом придать надлежащий вес претензиям в связи с потерей возможности использования. Будь то 250 долларов в качестве платы за аренду автомобиля в случае личных претензий на автомобиль или 40 000 долларов в случае коммерческого простоя автомобиля, эти убытки не следует игнорировать.

Потеря использования 101

Утрата возможности использования в целом относится к невозможности использования транспортного средства, жилых помещений, коммерческих объектов или оборудования из-за ущерба, причиненного по небрежности третьей стороны.Однако, когда речь идет об автостраховании, мы обычно говорим о повреждениях транспортного средства, вызванных столкновением, а потеря возможности использования будет представлять собой сумму, заявленную в качестве разумной арендной стоимости автомобиля на замену в течение времени, необходимого для ремонта или ремонта транспортного средства. заменены (или упущенной выгоды, в коммерческом контексте).

Существует два основных типа претензий в связи с утратой возможности использования, которые мы рассмотрим: утрата возможности использования личного автомобиля, обычно в форме арендной платы за замену транспортного средства во время ремонта или замены; и коммерческие иски о простое, когда коммерческий автомобиль не работает на период ремонта, что часто приводит к возмещению ущерба в связи с арендной платой или упущенной выгодой.В каждом штате действуют разные правила, касающиеся того, какой тип ущерба в связи с потерей возможности использования может быть заявлен и в каких сценариях может быть удовлетворен иск. (Посетите mwl-law.com для ознакомления со схемой из 50 штатов, которая охватывает возможность владельца транспортного средства или суброгатного перевозчика добиваться возмещения убытков в связи с потерей возможности использования третьей стороной.)

Когда причинитель вреда, причиненный третьей стороной, вызывает аварию, в результате которой транспортному средству застрахованного лица нанесены подлежащие устранению повреждения, деликтное право обычно позволяет владельцу поврежденного транспортного средства подать в суд на причинителя вреда и возместить все убытки, допустимые в соответствии с деликтным законодательством (обратите внимание, что некоторые государства нет). Обычно этот период времени должен быть «разумным», что означает, что ущерб будет ограничен периодом, в течение которого разумно было бы отремонтировать транспортное средство.

Все становится немного сложнее, если автомобиль объявлен полностью потерянным. Во многих штатах истец может доказать возмещение ущерба в связи с невозможностью использования поврежденного транспортного средства путем установления разумной стоимости аренды автомобиля взамен на время, разумно необходимое для его ремонта или замены. [См. Long v. McAlister (Айова, 1982 г.)] Джорджия допускает возмещение ущерба третьим лицам в связи с утратой возможности использования, если транспортное средство подлежит ремонту, но не в случае полной утраты.[ MCI Communications Services против CMES Inc. (Ga. 2012)]

Тем не менее, другие штаты ошиблись в этом вопросе. Например, в течение многих лет законодательство Техаса позволяло лицу, чье транспортное средство было полностью уничтожено, возмещать только стоимость утраченного транспортного средства, в то время как лицо, чье транспортное средство было отремонтировано, также могло возмещать ущерб от использования транспортного средства. Однако в 2016 году Верховный суд Техаса впервые объявил, что владельцы транспортных средств, признанных полностью убыточными, также могут возместить убытки, связанные с невозможностью использования.[ J&D Towing LLC против Am. Альтернативные Инс. Корп. (Техас, 2016 г.)]

Претензии третьих лиц в связи с невозможностью использования различаются и в значительной степени зависят от законодательства штата. Например, в некоторых штатах разрешены претензии в связи с потерей возможности использования, даже если новый автомобиль на самом деле не арендован. Точно так же состояния различаются в зависимости от того, могут ли претензии о потере использования быть поддержаны в отношении не подлежащего ремонту или полностью утерянного транспортного средства.

Еще большую сложность добавляет тот факт, что в некоторых штатах не установлены правила, формулы или расчеты, которые должны использоваться при присуждении таких убытков, а просто требуется, чтобы они были причинно связаны с небрежностью стороннего причинителя вреда. Некоторые штаты ограничивают ущерб от потери использования, заявляя, что он не может превышать стоимость транспортного средства; в то время как другие не имеют такого ограничения.

В одном недавнем деле в Техасе Toyota 4Runner с пробегом более 170 000 миль стал предметом продолжительного судебного разбирательства между владельцем и его страховой компанией по поводу стоимости автомобиля. [ Бальдерас-Рамирес против Фелдера (Приложение Техаса, 2017 г.), rev. отклонено (6 апреля 2018 г.)] Ущерб от невозможности использования составил бы более 120 000 долларов США, поэтому суд постановил, что эти убытки должны быть «разумными».

Прекращение использования коммерческих автомобилей

Ставки становятся намного выше, а закон усложняется, когда владельцем, требующим возмещения ущерба, причиненного транспортному средству, является коммерческая компания по аренде автомобилей, оператор автопарка или автотранспортная компания. Когда речь идет о коммерческом транспортном средстве, может возникнуть значительная упущенная выгода, если транспортное средство будет выведено из эксплуатации для ремонта или замены. Эти претензии, также называемые претензиями о простоях, могут повлечь за собой огромные убытки из-за возможности потери или задержки бизнеса.Например, у ABC Towing может быть только один тяжелый эвакуатор, что ограничивает ее возможности вести бизнес, когда этот эвакуатор не работает.

В большинстве штатов, но не во всех, есть способы, с помощью которых коммерческая организация может добиваться возмещения фактической упущенной выгоды/прибыли, а не гораздо более низкой стоимости замены транспортного средства. Однако эти претензии в отношении упущенной выгоды часто требуют дополнительных доказательств.

В большинстве штатов исходят из того, что надлежащий уровень возмещения ущерба в связи с невозможностью использования представляет собой стоимость замены транспортного средства, требуя дополнительных доказательств, таких как доказательство того, что запасное транспортное средство не имелось на разумных основаниях, для обоснования требования о возмещении упущенной выгоды. .Это похоже на идею уменьшения ущерба, поскольку пострадавшая сторона должна сделать все возможное, чтобы ограничить свой ущерб, например, арендовать новый грузовик для продолжения деловых операций. Следует отметить, что в некоторых штатах действует прямой запрет на возмещение упущенной выгоды и повсеместное ограничение возмещения до восстановительной стоимости.

В большинстве штатов требуется, чтобы пострадавший бизнес продемонстрировал, что он не может получить замену автомобиля в течение разумного периода простоя.Время и конкретный характер поврежденного транспортного средства будут определять обоснованность заявления об отсутствии транспортного средства на замену. Суды рассмотрят количество времени, в течение которого транспортное средство простояло, и спросят, должен ли пострадавший бизнес получить замену в течение этого периода.

Например, можно показать, что замена не может быть получена в течение трех дней, поскольку ближайшая аналогичная замена находится в нескольких сотнях миль или требуется минимальный срок аренды в несколько недель. Суд применит стандарт разумности, чтобы определить, могла ли разумная сторона найти подменный автомобиль в течение заявленного периода простоя.

Кроме того, суд рассмотрит уникальный характер транспортного средства, чтобы определить, было ли время простоя разумным. Например, может потребоваться всего несколько часов, чтобы найти пикап на замену, но может оказаться невозможным найти ремонтный автомобиль на замену буровой установки с нестандартным оборудованием. Чем более уникальным или нестандартным является автомобиль, тем выше шансы компании, когда дело доходит до доказательства их заявлений об упущенной выгоде.

Штаты также различаются по тому, какие доказательства необходимы для обоснования суммы убытков в исках об упущенной выгоде. В некоторых юрисдикциях потребуются фактические доказательства отказа в ведении бизнеса, в то время как в других допускается предположение об упущенной выгоде на основании представленных бухгалтерских записей, подтверждающих убыток.

Заявление об упущенной выгоде

Учитывая большие различия между штатами, очень важно, чтобы вы знали, где найти юридические аргументы в пользу утраты возможности использования, чтобы вы выглядели экспертом перед своим противником. По моему опыту, многие специалисты по искам об ответственности не заинтересованы в изучении этих вопросов и будут иметь ограниченные знания о том, как будет применяться потеря использования.

Претензии в связи с утратой возможности использования часто не воспринимаются всерьез, поэтому специалисты по искам об ответственности, скорее всего, будут продолжать отклонять претензию до тех пор, пока им не будет предоставлено подробное изложение закона. Утверждая хорошо проработанное положение закона, поддерживающее вашу юридическую теорию, вы продемонстрируете свой опыт и, надеюсь, убедите своего противника в том, что вы настроены серьезно.Потратьте время заранее, чтобы изучить закон для вашей юрисдикции и сделать все возможное, включив свое исследование в ваше первоначальное письмо с требованием.

Из-за типичных различий в размерах возмещения убытков по этим искам часто наибольшие возмещения достаются лучшим переговорщикам. Вот несколько важных советов:

1.   Первые впечатления являются ключевыми, поэтому вы хотите отправить резкое письмо с требованием с точным изложением закона, установив привязку к сумме вашего требования. (Под «привязкой» я подразумеваю требование наибольшей суммы, которую вы можете разумно обосновать с учетом фактов дела.) Также рассмотрите возможность добавления других элементов возмещения ущерба, таких как уменьшение стоимости. С помощью якорения вы можете установить более высокие ожидания и казаться более разумным, когда вы сведетесь к фактической точке, в которой вы надеетесь восстановиться.

2.   Подружитесь со своим противником и ловите мух на мед, используя отношения, чтобы максимизировать вероятность скорейшего выздоровления. Иногда достаточно просто поговорить о местной спортивной команде или семье, чтобы установить прочную связь.Неблагоприятные оценщики по претензиям в связи с потерей возможности использования, как правило, будут иметь значительную свободу действий в отношении того, оплачивать ли вашу претензию, поэтому отношения имеют ключевое значение.

3.   Будьте готовы подавать иски в связи с потерей возможности использования. Несколько случаев рассматриваются в судебном порядке, и многие носители ответственности решили полностью отклонить все претензии в связи с утратой возможности использования. Подав иск, вы покажете, что настроены серьезно и часто можете убедить даже самых скупых перевозчиков пойти на переговоры.

Наконец, если есть сомнения, обратитесь за советом к знающему.Вам следует сотрудничать с адвокатом, который специализируется на суброгации коммерческих автомобилей и имеет опыт работы со сложными исками о потере использования.


Боковая панель

 

Как насчет личной автоматической потери возможности использования?

Претензии по поводу утраты возможности использования личных автомобилей обычно очень просты. В большинстве штатов разрешено восстановление утраты возможности использования в течение разумного периода времени, когда транспортное средство ремонтируется или заменяется. Стоимость иска о возмещении ущерба будет основываться на стоимости арендованного автомобиля аналогичного типа и качества.

Государства различаются в зависимости от того, необходимо ли получить транспортное средство на замену и будет ли это применяться к общему транспортному средству. Эти повреждения часто будет легко доказать и поддерживать, если период ремонта был разумным, а автомобиль на замену был аналогичным.

Косвенные повреждения в строительстве – Тихий убийца | Nexsen Pruet, PLLC

Один из самых больших рисков, с которыми сталкиваются подрядчики и субподрядчики в строительных проектах, — это ответственность за косвенные убытки, хотя многие из них могут даже не знать об этом риске, а тем более понимать его.Косвенные убытки — это убытки, которые косвенно вытекают из нарушения договора и обычно связаны с задержками в исполнении и задержками в завершении проекта. Лучше всего думать о таких убытках в связи с проектом, приносящим доход, таким как гостиница, конференц-центр, производственное предприятие и т. д., от которого владелец будет получать доход. Если проект не будет завершен вовремя, владелец потеряет выгоду от этого дохода, а подрядчик и ответственные субподрядчики могут быть привлечены к ответственности за эту потерю дохода, т.е. д., косвенные убытки. Такие убытки могут быть огромными. На самом деле, это может представлять риск пари.

Пример риска косвенных убытков можно найти в деле Perini Corporation против Greate Bay Hotel & Casino 1992 года, которое возникло в результате реконструкции Perini фасада казино в Атлантик-Сити. Перини опоздал с завершением проекта, и, хотя первоначальный гонорар Перини за проект составлял всего около 600 000 долларов, ему было присуждено неблагоприятное вознаграждение в размере 14,5 миллионов долларов в качестве косвенного ущерба, связанного с упущенной выгодой казино из-за позднего завершения.Из этого дела произошли изменения в редакции 1997 года контрактных документов AIA, в частности, в Общих условиях A201. Начиная с 1997 года, A201 включал положения о взаимном отказе от косвенных убытков, которые сегодня (версия 2017 года) звучат следующим образом:

15.1.7 Отказ от требований о возмещении косвенных убытков

Подрядчик и Владелец отказываются от претензий друг к другу в отношении косвенных убытков, вытекающих из настоящего Контракта или связанных с ним. Этот взаимный отказ включает:

.1 убытки, понесенные Владельцем в связи с расходами на аренду, потерей использования, доходов, прибыли, финансирования, бизнеса и репутации, а также в связи с потерей эффективности управления или сотрудников или услуг таких лиц; и

.2 убытки, понесенные Подрядчиком в связи с расходами основного офиса, включая компенсацию размещенному там персоналу, финансовые потери, потери бизнеса и репутации, а также упущенную выгоду, за исключением ожидаемой прибыли, возникающей непосредственно в результате Работы.

Каждый подрядчик и субподрядчик должен учитывать и оценивать риск косвенных убытков по каждому проекту. Это один из наиболее активно обсуждаемых вопросов, с которым я сталкиваюсь в своей практике проверки контрактов. Вот мой любимый пункт, который исключает такие убытки:

Невзирая ни на какие положения настоящего документа об обратном, Клиент не несет никакой ответственности за косвенные, косвенные, задержки, специальные, случайные или заранее оцененные убытки, возникающие в результате контракта, деликта, возмещения убытков, гарантии, строгой ответственности или иным образом.

В эту формулировку можно внести несколько нюансов, таких как согласие на ответственность за такой ущерб «только в той мере, в какой это покрывается страховкой». Это изменение расширяет ответственность за косвенные убытки, но, возможно, не увеличивает риск, поскольку любое требование будет покрываться страховкой. Другой модификацией может быть исключение требований третьих лиц о возмещении убытков или взносов. Опять же, это расширяет ответственность за косвенные убытки и, возможно, риск, поскольку такие претензии третьих лиц могут не покрываться страховкой.

Часто трудно договориться о полном исключении риска косвенных убытков (или заранее оцененных убытков – см. ниже), но в переговорах по контракту владельцы, подрядчики и субподрядчики должны учитывать уровень риска, который принимает на себя одна сторона, когда она несет 100% риска. косвенных убытков. В качестве компромисса стороны часто соглашаются ограничить косвенные убытки либо определенной суммой в долларах, либо определенным процентом в зависимости от стоимости контракта. Этот потолок может быть любым, о чем договорятся стороны, но, по моему опыту, он колеблется от 5% до 15% от стоимости контракта.Например, предел ответственности за косвенный ущерб в размере 10% по контракту на 30 миллионов долларов будет составлять 3 миллиона долларов. В проекте «затраты плюс» предел может быть основан на вознаграждении подрядчика или на некотором количестве, кратном этому вознаграждению. Идея установления верхнего предела в основном состоит в том, чтобы ограничить ответственность вознаграждением или прибылью подрядчика, в отличие от того, что подрядчик должен выйти из своего кармана, чтобы финансировать ответственность за косвенные убытки.

А как насчет заранее оцененных убытков?

Заранее оцененные убытки (LD) обычно представляют собой попытку, предпринятую на этапе заключения контракта, чтобы оценить, а затем согласовать (ликвидировать) сумму убытков, которые владелец понесет в случае, если проект не будет завершен вовремя или определенные этапы не будут выполнены своевременно. LD могут быть низкими или высокими. Я работал над проектами DOT, где сумма LD составляла 50 долларов в день, и я работал над проектами спортивных объектов, где сумма LD исчислялась миллионами долларов за мероприятие, если мероприятия не происходили вовремя. Тем не менее, LD не могут быть настолько строгими, чтобы представлять собой наказание, потому что наказание не будет иметь исковой силы. Они должны иметь какое-то разумное отношение к ущербу, который владелец понесет в результате несвоевременного завершения строительства. LD обычно устанавливаются на дневной основе и обычно заменяют косвенные убытки.Хотя подрядчик может испытывать неприязнь к LD, по крайней мере, это известная сумма на случай задержки, а не неизвестная и неограниченная сумма косвенных убытков, как в случае Perini. Другими словами, «дьявол, которого ты знаешь, лучше дьявола, которого ты не знаешь».

Несмотря на то, что LD могут быть известны (ликвидированы), они все равно могут складываться так, что, опять же, подрядчики и субподрядчики должны попытаться договориться об ограничении LD. Некоторые подрядчики с гордостью заявляют, что они договорились о дальней связи по конкретному контракту.Однако тот подрядчик не понимает, что, сняв LD, известную сумму убытков за просрочку, он, возможно, невольно бросился в неведомый мир косвенных убытков. Я не говорю, что один лучше другого, но я говорю, что подрядчики и субподрядчики должны понимать каждый и риски, связанные с каждым из них.

Наличие LD в договоре обычно означает, что косвенные убытки в связи с задержкой завершения, как правило, не подлежат возмещению, поскольку они оба обычно представляют собой убытки, связанные с продолжительностью.Тем не менее, уместно добиваться отказа от косвенных убытков, даже если LD присутствуют. Почему? LD обычно заканчиваются после существенного завершения, но риск косвенных убытков может существовать после завершения из-за проблем с гарантией, т. е. завод-изготовитель должен закрыться после завершения из-за проблемы с системой HVAC, на которую распространяется гарантия подрядчика. Результатом является косвенный ущерб в виде упущенной выгоды. Чтобы защититься от такого рода риска косвенных убытков после завершения работ и других рисков, обязательно включите формулировку отказа от косвенных убытков, даже если в контракте есть положение о LD.

Как вы оцениваете эти риски?

Риск косвенных убытков и LD обычно связан с неспособностью завершить проект или достичь контрольной точки в срок. Когда мои клиенты решают, как управлять этим риском ущерба, я советую им обратить внимание на сложность проекта, качество проектной документации, график и их договорное право на получение отсрочек. Эти и другие факторы могут помочь вам оценить, насколько велик риск косвенных или заранее оцененных убытков, если таковой имеется.Как отмечалось в начале, многие подрядчики и субподрядчики каждый день заключают контракты, даже не зная о рисках, с которыми они сталкиваются в отношении таких убытков. Однако риск существует и может стать тихим убийцей. Вы должны знать, понимать и оценивать этот риск в каждом проекте.

Оставить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован.