Ст. 368 ГК РФ. Понятие и форма независимой гарантии
1. По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.
2. Независимая гарантия выдается в письменной форме (пункт 2 статьи 434), позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.
3. Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями.
К обязательствам лиц, не указанных в абзаце первом настоящего пункта и выдавших независимую гарантию, применяются правила о договоре поручительства.
4. В независимой гарантии должны быть указаны:
дата выдачи;
принципал;
бенефициар;
гарант;
основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией;
денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения;
срок действия гарантии;
обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.
В независимой гарантии может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события.
5. Правила настоящего параграфа применяются также в случаях, когда обязательство лица, предоставившего обеспечение, состоит в передаче акций, облигаций или вещей, определенных родовыми признаками, если иное не вытекает из существа отношений.
См. все связанные документы >>>
< Статья 367.
Прекращение поручительства
Статья 369. Утратила силу с 1 июня 2015 года. — Федеральный закон от 08.03.2015 N 42-ФЗ. >
1. Комментируемая статья посвящена независимой гарантии как способу обеспечения исполнения обязательств и в п. 1 этой статьи раскрывается ее сущность и указывается лица, в ней участвующие.
Независимая гарантия представляет собой способ обеспечения исполнения обязательств, прототипом для которого послужили правила Конвенции ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах (Нью-Йорк, 1995 г.) .
———————————
Официальное издание ООН. Нью-Йорк, 1995.
Независимую гарантию следует отличать от государственной (муниципальной) гарантии, выдаваемой с соблюдением порядка, установленного бюджетным законодательством.
Последняя представляет собой не поименованный в главе 23 ГК РФ способ обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств, при котором публично-правовое образование дает письменное обязательство отвечать за исполнение лицом, которому дается гарантия, обязательств перед третьими лицами.
Согласно пунктам 4 — 7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда от 22 июня 2006 г. N 23 «О некоторых вопросах применения арбитражными судами норм Бюджетного кодекса Российской Федерации» к правоотношениям, возникающим в связи с выдачей государственных (муниципальных) гарантий, применяются нормы статей 115 — 117 БК РФ, общие положения ГК РФ о способах обеспечения исполнения обязательств (ст. 329 ГК РФ), а также в силу сходства данных правоотношений с отношениями поручительства — нормы ГК о договоре поручительства (п. 1 ст. 6 ГК РФ).
Для возникновения отношений по независимой гарантии требуется заключение между принципалом и гарантом отдельного соглашения о ее выдаче. Последний принимает на себя обязательство уплатить указанному принципалом третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.
Причем требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом. После чего следует собственно выдача независимой гарантии.
Следует отметить, что правовое регулирование этого способа обеспечения исполнения обязательств претерпело определенные изменения с принятием Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ. В частности было добавлено слово «независимая» к слову «гарантия». Кроме того, был расширен круг лиц, которые могут выступать в качестве гаранта (см. п. 3 комментируемой статьи).
Примером независимости гарантии от отношений между принципалом и гарантом может служить правило п. 3 ст. 370 ГК РФ (см. комментарий к нему).
2. Согласно п. 2 комментируемой статьи для независимой гарантии установлена обязательная письменная форма в соответствии с правилами пункта 2 статьи 434 ГК РФ (см. комментарий к ней). Причем гарантия может быть выдана в любой письменной форме, позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее источника в порядке, предусмотренном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.
Она обычно оформляется в виде исходящего от гаранта гарантийного письма, т.е. в виде односторонней сделки.
Разъяснения по применению обычая, о котором идет речь в п. 2 комментируемой статьи, даны в п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», согласно которым «под обычаем, который в силу статьи 5 ГК РФ может быть применен судом при разрешении гражданско-правового спора, следует понимать не предусмотренное законодательством, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое правило поведения при установлении и осуществлении гражданских прав и исполнении гражданских обязанностей не только в предпринимательской, но и иной деятельности, например, определение гражданами порядка пользования общим имуществом, исполнение тех или иных обязательств.
Подлежит применению обычай, как зафиксированный в каком-либо документе (опубликованный в печати, изложенный в решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, засвидетельствованный Торгово-промышленной палатой Российской Федерации), так и существующий независимо от такой фиксации.
3. В соответствии с п. 3 комментируемой статьи участниками правоотношений по независимой гарантии являются гарант, принципал и бенефициар. В качестве гаранта помимо кредитных и страховых организаций в отличие от ранее действовавшей редакции комментируемой статьи могут выступать и иные коммерческие организации.
В тех случаях, когда независимая гарантия была выдана иным лицом (например, учреждением), то к его обязательствам по этой гарантии применяются правила о договоре поручительства (часть 2 п. 3 ст. 368 ГК РФ).
Принципал — лицо, обращающееся к гаранту с просьбой о выдаче независимой гарантии. Им является должник по обеспечиваемому обязательству (например, кредитному). И наконец, бенефициаром является лицо, в пользу которого выдается гарантия и которое наделено правом предъявлять требование к гаранту о выплате денежной суммы, выступает кредитор по основному обязательству (к примеру, банк, предоставивший кредит принципалу).
4. В п. 4 комментируемой статьи содержатся обязательные реквизиты независимой гарантии.
К обязательным условиям (реквизитам) независимой гарантии, в частности, отнесены: дата ее выдачи, указание принципала, бенефициара и гаранта; указание основного обязательства, исполнение по которому обеспечивается гарантией; денежная сумма, подлежащая выплате; срок действия гарантии; обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.
Согласно ч. 2 п. 4 комментируемой статьи в независимой гарантии может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события.
5. Как следует из п. 5 комментируемой статьи, обеспечение, предоставленное гарантом, может состоять не только в виде уплаты определенной денежной суммы в соответствии с условиями данного гарантом обязательства, но и в виде предоставления обеспечения, состоящего в передаче акций, облигаций или вещей, определенных родовыми признаками.
К ним применяются по общему правилу нормы параграфа ГК, регулирующего независимую гарантию. Однако иное может вытекать из существа отношений по независимой гарантии.
Образец банковской гарантии
Анализируя образец банковской гарантии, можно отметить этапность всего процесса оформления договора банковской гарантии, как любого другого вида договоров.
Как правило, любой желающий может найти образец банковской гарантии в сети Интернет. Однако, не стоит забывать, что каждый определенный случай предоставления гарантии, заключается в индивидуальном порядке, неповторимых условиях ее получения.
В первую очередь, следует знать, что банковская гарантия оформляется в соответствии условиями договора, в котором прописан такой вид обеспечения, как банковская гарантия.
Какую информацию содержит образец банковской гарантии?
В обязательном порядке, выданная гарантия включает в себя следующую информацию:
- Срок действия банковской гарантии. В образце банковской гарантии может стоять различный временный период ее действия.
Как правило, договор банковской гарантии заключенный между гарантом и принципалом действует на 1 месяц дольше, чем договор, по которому принципал обязуется выполнить определенные обязательства перед бенефициаром. Такой подход определения срока характерен для банковской гарантии обеспечения контакта, что образца банковской гарантии для участия в тендере (тендерной гарантии), то здесь срок гарантии точно такой же, как дата определения победителя тендера. - Обязательно прописываются стороны договора банковской гарантии проценты, вознаграждение. Гарантийные случаи, также являются обязательной частью договора банковской гарантии.
Как правило, договор банковской гарантии заключенный между гарантом и принципалом действует на 1 месяц дольше, чем договор, по которому принципал обязуется выполнить определенные обязательства перед бенефициаром. Такой подход определения срока характерен для банковской гарантии обеспечения контакта, что образца банковской гарантии для участия в тендере (тендерной гарантии), то здесь срок гарантии точно такой же, как дата определения победителя тендера.Еще раз заметим, что образец банковской гарантии может содержать различные сроки, гарантийные случаи – каждый договор банковской гарантии составляется в индивидуальном порядке и поэтому из образца гарантии можно использовать лишь основную структуру, переписав все значимые моменты, которые обязательно указываются в гарантии.
Кому нужен образец банковской гарантии?
Образцы банковской гарантии могут понадобиться различным категориям граждан – от студентов до бизнесменов.
Первой категории данный документ может пригодиться на практических занятиях в институте. Последней категории для ознакомления и формирования примерного понимания о банковской гарантии, для того чтобы в будущем правильно составить и заключить договор банковской гарантии с банковской организацией.
Образец банковской гарантии это полезный, общедоступный ресурс в сети Интернет, который имеет ознакомительный характер, а своей целью ставит наращивание знаний в сфере оформления и получения банковской гарантии.
Статья размещена на сайте «Банковская гарантия».
Новости Банковская гарантия на забалансовом счете 10: комментарий Минфина России
Различные виды обеспечения обычно отображаются на забалансовом счете 10 (письмо Минфина России от 16 июня 2020 г. № 02-07-05/51623). Однако есть ситуации, при которых банковскую гарантию не нужно отображать на этом счете.
Новости Госорганы планируют ужесточить требования к банковским гарантиям
Минфин РФ и ЦБ РФ намерены ужесточить требования в отношении банков по гарантийному обеспечению тендерных заявок. Государственные органы стремятся сделать выполнение банковских гарантий обязательным без дополнительных условий. Готовятся поправки в КоАП РФ, которые затронут санкции за нарушения со стороны банков-гарантов.
Новости Появится единый стандарт банковской гарантии – поправки в ФЗ-223
До конца 2017 года Министерство Финансов планирует внести в ФЗ-223 «О закупках товаров, работ и услуг отдельными видами юридических лиц» поправки, которые затронут вопрос унификации банковских гарантий. Этот документ предоставляется субъектами малого и среднего бизнеса в рамках пакета тендерной документации.
Статьи История банковской гарантии и поручительства в РФ
Банковская гарантия и поручительство отличаются от иных видов обеспечения, указанных в законе.
Отличие заключается в том, что исполнить возникшее по договорным отношениям обязательство, вправе не только должник, но и третье лицо. Это поручитель, кредитная организация.
Статьи Об условиях договора банковской гарантии
Условия договора банковской гарантии – согласованные между сторонами договора положения самого договора, то есть взаимосогласованный порядок выполнения определенных действий, которые стороны обязуются выполнить по заключенному договору.
Статьи Условия банковской гарантии: что нужно знать?
Перед тем как говорить о существенных условиях банковской гарантии, сначала следует рассмотреть саму категорию существенных условий, определить ключевые моменты самого понятия существенных условий договора.
Статьи Безусловные и условные гарантии
Условные и безусловные гарантии – это современный и действенный инструмент обеспечения обязательств исполнителя перед заказчиком. Как правило, такой вид обеспечения применяется в сферах действия федеральных законов №44 «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», №223 «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», а также №214 «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости».
Статьи Новый вид гарантии – независимая гарантия
Не так давно в гражданский кодекс РФ внесли изменения в частности в главу «Банковская гарантия». Законодательным органом было введено новое понятие – независимая гарантия.Теперь, в силу нее, гарантирующая сторона берет на себя по просьбе принципала обязательство по уплате третьему лицу бенефицианту – определенной денежной суммы в четком соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.
Статьи Договор банковской гарантии: обзор инструмента
Под договором банковской гарантии, в отечественном праве, понимается документ, который содержит в себе информацию, связанную с основными условиями выдачи банковской гарантии.
Образцы положений независимой гарантии | Law Insider
Материнская компания соглашается предпринять все действия, необходимые для того, чтобы заставить Подразделение по слиянию или Выживающую корпорацию, в зависимости от обстоятельств, выполнить все свои соответствующие соглашения, соглашения и обязательства по настоящему Соглашению.
Материнская компания безоговорочно гарантирует Компании полное и полное выполнение Слияемой дочерней компанией или Выживающей корпорацией, в зависимости от обстоятельств, своих соответствующих обязательств по настоящему Соглашению и несет ответственность за любое нарушение любого заявления, гарантии, договора или обязательства Слиянной дочерней компании или Surviving Corporation, если применимо, в соответствии с настоящим Соглашением. Это гарантия оплаты и исполнения, а не возможности взыскания. Материнская компания настоящим отказывается от осмотрительности, представления, требования об исполнении, подачи любых претензий, любого права требовать любого судебного разбирательства в первую очередь против Слияющей дочерней компании или Выжившей корпорации, в зависимости от обстоятельств, протеста, уведомления и всех требований в связи с выполнением своих обязательств, установленных дальше в этом Разделе 9.11.20.1 В отношении Контрактов, по которым исполняются сто (100%) гарантии исполнения и оплаты, настоящая статья 20 не применяется.
Настоящим Материнская REIT безотзывно, абсолютно и безоговорочно гарантирует в качестве основных должников, а не в качестве поручителя каждому держателю любой Облигации или Облигаций в любой момент времени своевременную оплату в полном объеме в долларах в установленный срок (будь то в установленный срок погашения, путем досрочного погашения, путем обязательной или необязательной предоплаты или иным образом) основной суммы и Единой суммы (если таковые имеются) и процентов по Облигациям (включая проценты на любую просроченную основную сумму и Единую сумму (если таковые имеются) и проценты по Дефолту Ставка (если есть) и проценты, начисляемые по действующей на тот момент ставке, указанной в Примечаниях, после подачи любого заявления о банкротстве или начала любой реорганизации в связи с неплатежеспособностью или аналогичного производства в отношении Компании, независимо от того, предъявлено ли требование о пост- в таком разбирательстве допускается подача заявления или выплата процентов после подачи петиции) и все другие суммы, которые время от времени причитаются Компанией по настоящему Соглашению и другим Нотным документам любому держателю (включая затраты, расходы и налоги) (такие платежи в настоящем документе в совокупности называются «Гарантированные обязательства»).
Настоящим Материнская REIT также соглашается с тем, что, если Компания не выполнит платеж по любому из Гарантированных обязательств (после вступления в силу всех применимых льготных и исправительных периодов), Материнская REIT (x) незамедлительно выплатит то же самое, без каких-либо требований или уведомления, и что в случае любого продления срока платежа или продления любого из Гарантированных обязательств, они будут незамедлительно выплачены в полном объеме в установленный срок (будь то с продлением срока погашения, ускорением, обязательной досрочной оплатой или иным образом) в в соответствии с условиями такого продления или продления и (y) выплатить держателю любой Облигации такие суммы, насколько это законно, которые должны быть достаточными для оплаты расходов и расходов по взысканию или иному обеспечению соблюдения любого из прав такого держателя в соответствии с настоящего Соглашения, включая разумные гонорары адвокатов. Все обязательства Материнской REIT в соответствии с настоящим Разделом 13 именуются «Материнская гарантия» и остаются в силе после передачи любой Облигации. Любые обязательства Материнской REIT в соответствии с настоящим Разделом 13, в отношении которых прямо указано основное обязательство Компании, остающееся в силе после выплаты любой Облигации, также остаются в силе после выплаты такой Облигации.9.4.1 Концессионер для выполнения своих обязательств по настоящему Соглашению в течение Концессионного периода предоставляет Органу не позднее, чем за [90] дней до истечения срока действия Гарантии исполнения, безотзывную и безусловную гарантию Банка на сумму эквивалентную руб. ***** крор (рупий ***** крор)7 в форме, указанной в Приложении-FF («Гарантия исполнения»). До тех пор, пока Гарантия исполнения не будет предоставлена Концессионером в соответствии с настоящим Соглашением, и она не вступит в силу, несмотря ни на что, содержащееся в пункте 9..3 Гарантия исполнения остается в силе, и после такого предоставления Гарантии исполнения в соответствии с настоящим документом Власть передает Гарантию исполнения Концессионеру.
Ничто в настоящем Соглашении о Присуждении не дает Участнику каких-либо прав (или налагает какие-либо обязательства) на продолжение Найма в Корпорации или любой Дочерней компании или правопреемнике, а также не дает таким организациям никаких прав (или налагает какие-либо обязательства) в отношении к продолжению исполнения обязанностей Участником.
Каждый Гарант безоговорочно гарантирует и обещает оплатить и выполнить в срок, будь то в установленный срок, при ускорении или иным образом, любые и все Гарантированные обязательства. Если начинается какое-либо Производство по облегчению долга в отношении любого Заемщика, каждый Гарант также безоговорочно гарантирует и обещает уплатить и выполнить по требованию Агента любые и все Гарантированные обязательства (включая любые и все Запрещенные проценты и расходы после открытия производства). в соответствии с условиями Аккредитивных документов, независимо от того, подлежат ли такие обязательства оплате каким-либо Гарантом и будут ли такие обязательства изменены, сокращены или погашены в ходе такого Процедуры по облегчению долга.
Настоящая Гарантия является гарантией оплаты, а не сбора.Информационное примечание Будет вставлено по указанию CD Finance Team] ДАТА ГАРАНТИЯ МОДЕЛЬСКОЙ КОМПАНИИ между ГОССЕКРЕТАРЕМ ПО ТРУДАМ И ПЕНСИЯМ и [ВСТАВЬТЕ НАЗВАНИЕ МОДЕЛЬСКОЙ КОМПАНИИ] НАСТОЯЩИЙ ДОГОВОР датирован [ДАТА] СТОРОНЫ
По стоимости получена, каждый из Дополнительных Гарантов, названных (или названных в настоящем документе) ниже, настоящим совместно и по отдельности полностью и безоговорочно гарантирует Держателю Ценной бумаги, на которой индоссирована настоящая Дополнительная гарантия, и Доверительному управляющему от имени такого Держателя, своевременная и своевременная выплата основной суммы (и премии, если таковая имеется) и процентов по такой Ценной бумаге, когда и как они подлежат оплате, будь то в установленный срок погашения, путем досрочного погашения, требования о погашении, предложения о покупке или иным образом, в соответствии с его условиями и упомянутым в нем Соглашением, а также для охвата всех прав Доверительного собственника в соответствии с Разделом 607.
В случае несвоевременного осуществления Компанией любого такого платежа каждый из Дочерних гарантов настоящим солидарно соглашается обеспечить своевременную оплату такого платежа, когда и по мере того, как он подлежит оплате, будь то в установленный срок погашения или путем досрочного погашения, требованием выкупа, предложением покупки или иным образом, и как если бы такой платеж был произведен Компанией. Каждый из Дополнительных гарантов настоящим солидарно соглашается с тем, что его обязательства по настоящему Соглашению являются абсолютными и безоговорочными, независимо от действительности, регулярности или возможности принудительного исполнения такого Обеспечения или Соглашения, отсутствия каких-либо действий по обеспечению соблюдения и не затрагиваются ими. такое же или любое освобождение, изменение, отказ или снисхождение, предоставленное Компании или любому другому гаранту, или любое согласие на отступление от любого требования любой другой гарантии всех или любой из Ценных бумаг этой серии, или любые другие обстоятельства, которые в противном случае могли бы представляют собой юридическое или справедливое освобождение или защиту поручителя или гаранта; при условии, однако, что, несмотря на вышеизложенное, никакое такое освобождение, поправка, отказ или послабление не должны без согласия такого Дополнительного гаранта увеличивать основную сумму такого Обеспечения или увеличивать процентную ставку по нему или изменять заявленный срок его погашения. . Каждый из Дополнительных гарантов настоящим отказывается от привилегий осмотрительности, предъявления, требования платежа, любых требований, чтобы Доверительный управляющий или любой из Держателей защищал, обеспечивал, совершенствовал или страховал любые обеспечительные права или иное право удержания в отношении любого имущества, на которое они распространяются, или исчерпал любые право или предпринимать какие-либо действия против Компании или любого другого Лица или любого залога, подача исков в суд в случае неплатежеспособности или банкротства Компании, любое право требовать судебного разбирательства в первую очередь против Компании, протест или уведомление в отношении такое Обеспечение или задолженность, удостоверенная им, и все требования и договоренности о том, что настоящая Дополнительная гарантия не будет исполнена, за исключением полного выполнения обязательств, содержащихся в таком Обеспечении и настоящей Дополнительной гарантии. Каждый Дополнительный гарант соглашается с тем, что, если после возникновения и в течение продолжительности Случая невыполнения обязательств в отношении Ценных бумаг этой серии, Доверительный управляющий или любой из Держателей не могут в соответствии с применимым законодательством осуществить свои соответствующие права на ускорение срока погашения Ценные бумаги этой серии, для получения процентов по Ценным бумагам этой серии или для принудительного исполнения или осуществления любого другого права или средства правовой защиты в отношении Ценных бумаг этой серии, такой Дополнительный гарант соглашается выплатить Доверительному управляющему за счет Держателей, по требованию, сумма, которая в противном случае подлежала бы выплате, если бы такие права и средства правовой защиты были разрешены для использования Доверительным управляющим или любым из Держателей. Никакая ссылка в настоящем документе на Соглашение и никакие положения настоящей Дополнительной гарантии или Соглашения не должны изменять или нарушать Дополнительную гарантию любого Дочернего гаранта, которая является абсолютной и безусловной, надлежащей и своевременной выплаты основной суммы (и премии, если таковая имеется). ) и процентов по Обеспечению, на которое индоссирована настоящая Дополнительная гарантия. Каждому Дочернему гаранту передаются все права Держателя этой Безопасности в отношении Компании в отношении любых сумм, выплачиваемых таким Дочерним гарантом за счет этой Безопасности в соответствии с положениями его Дополнительной гарантии или Соглашения; при условии, однако, что такой Дополнительный гарант не имеет права взыскивать или получать какие-либо платежи, вытекающие из такого права суброгации или основанные на нем, до тех пор, пока не будет погашена основная сумма (и премия, если таковая имеется) и проценты по данному Обеспечению и всем другим Ценные бумаги данной серии, выпущенные в соответствии с Соглашением, оплачены в полном объеме. Настоящая Дополнительная гарантия остается в полной силе и продолжает действовать в случае подачи Компанией или против нее любого ходатайства о ликвидации или реорганизации, если Компания станет неплатежеспособной или совершит уступку в пользу кредиторов или если конкурсный управляющий или доверительный управляющий быть назначенным для всех или любой части активов Компании, и должен, в максимально возможной степени, разрешенной законом, продолжать действовать или быть восстановленным, в зависимости от обстоятельств, если в любое время оплата и исполнение Ценных бумаг этой серии является в соответствии с применимым законодательством аннулированным или уменьшенным в размере, или должен быть иным образом восстановлен или возвращен любым Держателем Ценных бумаг этой серии, будь то в качестве «оспоримой привилегии», «мошеннической передачи» или иным образом, как если бы такой платеж или исполнение не было произведено. В случае, если какой-либо платеж или любая его часть отменяется, уменьшается, восстанавливается или возвращается, Ценные бумаги этой серии в максимальной степени, разрешенной законом, восстанавливаются и считаются уменьшенными только на такую уплаченную сумму, а не аннулированную таким образом. , сокращены, восстановлены или возвращены. Дополнительные гаранты или любой конкретный Дополнительный гарант освобождаются от настоящей Дополнительной гарантии на условиях и при соблюдении определенных условий, предусмотренных в Соглашении. Путем вручения Доверительному управляющему дополнения к Соглашению, упомянутому в Ценной бумаге, в котором подтверждается настоящая Дополнительная гарантия в соответствии с условиями Соглашения, каждое Лицо, которое становится Дополнительным гарантом после даты первого выпуска Ценных бумаг настоящего будет считаться исполнившим и предоставившим настоящую Дополнительную гарантию в пользу Держателя Ценной бумаги, на которой индоссирована эта Дополнительная гарантия, с теми же последствиями, как если бы такой Дополнительный гарант был указан ниже и подписал и предоставил настоящую Дополнительную гарантию. Все термины, используемые в настоящей Дополнительной гарантии, которые определены в Соглашении, имеют значения, присвоенные им в таком Соглашении. Настоящая Дополнительная гарантия не является действительной или обязательной для каких-либо целей до тех пор, пока сертификат удостоверения подлинности Ценной бумаги, на котором подтверждается эта Дополнительная гарантия, не будет подписан Доверительным управляющим в соответствии с Соглашением путем собственноручной подписи. Дополнительные положения в отношении настоящей Дополнительной гарантии приведены в Соглашении. Настоящая Дополнительная гарантия регулируется и толкуется в соответствии с законами штата Нью-Йорк.Гарант безотзывно и безоговорочно соглашается полностью выплатить Держателям Гарантийные платежи (без дублирования сумм, ранее уплаченных Эмитентом), в установленный срок, независимо от каких-либо возражений, права зачета или встречного требования, которые Эмитент может иметь или утверждать. Обязательство Гаранта произвести Гарантийный платеж может быть выполнено путем прямой выплаты требуемых сумм Гарантом Держателям или путем выплаты Эмитентом таких сумм Держателям.
Как можно скорее, но в любом случае в течение тридцати (30) дней (или в более поздний срок, согласованный Административным агентом) после того, как любое Лицо станет Дочерним предприятием, за исключением «Исключенного Дочернего предприятия» или Дочернего предприятия. перестает быть «Исключенной дочерней компанией» (в каждом случае в соответствии с определением этого термина), Заемщик должен предоставить Административному агенту письменное уведомление об этом с достаточно подробным описанием материальных активов такого Лица и обязывает каждую такую Дочернюю компанию предоставить Административному агенту Дополнительную гарантию, в соответствии с которой такая Дочерняя компания соглашается соблюдать ее условия и положения, такая Дополнительная гарантия должна сопровождаться соответствующими разрешающими резолюциями, другими Органическими документами и юридическими заключениями по форме и содержанию, разумно удовлетворяющими Административный агент и его адвокат.
Материнская компания безоговорочно гарантирует Компании полное и полное выполнение Слияемой дочерней компанией или Выживающей корпорацией, в зависимости от обстоятельств, своих соответствующих обязательств по настоящему Соглашению и несет ответственность за любое нарушение любого заявления, гарантии, договора или обязательства Слиянной дочерней компании или Surviving Corporation, если применимо, в соответствии с настоящим Соглашением. Это гарантия оплаты и исполнения, а не возможности взыскания. Материнская компания настоящим отказывается от осмотрительности, представления, требования об исполнении, подачи любых претензий, любого права требовать любого судебного разбирательства в первую очередь против Слияющей дочерней компании или Выжившей корпорации, в зависимости от обстоятельств, протеста, уведомления и всех требований в связи с выполнением своих обязательств, установленных дальше в этом Разделе 9.11.
Настоящим Материнская REIT также соглашается с тем, что, если Компания не выполнит платеж по любому из Гарантированных обязательств (после вступления в силу всех применимых льготных и исправительных периодов), Материнская REIT (x) незамедлительно выплатит то же самое, без каких-либо требований или уведомления, и что в случае любого продления срока платежа или продления любого из Гарантированных обязательств, они будут незамедлительно выплачены в полном объеме в установленный срок (будь то с продлением срока погашения, ускорением, обязательной досрочной оплатой или иным образом) в в соответствии с условиями такого продления или продления и (y) выплатить держателю любой Облигации такие суммы, насколько это законно, которые должны быть достаточными для оплаты расходов и расходов по взысканию или иному обеспечению соблюдения любого из прав такого держателя в соответствии с настоящего Соглашения, включая разумные гонорары адвокатов. Все обязательства Материнской REIT в соответствии с настоящим Разделом 13 именуются «Материнская гарантия» и остаются в силе после передачи любой Облигации.
Любые обязательства Материнской REIT в соответствии с настоящим Разделом 13, в отношении которых прямо указано основное обязательство Компании, остающееся в силе после выплаты любой Облигации, также остаются в силе после выплаты такой Облигации.
Настоящая Гарантия является гарантией оплаты, а не сбора.
В случае несвоевременного осуществления Компанией любого такого платежа каждый из Дочерних гарантов настоящим солидарно соглашается обеспечить своевременную оплату такого платежа, когда и по мере того, как он подлежит оплате, будь то в установленный срок погашения или путем досрочного погашения, требованием выкупа, предложением покупки или иным образом, и как если бы такой платеж был произведен Компанией. Каждый из Дополнительных гарантов настоящим солидарно соглашается с тем, что его обязательства по настоящему Соглашению являются абсолютными и безоговорочными, независимо от действительности, регулярности или возможности принудительного исполнения такого Обеспечения или Соглашения, отсутствия каких-либо действий по обеспечению соблюдения и не затрагиваются ими. такое же или любое освобождение, изменение, отказ или снисхождение, предоставленное Компании или любому другому гаранту, или любое согласие на отступление от любого требования любой другой гарантии всех или любой из Ценных бумаг этой серии, или любые другие обстоятельства, которые в противном случае могли бы представляют собой юридическое или справедливое освобождение или защиту поручителя или гаранта; при условии, однако, что, несмотря на вышеизложенное, никакое такое освобождение, поправка, отказ или послабление не должны без согласия такого Дополнительного гаранта увеличивать основную сумму такого Обеспечения или увеличивать процентную ставку по нему или изменять заявленный срок его погашения.
. Каждый из Дополнительных гарантов настоящим отказывается от привилегий осмотрительности, предъявления, требования платежа, любых требований, чтобы Доверительный управляющий или любой из Держателей защищал, обеспечивал, совершенствовал или страховал любые обеспечительные права или иное право удержания в отношении любого имущества, на которое они распространяются, или исчерпал любые право или предпринимать какие-либо действия против Компании или любого другого Лица или любого залога, подача исков в суд в случае неплатежеспособности или банкротства Компании, любое право требовать судебного разбирательства в первую очередь против Компании, протест или уведомление в отношении такое Обеспечение или задолженность, удостоверенная им, и все требования и договоренности о том, что настоящая Дополнительная гарантия не будет исполнена, за исключением полного выполнения обязательств, содержащихся в таком Обеспечении и настоящей Дополнительной гарантии. Каждый Дополнительный гарант соглашается с тем, что, если после возникновения и в течение продолжительности Случая невыполнения обязательств в отношении Ценных бумаг этой серии, Доверительный управляющий или любой из Держателей не могут в соответствии с применимым законодательством осуществить свои соответствующие права на ускорение срока погашения Ценные бумаги этой серии, для получения процентов по Ценным бумагам этой серии или для принудительного исполнения или осуществления любого другого права или средства правовой защиты в отношении Ценных бумаг этой серии, такой Дополнительный гарант соглашается выплатить Доверительному управляющему за счет Держателей, по требованию, сумма, которая в противном случае подлежала бы выплате, если бы такие права и средства правовой защиты были разрешены для использования Доверительным управляющим или любым из Держателей.
Никакая ссылка в настоящем документе на Соглашение и никакие положения настоящей Дополнительной гарантии или Соглашения не должны изменять или нарушать Дополнительную гарантию любого Дочернего гаранта, которая является абсолютной и безусловной, надлежащей и своевременной выплаты основной суммы (и премии, если таковая имеется). ) и процентов по Обеспечению, на которое индоссирована настоящая Дополнительная гарантия. Каждому Дочернему гаранту передаются все права Держателя этой Безопасности в отношении Компании в отношении любых сумм, выплачиваемых таким Дочерним гарантом за счет этой Безопасности в соответствии с положениями его Дополнительной гарантии или Соглашения; при условии, однако, что такой Дополнительный гарант не имеет права взыскивать или получать какие-либо платежи, вытекающие из такого права суброгации или основанные на нем, до тех пор, пока не будет погашена основная сумма (и премия, если таковая имеется) и проценты по данному Обеспечению и всем другим Ценные бумаги данной серии, выпущенные в соответствии с Соглашением, оплачены в полном объеме.
Настоящая Дополнительная гарантия остается в полной силе и продолжает действовать в случае подачи Компанией или против нее любого ходатайства о ликвидации или реорганизации, если Компания станет неплатежеспособной или совершит уступку в пользу кредиторов или если конкурсный управляющий или доверительный управляющий быть назначенным для всех или любой части активов Компании, и должен, в максимально возможной степени, разрешенной законом, продолжать действовать или быть восстановленным, в зависимости от обстоятельств, если в любое время оплата и исполнение Ценных бумаг этой серии является в соответствии с применимым законодательством аннулированным или уменьшенным в размере, или должен быть иным образом восстановлен или возвращен любым Держателем Ценных бумаг этой серии, будь то в качестве «оспоримой привилегии», «мошеннической передачи» или иным образом, как если бы такой платеж или исполнение не было произведено. В случае, если какой-либо платеж или любая его часть отменяется, уменьшается, восстанавливается или возвращается, Ценные бумаги этой серии в максимальной степени, разрешенной законом, восстанавливаются и считаются уменьшенными только на такую уплаченную сумму, а не аннулированную таким образом.
, сокращены, восстановлены или возвращены. Дополнительные гаранты или любой конкретный Дополнительный гарант освобождаются от настоящей Дополнительной гарантии на условиях и при соблюдении определенных условий, предусмотренных в Соглашении. Путем вручения Доверительному управляющему дополнения к Соглашению, упомянутому в Ценной бумаге, в котором подтверждается настоящая Дополнительная гарантия в соответствии с условиями Соглашения, каждое Лицо, которое становится Дополнительным гарантом после даты первого выпуска Ценных бумаг настоящего будет считаться исполнившим и предоставившим настоящую Дополнительную гарантию в пользу Держателя Ценной бумаги, на которой индоссирована эта Дополнительная гарантия, с теми же последствиями, как если бы такой Дополнительный гарант был указан ниже и подписал и предоставил настоящую Дополнительную гарантию. Все термины, используемые в настоящей Дополнительной гарантии, которые определены в Соглашении, имеют значения, присвоенные им в таком Соглашении. Настоящая Дополнительная гарантия не является действительной или обязательной для каких-либо целей до тех пор, пока сертификат удостоверения подлинности Ценной бумаги, на котором подтверждается эта Дополнительная гарантия, не будет подписан Доверительным управляющим в соответствии с Соглашением путем собственноручной подписи.
Дополнительные положения в отношении настоящей Дополнительной гарантии приведены в Соглашении. Настоящая Дополнительная гарантия регулируется и толкуется в соответствии с законами штата Нью-Йорк.
Гарантия до востребования или поручительство. Утратили ли корпоративные поручители право на сомнение?
Является ли гарантия, выданная гарантом в обеспечение договорных обязательств основного должника, обычной гарантией поручительства, влекущей за собой ответственность гаранта (в соответствии с принципом соэкстенсивности) только в том случае, если основное обязательство является неисполненным и подлежит исполнению , или гарантия до востребования (или залог до востребования), требующая от гаранта выплаты уже по формально соблюдаемому требованию независимо (с учетом мошенничества) от того, стал ли основной должник обязанным перед бенефициаром, продолжает занимать суды. Скорее всего, это связано с тем, что формулировка гарантий (материнской компании), регулируемых английским законодательством, общеизвестно двусмысленна в отношении фундаментального правового характера таких инструментов: гарантов, предусмотренных английским правом, первые часто стремятся использовать терминологию, избегающую единственной классификации инструмента как «настоящей» гарантии.
Однако до недавнего времени прецедентное право предлагало, по крайней мере, одно полезное и довольно прямое направление для этого спорного вопроса: в частности, суды в значительной степени полагались на презумпции, зависящие, прежде всего, от статуса гаранта: если последний является финансовым учреждением (в частности, банка или страховой компании), гарантия, в соответствии со знаменитой «презумпцией Пэджета» (из банковского закона Пэджета), будет считаться «гарантией до востребования», если она связана с основной сделкой между сторонами. в различных юрисдикциях, содержал обязательство выплатить по требованию (со словами «первый» и/или «письменный» или без них) и не содержал положений, исключающих или ограничивающих возражения, доступные гаранту.
Столь же сильная презумпция до сих пор применялась в противоположном направлении всякий раз, когда гарантия была выдана предприятием вне банковского контекста (например, корпоративные гарантии, представленные материнской компанией): В этом случае длинная череда прецедентов опиралась на « сильная презумпция» того, что инструмент должен был быть получен в качестве обычной гарантии поручительства, налагающей только вторичную ответственность, обусловленную ответственностью основного должника (см.
, например, Marubeni Hong Kong and South China Ltd против правительства Монголии [2005] EWCA Civ 395, параграфы 23, 30; см. также Читти о контрактах, том II (33-е изд. 2019 г.), параграф 45-009: « существует сильная презумпция того, что гарантия, заключенная не банком, не является требованием или независимой гарантией исполнения », с дополнительными ссылками к прецедентному праву). Суть прецедентного права, как представляется, заключалась в том, что опровержение этой презумпции потребовало бы четкой формулировки о том, что платежные обязательства по гарантии не зависят от возможности принудительного исполнения основного основного обязательства. Стандартная терминология, в соответствии с которой гарант должен быть ‘ безоговорочно и безотзывно ‘ несет ответственность как ‘ первичный должник, а не как поручитель ‘ и должен заплатить немедленно после того, как было предъявлено обоснованное требование, в прошлом не считалось достаточным для замены презумпции обычной (истинной) гарантии (освещая, в частности, Autoridad Del Canal De Panamá v Sacyr, S. A. & Ors [2017] EWHC 2228 (Comm) paras 90 ff.; IIG Capital Llc v Van Der Merwe [2008] EWCA Civ 542 para 32).
В своем недавнем решении в Шанхайская верфь против Reignwood International Investment [2021] EWCA Civ 1147, однако Апелляционный суд (разрешивший апелляцию на решение Ноулза Дж.) Ничего из этого не имел. Хотя в постановлении Суда на словах говорится о важности деталей конкретного дела (в частности, характеристик судостроительной отрасли), Судебная коллегия Попплуэлла, похоже, не оставила сомнений в том, что презумпции о характере рассматриваемого документа как правило, больше не должно основываться на личности гаранта, и, соответственно, не должно иметь значения, выдал ли гарантию банк или небанк, если соответствующая формулировка была одинаковой (пункт 31 f). Эта точка зрения, по-видимому, была прежде всего основана на аргументе о том, что характер деятельности, осуществляемой гарантом (будь то банковское дело, иная финансовая деятельность или коммерческая торговая деятельность), не имеет значения для бенефициара, если риск контрагента, возникающий в результате основной сделки обеспечивается удовлетворительной коммерческой и финансовой устойчивостью и добросовестностью гаранта (пункты 27-29). Хотя последнее действительно может иметь место, Апелляционный суд, тем не менее, похоже, игнорирует тот факт, что статус поручителя в качестве внешнего банка или материнской компании основного должника делает (помимо гораздо более высокого опыта банковских учреждений со всеми видов обеспечения) является ключевым отличием, если надлежащим образом учитывать расходящиеся коммерческие интересы этих двух типов поручителей (и, следовательно, общий коммерческий фон, о котором знают или должны знать все вовлеченные стороны): внешний банк может даже предпочесть выдать поручительство вместо поручительства во избежание вовлечения в юридические конфликты сторон основной сделки, учитывая, что последнее может создать потенциальную защиту основного должника от регрессного требования банка в случае (необоснованного ) спуститься. С другой стороны, интересы материнской компании в значительной степени совпадают с интересами основного должника: в частности, материнская компания с точки зрения консолидированного баланса своей корпоративной группы не имеет большого выигрыша от принудительного взыскания регрессных требований к своей дочерней компании. после использования гарантии бенефициаром.
Не менее удивительно, что Апелляционный суд охарактеризовал формулировку оспариваемого документа, которая прямо увязывала платежные обязательства поручителя с случаем, когда [основной должник] не выполняет пунктуально последний платеж в в соответствии с [основной] Контракт ‘как’ нейтральный, потому что они в равной степени способны делать не больше, чем необходимо в гарантии требования для определения вопросов, которые [бенефициар] должен заявить добросовестно, чтобы предъявить действительное требование (…)» (пункт 36, курсив добавлен). Стандартная формулировка в банковских гарантиях по первому требованию, напротив, совершенно ясно показывает, что необходимые ссылки на основное обязательство могут быть сделаны без какого-либо впечатления, что действительное требование может быть обусловлено существующим и подлежащим исполнению основным обязательством, вытекающим из обеспеченной основной сделки.